Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 30 марта 2012 г. N 18АП-1697/12

г. Челябинск

30 марта 2012 г.

Дело N А47-12261/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 26 марта 2012 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 30 марта 2012 года.

Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Хоронеко М.Н.,

судей Ершовой С.Д., Столяренко Г.М.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Киреевой О.А.,

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу представителя собрания кредиторов общества с ограниченной ответственностью "ПРОМГЕОТЭК" Глухарева Владимира Александровича на определение Арбитражного суда Оренбургской области от 23.01.2012 по делу N А47-12261/2009 (судьи Дмитриенко Т.А., Кузахметова О.Р., Бабердина Е.Г.)

В заседании приняли участие:

представитель собрания кредиторов общества с ограниченной ответственностью "ПРОМГЕОТЭК"- Глухарев Владимир Александрович (протокол от 18.05.2011);

АО "ОРЭН ОЙЛ АСА" - Глухарев Владимир Александрович (доверенность от 11.04.2011);

общество с ограниченной ответственностью "ПРОМГЕОТЭК" - Шумский А.В. (доверенность от 12.01.2012);

общество с ограниченной ответственностью ЧОП "Барс" (далее - ООО "ЧОП "Барс") - Сагитов Л.М. (доверенность от 11.01.2012);

общество с ограниченной ответственностью "Альянс" (далее - ООО "Альянс") - Сагитов Л.М. (доверенность от 10.01.2012);

общество с ограниченной ответственностью "Правовед" (далее - ООО "Правовед")- Сагитов Л.М. (доверенность от 11.01.2012).

В Арбитражный суд Оренбургской области обратился представитель собрания кредиторов общества с ограниченной ответственностью "ПРОМГЕОТЭК" Глухарев Владимир Александрович (далее - Глухарев В.А., представитель собрания кредиторов) с ходатайством об отстранении арбитражного управляющего Кузяева Виталия Викторовича (далее -Кузяев В.В., конкурсный управляющий ) от исполнения обязанностей конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "ПРОМГЕОТЭК" (далее - ООО "ПРОМГЕОТЭК", должник) на основании ходатайства собрания кредиторов ООО "ПРОМГЕОТЭК" от 18.05.2011.

Определением Арбитражного суда Оренбургской области от 23.01.2012 в удовлетворении заявления представителя собрания кредиторов об отстранении конкурсного управляющего отказано.

Представитель собрания кредиторов должника Глухарев В.А. с определением Арбитражного суда Оренбургской области от 23.01.2012 не согласился, подал апелляционную жалобу, в которой просит определение суда первой инстанции отменить, считая судебный акт незаконным и подлежащим отмене по основаниям, изложенным в апелляционной жалобе.

Заявитель апелляционной жалобы ссылается на неполное исследование судом первой инстанции обстоятельств по делу; в нарушение пункта 6 части 1 статьи 185 Арбитражного процессуального кодекса РФ, суд, установив факт нарушения конкурсным управляющим требований законодательства, не указал мотивы, по которым не применил положения абзаца 1 пункта 1 статьи 145 Арбитражного процессуального кодекса РФ (далее - АПК РФ).

Конкурсный управляющий представил отзыв на апелляционную жалобу, в котором указал на несущественный характер допущенных конкурсным управляющим нарушений; на оспаривание представителем собрания кредиторов действий, не предусмотренных статьей 129 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" от 26.10.2002 N 127-ФЗ (далее - Закон о банкротстве); кроме того, конкурсный управляющий считает, что толкование положений статей 45, 127, 145 Закона о банкротстве позволяет прийти к выводу о том, что одновременно с ходатайством об отстранении конкурсного управляющего заявитель должен представить суду новую кандидатуру арбитражного управляющего.

ФНС России заявило ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствие представителя.

Общество с ограниченной ответственностью "ЮрБизнесКонсалтинг" считает, что допущенные конкурсным управляющим нарушения являются малозначительными; за несвоевременное уведомление кредиторов о проведении собрания конкурсный управляющий понес ответственность, кроме того, отстранение конкурсного управляющего может повлечь дополнительные расходы, связанные с утверждением кандидатуры арбитражного управляющего; не могут быть предметом рассмотрения нарушения, допущенные при проведении собрания кредиторов 25.07.2011, поскольку они не могли быть известны кредиторам при проведении собрания 18.05.2011.

В судебном заседании представитель собрания кредиторов, а также представитель кредиторов ООО "Правовед", ООО "Альянс" ООО "ЧОП "Барс" поддержали доводы апелляционной жалобы.

Представитель должника не согласился с доводами жалобы, считая, что допущенные нарушения не повлекли нарушения прав и интересов кредиторов.

Иные лица, участвующие в деле о банкротстве, надлежащим образом уведомленные о времени и месте судебного разбирательства посредством почтовых отправлений, а также размещения информации на официальном сайте Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда, в судебное заседание не явились, мотивированный письменный отзыв на апелляционную жалобу не представили. С учетом мнения кредиторов, представителя собрания кредиторов и должника, дело, в соответствии со статьями 123, 156 АПК РФ, рассмотрено в отсутствие иных лиц, участвующих в деле о банкротстве.

Законность и обоснованность судебного акта проверены судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 АПК РФ.

Согласно статье 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) организаций рассматриваются с особенностями, предусмотренными законодательством, регулирующим вопросы несостоятельности (банкротства).

Как следует из материалов дела, решением Арбитражного суда Оренбургской области от 03.08.2010 года по делу N А47-12261/2009 ООО "ПРОМГЕОТЭК" признано несостоятельным (банкротом), в отношении должника открыто конкурсное производство.

Определением от 27.10.2010 конкурсным управляющим утвержден Кузяев В.В.

18 мая 2011 года состоялось собрание кредиторов ООО "ПРОМГЕОТЭК", на котором были приняты решения по девяти вопросам повестки дня, в том числе принято решение об обращении в Арбитражный суд Оренбургской области с ходатайством об отстранении Кузяева В.В. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО "ПРОМГЕОТЭК", в связи неисполнением и ненадлежащим исполнением возложенных на него обязанностей, и о наделении Глухарева В.А. полномочиями по обращению от имени собрания кредиторов в Арбитражный суд Оренбургской области с ходатайством об отстранении Кузяева В.В. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО "ПРОМГЕОТЭК" (т.1 л.д.6-11)

Законность проведения собрания от 18.05.2011 проверена судами первой и апелляционной инстанций по заявлению конкурсного управляющего Кузяева В.В. (т.2 л.д. 5-10), в связи с чем, не подлежит доказыванию вновь в силу ч.2 ст. 69 АПК РФ.

В качестве оснований для обращения с жалобой на действия (бездействие) конкурсного управляющего должника заявитель указал следующие нарушения:

- нарушение требований п.2.1 ст.100 Закона о банкротстве, выразившееся в неуведомлении конкурсных кредиторов о рассмотрении требования кредитора АО "ОРЕН ОЙЛ АСА" о включении в реестр требований кредиторов;

- нарушение требований п.2 ст. 20.3 Закона о банкротстве, выразившееся в непредставлении реестра требований кредиторов лицам, требующим проведение собрания кредиторов;

- нарушение требований п.2 ст. 20.3 Закона о банкротстве, выразившееся в неустранении нарушений, допущенных при заключении договора поручения с ИП Файзуллиным Р.Р. на невыгодных для должника условиях;

- нарушение требований п.1 ст. 13 Закона о банкротстве, выразившееся в ненадлежащем уведомлении кредитора ООО "АНЕГА-Холдинг" о проведении собрания кредиторов 12.11.2010;

- нарушение требований ст.143 Закона о банкротстве, выразившееся в непроведении собрания кредиторов более трех месяцев;

- нарушение абз.11 п.2 ст.15 Закона о банкротстве: решение о включении в повестку дня дополнительного вопроса принято на собрании единолично конкурсным управляющим, а не собранием кредиторов;

- нарушение п.9 Общих правил проведения собрания кредиторов: протокол велся не конкурсным управляющим;

- нарушение п.3 ст.13 и ст. 143 Закона о банкротстве: в уведомлении о проведении собрания указаны разные адреса ознакомления с материалами дела и проведения собрания кредиторов (г. Краснодар и г. Уфа), что лишило кредиторов возможности ознакомиться с материалами собрания;

- нарушение абз.3 п.1 ст. 12 Закона о банкротстве, п.п.5, 7, 9 Общих правил проведения собрания кредиторов: проведение собрания поручено иному лицу.

Целью процедуры конкурсного производства является наиболее полное удовлетворение требований кредиторов должника.

Закон о банкротстве возлагает достижение этой цели на конкурсного управляющего.

Согласно пункту 4 статьи 20.3 Закона о банкротстве при проведении процедур, применяемых в деле о банкротстве, арбитражный управляющий обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества.

Неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей, возложенных на арбитражного управляющего в соответствии с Законом о банкротстве или федеральными стандартами, является основанием для отстранения арбитражным судом арбитражного управляющего от исполнения данных обязанностей по требованию лиц, участвующих в деле о банкротстве (пункт 1 статьи 20.4 Закона о банкротстве).

Права и обязанности арбитражного управляющего установлены в статье 20.3 Закона о банкротстве.

Обязанности конкурсного управляющего определены в статье 129 Закона о банкротстве, согласно которой конкурсный управляющий обязан исполнять иные установленные данным Законом обязанности.

Согласно пункту 1 статьи 12 Закона о банкротстве организация и проведение собрания кредиторов осуществляется арбитражным управляющим.

Статья 60 Закона о банкротстве предусматривает возможность защиты прав и законных интересов конкурсных кредиторов путем обжалования конкретных действий (бездействия) арбитражного управляющего в целях урегулирования разногласий, восстановления нарушенных прав.

В соответствии с абзацем 2 пункта 1 статьи 145 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", конкурсный управляющий может быть отстранен арбитражным судом от исполнения обязанностей конкурсного управляющего на основании ходатайства собрания кредиторов (комитета кредиторов) в случае исполнения или ненадлежащего исполнения возложенных на конкурсного управляющего обязанностей.

При этом если вопрос об отстранении конкурсного управляющего рассматривается судом по ходатайству собрания кредиторов, данный вопрос решается судом независимо от причинения или возможного причинения убытков должнику либо его кредиторам.

Судом первой инстанции установлено, что вступившим в законную силу судебным актом - определением Арбитражного суда Оренбургской области от 03.02.2011 установлен факт неисполнения конкурсным управляющим Кузяевым В.В. (правопреемником предыдущего управляющего Шумского А.В.) обязанностей по уведомлению кредиторов о поступлении требования АО "ОРЕН ОЙЛ АСА" в порядке, предусмотренном ст.100 Закона о банкротстве, при наличии в материалах дела доказательств возмещения расходов конкурсного управляющего на уведомление кредиторов (т.1 л.д.23-31).

При этом не может быть принят во внимание довод конкурсного управляющего о том, что обязанность по уведомлению кредиторов у Кузяева В.В. не возникла, поскольку денежные средства перечислены предыдущему арбитражному управляющему.

По смыслу ст.20.3 Закона о банкротстве утвержденные арбитражным судом арбитражные управляющие являются процессуальными правопреемниками предыдущих арбитражных управляющих, соответственно, обязанность по уведомлению кредиторов в случае освобождения либо отстранения предыдущего конкурсного управляющего возлагается на нового конкурсного управляющего.

Как следует из материалов дела, 20.07.2010 кредитор АО "ОРЕН ОЙЛ АСА" обратился в рамках дела о банкротстве с требованием о включении суммы 965 240 683,36 руб. в реестр требований кредиторов должника ООО "ПРОМГЕОТЭК" (т.1 л.д.24), рассмотрение тербования неоднократно откладывалось определениями от 08.09.2010, 06.10.2010, 03.11.201, 02.12.2010, 23.12.2010 из-за неисполнения конкурсным управляющим обязанности по уведомлению иных кредиторов в порядке, предусмотренном ст. 100 Закона о банкротстве, в результате требование было рассмотрено только 03.02.2011, при этом кредитор АО "ОРЕН ОЙЛ АСА" самостоятельно уведомил иных кредиторов о поступлении требования.

Кузяев В.В. был утвержден в качестве конкурсного управляющего 27.10.2011, соответственно, у него было достаточно времени на уведомление кредиторов, при этом сам факт перечисления денежных средств на счет предыдущего конкурсного управляющего значения не имеет.

Действуя добросовестно и разумно, являясь правопреемником предыдущего конкурсного управляющего, конкурсный управляющий должен был приять меры по своевременному уведомлению кредиторов.

Между тем, столь длительное рассмотрение требования кредитора лишило последнего права участвовать в собрании кредиторов.

Также вступившим в законную силу судебным актом- определением Арбитражного суда Оренбургской области от 26.03.2011 установлен факт несвоевременного уведомления кредитора - ООО "АНЕГА-Холдинг" о проведении собрания кредиторов должника 12.11.2010 (телеграмма о проведении собрания получена кредитором менее чем за пять дней до проведения собрания) (т.1 л.д.51-60).

В соответствии с п.2 ст. 20.3 Закона о банкротстве арбитражный управляющий обязан предоставлять реестр требований кредиторов лицам, требующим проведения общего собрания кредиторов, в течение трех дней с даты поступления требования в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом.

Как следует из представленных документов, требование о проведении собрания кредиторов по инициативе кредитора АО "ОРЕН ОЙЛ АСА" направлено в адрес конкурсного управляющего 01.03.2011 ценным письмом с описью вложения (т.1 л.д.32-36).

В связи с тем, что Кузяев В.В. не провел собрание кредиторов по требованию кредитора, обладающего не менее 10 % от общей суммы требований кредиторов, в срок, установленный п.3 ст. 14 Закона о банкротстве (не позднее чем в течение трех недель с даты получения арбитражным управляющим требования кредитора), кредитором АО "ОРЕН ОЙЛ АСА", обладающим 93,38% голосов, 14.04.2011 направлено в адрес конкурсного управляющего требование о предоставлении в соответствии с п.2 ст.20.3 Закона о банкротстве реестра требований кредиторов, с целью проведения собрания кредиторов (т.1 л.д.37-41).

Доказательств исполнения законных требований конкурсного кредитора арбитражный управляющий Кузяев В.В. не представил, пояснив в своем отзыве, что срок действия полномочий Глухарева В.А., как представителя АО "OREN OIL ASA", на момент обнаружения в почтовом ящике телеграммы -25.04.2011, истек.

Данный довод не может быть признан обоснованным, поскольку полномочия действительны на дату совершения юридически значимых действий, в рассматриваемом случае - 01.03.2011, 14.04.2011.

Как пояснил в судебном заседании представитель АО "ОРЕН ОЙЛ АСА", доверенность была действительна до конца апреля 2011 года.

Вышеуказанное бездействие нарушило права кредитора на получение документов, необходимых для проведения собрания кредиторов.

Довод конкурсного управляющего о том, что таким бездействием права кредитора не нарушены, поскольку собрание кредиторов было проведено, является ошибочным.

В соответствии п.2 ст. 20.3 Закона о банкротстве арбитражный управляющий должен разумно и обоснованно осуществлять расходы, связанные с исполнением возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве.

Между ООО "ПРОМГЕОТЭК" в лице конкурсного управляющего Шумского А.В. (доверитель) и ИП Файзуллин Р.Р. (поверенный) заключен договор поручения N 9 от 10.08.2010, в соответствии с условиями которого, доверитель поручает, а поверенный обязуется организовать и провести торги по продаже имущества, принадлежащего ООО "ПРОМГЕОТЭК" (т.1 л.д.42-44).

В нарушение положений ст. 65 АПК РФ, конкурсный управляющий Кузяев В.В., являясь правопреемником конкурсного управляющего Шумского А.В., не представил доказательств соразмерности суммы оплаты вознаграждения поверенному (5% от цены реализованного имущества, но не менее 2 000 000 руб.), а также суммы штрафных санкций за отказ доверителя от проведения торгов - 500 000 руб.

В рассматриваемом случае разумным было бы установление не минимальной, а максимальной суммы вознаграждения, наличие же штрафных санкций в договоре ограничивает в правах должника.

В соответствии с п.1 ст. 143 Закона о банкротстве конкурсный управляющий представляет собранию кредиторов (комитету кредиторов) отчет о своей деятельности, информацию о финансовом состоянии должника и его имуществе на момент открытия конкурсного производства и в ходе конкурсного производства, а также иную информацию не реже чем один раз в три месяца, если собранием кредиторов не установлено иное.

Как следует из материалов дела, в связи с непредставлением конкурсным управляющим документов, касающихся проведения мероприятий конкурсного производства, Арбитражный суд Оренбургской области дважды (01.04.2011 и 03.05.2011) выносил определения о предоставлении данных документов (т.1 л.д.61-67).

Таким образом, вышеуказанным бездействием грубо нарушены права кредиторов, в том числе право на получение информации о ходе конкурсного производства и понесенных расходах.

В связи с чем, суд апелляционной инстанции не может согласиться с выводом суда первой инстанции о том, что допущенные нарушения не являются существенными, а также с выводом суда о нецелесообразности отстранения конкурсного управляющего на стадии конкурсного производства, поскольку основные мероприятия конкурсного производства Кузяевым В.В. не выполнены: конкурсная масса не реализована, расчеты с кредиторами не произведены.

Что касается дополнительных доводов, касающихся периодичности проведения собрания (с 27.10.2010 по 08.08.2011); нарушений, допущенных конкурсным управляющим при проведении собрания 25.07.2011; неявки конкурсного управляющего на собрание кредиторов 30.06.2011, то данные нарушения не могли быть предметом рассмотрения собрания кредиторов, состоявшегося 18.05.2011, соответственно, не могут быть оценены судом как нарушения, повлекшие принятие общим собранием кредиторов должника решения об отстранении конкурсного управляющего.

В соответствии с п. 6 ст. 145 Закона о банкротстве, в случае, если арбитражный управляющий освобожден или отстранен арбитражным судом от исполнения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве и решение о выборе иного арбитражного управляющего или иной саморегулируемой организации арбитражных управляющих не представлено собранием кредиторов в арбитражный суд в течение десяти дней с даты освобождения или отстранения арбитражного управляющего, саморегулируемая организация, членом которой являлся такой арбитражный управляющий, представляет в арбитражный суд в порядке, установленном настоящей статьей, кандидатуру арбитражного управляющего для утверждения в деле о банкротстве

Изложенные положения Закона о банкротстве не исключают представление кандидатуры конкурсного управляющего после даты отстранения конкурсного управляющего от исполнения возложенных на него обязанностей, в связи с чем, доводы конкурсного управляющего о необходимости представления одновременно с заявлением об отстранении конкурсного управляющего кандидатуры арбитражного управляющего основаны на ошибочном толковании положений Закона о банкротстве.

Оценив по правилам ст.71 АПК РФ, представленные в материалы дела доказательства, заслушав пояснения лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о доказанности факта грубого нарушения прав кредиторов в деле о банкротстве должника ООО "ПРОМГЕОТЭК", в связи с чем, заявление представителя собрания кредиторов должника Глухарева В.А. об отстранении Кузяева В.В. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО "ПРОМГЕОТЭК" подлежит удовлетворению.

При таких обстоятельствах определение Арбитражного суда Оренбургской области от 23.01.2012 подлежит отмене в связи с несоответствием выводов суда об отсутствии оснований для удовлетворения заявления об отстранении конкурсного управляющего, обстоятельствам дела (п.3 ч.1 ст. 270 АПК РФ).

Руководствуясь статьями 268, 269, 270, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Оренбургской области от 23.01.2012 по делу N А47-12261/2009 отменить, апелляционную жалобу представителя собрания кредиторов общества с ограниченной ответственностью "ПРОМГЕОТЭК" Глухарева Владимира Александровича - удовлетворить.

Отстранить Кузяева Виталия Викторовича от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО "ПРОМГЕОТЭК".

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в течение одного месяца со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через Арбитражный суд Оренбургской области.

Председательствующий судья

М.Н. Хоронеко

Судьи

С.Д. Ершова Г.М. Столяренко