Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 3 апреля 2012 г. N 09АП-3009/12

г. Москва

03 апреля 2012 г.

Дело N А40-107424/11

Резолютивная часть постановления объявлена 28 марта 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен 3 апреля 2012 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи В.Я. Голобородько

Судей С.Н. Крекотнева, Р.Г. Нагаева

при ведении протокола судебного заседания секретарем Д.А. Солодовником

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы

ИФНС России N 6 по г. Москве

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 19.12.2011

по делу N А40-107424/11-20-441, принятое судьей Бедрацкой А.В.

по заявлению Закрытого акционерного общества "Тепло-Инвест"

(ОГРН 5067746846239), 119049, Москва г, Крымский Вал ул, 3, СТР.2, ОФИС 306

к Инспекции Федеральной налоговой службы N 3 по г. Москве (ОГРН 1047703058435

), 123100, Москва г, Анатолия Живова ул, 2, 6

о признании частично недействительными решений и об обязании возместить НДС,

при участии в судебном заседании:

от заявителя - Перов И.Н. по дов. от 16.01.2012; Каткова М.Г. на осн. Решения N 2

ЗАО "Тепло-Инвест"

от заинтересованного лица - Татаринова ЕА. по дов. N 173 от 02.08.2011

УСТАНОВИЛ

ЗАО " Тепло-Инвест" (ОГРН 5067746846239, 119049, г. Москва, ул. Крымский Вал, д. 3, стр.2, офис 306 ) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением к ИФНС России N 6 по г. Москве (ОГРН: 1047706070840, 129110, г. Москва, ул. Б. Переяславская, д.16) о признании недействительными решений от 30.06.2011 N 21-31/666, N 21-29/2481, об обязании ответчика выдать распоряжение территориальному органу Федерального Казначейства РФ о перечислении на расчетный счет заявителя суммы налогового вычета по НДС в размере 26417919 руб., об обязании ответчика зачесть НДС в размере 32560820 руб. в счет будущих платежей по НДС за 4 квартал 2010 г.

Заявитель в порядке ст. 49 АПК РФ уточнил заявленные требования, просит суд, признать недействительным решение ответчика N 21-29/2481 от 30.06.2011 "О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения", требование N 2377 об уплате налога, сбора, пени, штрафа по состоянию на 21.09.2011 по уплате недоимки 28089140 руб., штрафа 5617828 руб., пени в размере 48800,54 руб., всего в общей сумме 33755768,54 руб.; признать недействительным решение N 21-31/666 от 30.06.2011 "Об отказе в возмещении полностью суммы НДС, заявленной к возмещению", а также обязать ответчика возместить НДС за 4 квартал 2010 в сумме 26417919 руб. путем возврата на расчетный счет заявителя.

Арбитражным судом г. Москвы по делу N А40-107424/11-20-441 от 19.12.2011 г. принято решение, в соответствии с которым удовлетворены требования ЗАО "Тепло-Инвест" к ИФНС России N 6 по г. Москве,

С решением суда не согласился налоговый орган, обратился с апелляционной жалобой, обращение с которой мотивирует тем, что судом первой инстанции неправильно применены нормы материального права, неполно выяснены обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела.

Налогоплательщик представил отзыв на апелляционную жалобу, в которой просит оставить решение суда первой инстанции без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Законность и обоснованность принятого по делу решения проверены в порядке ст.266,268 АПК РФ, суд апелляционной инстанции, оценив представленные в материалы дела доказательства, доводы апелляционной жалобы, отзыва на неё, оснований к отмене решения не усматривает.

Как усматривается из материалов дела, ИФНС России N 6 по г. Москве (ОГРН: 1047706070840, 129110, г. Москва, ул. Б. Переяславская, д.16) провела камеральную налоговую проверку ЗАО " Тепло-Инвест" (ОГРН 5067746846239, 119049, г. Москва, ул. Крымский Вал, д. 3, стр.2, офис 306 ) на основании представленной заявителем 20.01.2011 налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость за 4 квартал 2010, в соответствии с которой, сумма налога, исчисленная к возмещению из бюджета составила - 58978739 руб.

24.05.2011 ответчиком составлен акт камеральной налоговой проверки N 21 25/4514.

По результатам рассмотрения материалов налоговой проверки ответчиком приняты решения от 30.06.2011 N 21-29/2481 "о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения", N 21-31/666 "Об отказе в возмещении полностью суммы НДС, заявленной к возмещению, в соответствии с которыми,

- ЗАО " Тепло-Инвест" (ОГРН 5067746846239, 119049, г. Москва, ул. Крымский Вал, д. 3, стр.2, офис 306 ) привлечено к налоговой ответственности, предусмотренной п. 1 ст. 122 НК РФ в виде штрафа в размере 6449021 руб.;

- заявителю предложено уплатить недоимку в размере 32245106 руб.;

- ЗАО " Тепло-Инвест" (ОГРН 5067746846239, 119049, г. Москва, ул. Крымский Вал, д. 3, стр.2, офис 306 ) отказано в возмещении НДС в сумме 26417919 руб.

Решением УФНС России по г. Москве от 06.09.2011 N 21-19/086447, решение от 30.06.2011 года N 21-129/2481 "О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения" и решение от 30.06.2011 г. N 21-31/666 "Об отказе в возмещении полностью суммы налога на добавленную стоимость, заявленной к возмещению", изменены путем отмены в части выводов о неправомерности применения заявителем налоговых вычетов по НДС, предъявленных ОАО "Межрегионэнергогаз", по инвестиционному договору N 49/1 от 20.06.2008 г., а также соответствующих сумм доначисленного налога, начисленного штрафа и пени. ИФНС России N 6 по г. Москве обязана произвести перерасчет сумм доначисленных налогов, пеней и штрафов в соответствии с пунктом 1 резолютивной части настоящего решения, о чем должно быть уведомлено УФНС России по г. Москве в 5-дневный срок с момента получения настоящего решения.

По состоянию на 21.09.2011 заявителю выставлено требование N 2377 об уплате налога, сбора, пени, штрафа в сумме 33755768,54 руб.

ЗАО " Тепло-Инвест" (ОГРН 5067746846239, 119049, г. Москва, ул. Крымский Вал, д. 3, стр.2, офис 306 ), не согласившись с принятыми налоговым органом актами, посчитало их незаконными и необоснованными, не соответствующими действующему налоговому законодательству, что послужило основанием для обращения с жалобой в УФНС России по г. Москве.

Заявитель, в соответствии с инвестиционной программой, реализуемой на территории Российской Федерации, а так же в соответствии с положениями ФЗ от 25.02.1999 N 39-ФЗ "Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации" заключил инвестиционные договора с ЗАО "Межрегионэнергогаз" (на момент подписания инвестиционных договоров ОАО "Мособлэнергогаз"). В соответствии с которыми, ЗАО "Межрегионэнергогаз" выполняло обязанности - Заказчика.

Кроме того, в целях предупреждения признания необоснованной налоговой выгоды, соблюдая должную осмотрительность и осторожность, до заключения инвестиционных договоров с контрагентом (ОАО "Мособлэнергогаз", в последствии ОАО "Межрегионэнергогаз" и в настоящее время ЗАО "Межрегионэнергогаз"), заявителем были затребованы учредительные документы и подтверждения о реальности осуществления им хозяйственной деятельности.

Учитывая специфику строительства инвестиционных теплоэнергетических объектов, ЗАО "Тепло-Инвест" и ЗАО "Межрегионэнергогаз" дополнительными соглашениями внесли изменения в заключенные инвестиционные договора (дополнительное соглашение N 3 от 30.01.2009 г. к инвестиционному договору N28/1 от 30.05.2007 года, дополнительное соглашение N. 3 от 30.01.2009 г. к инвестиционному договору N31/1 от 30.07.2007 г., дополнительное соглашение N 3 от 30.01.2009 г. к инвестиционному договору N32/1 от 11.10.2007 г., дополнительное соглашение N 2 от 20.03.2009 г. к инвестиционному договору N49/1 от 20.06.2008 г.), которыми был установлен поэтапный порядок передачи результатов инвестиционной деятельности.

Следовательно, поэтапная сдача объекта строительства определена между Сторонами. По которому, на первом этапе - передается оборудование (движимое имущество), на втором этапе - передается здание котельной (объект недвижимости).

Кроме, того, в соответствии с условиями заключенных инвестиционных договоров Заказчик определяет момент готовности объекта к передаче Инвестору и момент получения Разрешения Ростехнадзора не влияет на готовность Заказчика к передаче объекта Инвестору, так как после получения Разрешения Ростехнадзора на объекте осуществляются ПНР (пуско-наладочные работы) и РНИ (режимно-наладочные испытания). Таким образом, оборудование передается Заказчиком на баланс Инвестору только после успешного окончания ПНР, РНИ.

Инвестиции на строительство Объектов были оплачены Заявителем в общей сумме 553 300 000, 00 руб.

В 4 квартале 2010 г. ЗАО "Межрегионэнергогаз" в соответствии с заключенными инвестиционными договорами (с учетом дополнительных соглашений к ним) передало в собственность ЗАО "Тепло-Инвест" следующие объекты движимого имущества:

По инвестиционному договору N 28/1 от 30.05. 2007 г. на основании акта N2 от 12.11.2010 г. передано:

- Оборудование блочно-модульной котельной мощностью 1,8 МВт, расположенное по адресу: Тверская область, г. Зубцов, микрорайон Южный, 6. Счет-фактура получена от Заказчика и зарегистрирована заявителем в книге покупок за ноябрь месяц 2010 г. Имущество оприходовано, поставлено на учет и ему присвоен инвентарный номер в бухгалтерском учете 00000137. На основании акта N 2 от 12.11.2010 г. передано:

- Оборудование блочно-модульной котельной мощностью 13,6 МВт, расположенное по адресу: Тверская область, г. Зубцов, ул. Халтурина, дом 42. Счет-фактура получена от Заказчика и зарегистрирована заявителем в книге покупок за ноябрь месяц 2010 г. Имущество оприходовано, поставлено на учет и ему присвоен инвентарный номер в бухгалтерском учете 00000138.

Заказчиком по инвестиционному договору N 28/1 от 30.05. 2007 г. передано имущество на общую сумму 57 821 775,83 руб., в том числе НДС 8 820 270,89 руб.

В соответствии с договором аренды N 19-11/0 от 12.11.2010 г. все имущество передано Обществу с ограниченной ответственностью "Тверьэнергогаз" для его коммерческого использования.

По инвестиционному договору N 31/1 от 05.07.2007 г. на основании акта N2 от 12.10.2010 г. передано:

- Оборудование БМК-13,95 МВт, расположенное по адресу: г. Волгоград, Тракторозаводской р-н, пл. Дзержинского, д.1. Счет-фактура получена от Заказчика и зарегистрирована заявителем в книге покупок за октябрь месяц 2010 г. Имущество оприходовано, поставлено на учет и ему присвоен инвентарный номер в бухгалтерском учете 00000125.

Заказчиком по инвестиционному договору N 31/1 от 05.07.2007 г. передано имущество на общую сумму 42 947 412,49 руб., в том числе НДС 6 551 300,21 руб.

В соответствии с договором аренды N 28-10/О от 01.10.2010 г. все имущество передано Обществу с ограниченной ответственностью "Волгоградгазтеплоэнерго" для его коммерческого использования.

По инвестиционному договору N 32/1 от 11.10.2007 г. на основании акта N2 от 01.10.2010 г. передано:

- Оборудование блочно-модульной котельной мощностью 81,41 МВт, расположенное по адресу: г.Волгоград, Советский район, ул. Электролесовская, дом 456. Счет-фактура получена от Заказчика и зарегистрирована заявителем в книге покупок за октябрь месяц 2010 г. Имущество оприходовано, поставлено на учет и ему присвоен инвентарный номер в бухгалтерском учете 00000126.

В соответствии с договором аренды N 29-1 О/О от 01.10.2010 г. все имущество передано Обществу с ограниченной ответственностью "Волгоградгазтеплоэнерго" для его коммерческого использования.

На основании акта N 2/1 от 20.10.2010 г.. передано:

- Оборудование когенерационной установки блочно-модульной котельной мощностью 81,41 МВт, расположенное по адресу: г.Волгоград, Советский район, ул. Электролесовская, дом 456. Счет-фактура получена от Заказчика и зарегистрирована заявителем в книге покупок за октябрь месяц 2010 г. Имущество оприходовано, поставлено на учет и ему присвоен инвентарный номер в бухгалтерском учете 00000136.

В соответствии с договором аренды N 29-1 О/О от 01.10.2010 г. все имущество передано Обществу с ограниченной ответственностью "Волгоградгазтеплоэнерго" для его коммерческого использования.

Заказчиком по инвестиционному договору N 32/1 от 11.10.2007 г. передано имущество на общую сумму 256 554 865,97 руб., в том числе НДС 39 135 488,03 руб.

По инвестиционному договору N 49/1 от 20.06. 2008 г. на основании акта N2/1 от 01.10.2010 г.. передано:

- Оборудование центрального теплового пункта - Юрьевская (ЦТП-Юрьевская), расположенное по адресу: Псковская область, г. Печоры, ул. Юрьевская. Счет-фактура получена от Заказчика и зарегистрирована заявителем в книге покупок за октябрь месяц 2010 г. Имущество оприходовано, поставлено на учет и ему присвоен инвентарный номер в бухгалтерском учете 00000127;

- Оборудование центрального теплового пункта-1 (ЦТП-1), расположенное по адресу: Псковская область, г. Печоры, ул. Юбилейная. Счет-фактура получена от Заказчика и зарегистрирована заявителем в книге покупок за октябрь месяц 2010 г. Имущество оприходовано, поставлено на учет и ему присвоен инвентарный номер в бухгалтерском учете 00000128;

- Оборудование центрального теплового пункта-2 (ЦТП-2), расположенное по адресу: Псковская область, г. Печоры, ул. Индустриальная. Счет-фактура получена от Заказчика и зарегистрирована заявителем в книге покупок за октябрь месяц 2010 г. Имущество оприходовано, поставлено на учет и ему присвоен инвентарный номер в бухгалтерском учете 00000129;

- Оборудование центрального теплового пункта-3 (ЦТП-3), расположенное по адресу: Псковская область, г. Печоры, ул. Индустриальная, 10. Счет-фактура получена от Заказчика и зарегистрирована заявителем в книге покупок за октябрь месяц 2010 г. Имущество оприходовано, поставлено на учет и емуприсвоен инвентарный номер в бухгалтерском учете 00000130;

- Оборудование центрального теплового пункта-4 (ЦТП-4), расположенное по адресу: Псковская область, г. Печоры, ул. Мелиораторов. Счет-фактура получена от Заказчика и зарегистрирована заявителем в книге покупок за октябрь месяц 2010 г. Имущество оприходовано, поставлено на учет и ему присвоен инвентарный номер в бухгалтерском учете 00000131.

В соответствии с договором аренды N 30-10/О от 01.10.2010 г. все имущество передано Обществу с ограниченной ответственностью "Псковрегионтеплоэнерго" для его коммерческого использования.

Итого по инвестиционному договору N 49/1 от 20. Об. 2008 г. имущество передано на общую сумму 27 244 666,26 руб., в том числе НДС 4 155 966,04 руб. На сумму переданного имущества Заказчиком выставлены счета-фактуры.

ВСЕГО в 4 квартале 2010 г. Заказчиком было передано оборудование в количестве 10 единиц на общую сумму 384 568 720,56 руб., в том числе НДС 58 663 025,17 руб.

ЗАО "Тепло-Инвест" в соответствии с Налоговым законодательством РФ, (далее НК РФ) 20.01.2011 г. представило в ИФНС N 6 по г. Москве налоговую декларацию по налогу на добавленную стоимость за 4 квартал 2010 года.

В соответствии с представленной декларацией сумма налога, подлежащая вычету (строка 130 налоговой декларации) определена в размере 58 978 739,00 (Пятьдесят восемь миллионов девятьсот семьдесят восемь тысяч семьсот тридцать девять рублей 00 копеек), из которой в соответствии с НК РФ просили:

- сумму (строка 120 налоговой декларации) в размере 32 560 820,00 (Тридцать два миллиона пятьсот шестьдесят тысяч восемьсот двадцать рублей 00 копеек) зачесть в счет причитающихся платежей по НДС за 4 квартал 2010 года;

- сумму (строка 240 налоговой декларации) в размере 26 417 919,00 (Двадцать шесть миллионов четыреста семнадцать тысяч девятьсот девятнадцать рублей 00 копеек) возместить на расчетный счет.

На основании представленной налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость за 4 квартал 2010 года и в соответствии с п.8. ст. 88 и ст. 176 НК РФ, была проведена камеральная проверка ЗАО "Тепло-Инвест" (далее "Общество") за период - 4 квартал 2010 года.

В ходе проведения камеральной проверки, налоговым органом от 24.01.2011 г. требованием N 21-07/21627/25 были затребованы документы для проведения камеральной проверки.

В соответствии с вышеуказанным требованием, был подготовлен полный пакет документов (на 663 листах) и был представлен в налоговый орган (письмо от 08.02.2011 г. N 33).

В последствии, по письменному и устному запросу проверяющего так же были предоставлены дополнительные документы в общей сложности на 59 листах (письмо от 09.03.2011 г. N 52, письмо от 07.04.2011 г. N 60, письмо от 21.04.2011 г. N 72) и давались разъяснения (письмо от 15.03.2011 г. N 54).

Однако, ответчик настаивал на предоставлении ему первичных учетных документов - форм и справок КС-3, КС-11, КС-14.

Письмом от 15.03.2011 г. N 54 заявитель пояснил налоговому органу, что при передаче объектов движимого и недвижимого имущества на баланс Инвестору ни действующим законодательством, ни заключенными инвестиционными договорами, ни учетной политикой Общества представление форм и справок КС-3, КС -11 от Заказчика Инвестору не предусмотрено. Указанные акты являются документами Заказчика и не требуются к представлению ЗАО "Тепло-Инвест".

Актом, составленным по форме КС-14, для ЗАО "Тепло-Инвест" является Акт приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией, который является документом по приемке-передаче объекта недвижимого имущества от Заказчика к Инвестору. Так как объекты недвижимого имущества в 4 квартале 2010 года от Заказчика Инвестору не передавались, указанные акты не оформлялись.

Кроме того, требований о наличии указанных документов у Инвестора, в нормах налогового законодательства РФ, регулирующих порядок применения налоговых вычетов по налогу на добавленную стоимость, не предусмотрено.

По результатам данной камеральной налоговой проверки должностным лицом инспекции ФНС РФ N 6 по городу Москве был составлен акт N 21-25/4514 камеральной налоговой проверки от "24" мая 2011 г. в котором содержатся выводы о том,что

Оборудование должно быть принято к учету в другом налоговом периоде по следующим основаниям:

- по причине расхождения в части даты окончания строительно-монтажных работ по оборудованию БМК и начала его эксплуатации;

- по причине того, что в соответствии со ст. 55 Градостроительного Кодекса РФ, чтобы построенный объект принять к учету как ОС, организации нужно ввести его в эксплуатацию. Это возможно только при наличии соответствующего разрешения на ввод объекта в эксплуатацию при осуществлении строительства.

В обоснование данных доводов должностным лицом инспекции ФНС РФ N 6 по городу Москве сделана ссылка на п. 4 ПБУ 6/01 и на ст. 55 Градостроительного Кодекса РФ.

ЗАО "Тепло-Инвест" не приняты к учету объекты недвижимого имущества (сооружения БМК), в которых находится оборудование БМК, отсутствуют документы, подтверждающие право собственности ЗАО "Тепло-Инвест" на сооружения, в которых установлено оборудование, а также документы, подтверждающие право собственности (аренды) на земельные участки, на которых установлены БМК и центрально-тепловые пункты.

Оборудование котельной является неотъемлемой частью самого объекта недвижимости, так как не может отдельно исполнять свои функции в отрыве от помещения. В соответствии с Общероссийским классификатором основных фондов ОК 013-94, в состав зданий входят коммуникации внутри зданий, необходимые для эксплуатации, в том числе система отопления, включая котельную установку для отопления (если последняя находится в самом здании). Таким образом, на балансе имущество котельной (объект недвижимости, инженерные коммуникации, технологическое оборудование, инвентарь и измерительные приборы) учитывается в составе единого комплекса.

Оборудование БМК нераздельно связано с сооружением, в котором находится данное оборудование, а также земельным участком, где находится помещение, использование оборудования вне помещения невозможно. В связи с чем невозможно принятие к учету оборудование, в то время как помещение, в котором оно находится не принадлежит ЗАО "Тепло-Инвест" и не может им пользоваться.

Возражая против доводов налогового органа налогоплательщик сослался на то, что Градостроительный Кодекс РФ, в том числе ст. 55, регулирует правоотношения, возникающие в процессе строительства объектов недвижимого имущества, и не устанавливает правила формирования в бухгалтерском учете информации об основных средствах организации.

Оборудование БМК является объектом движимого имущества и в отношении него не применяется ст. 55 Градостроительного Кодекса РФ.

Кроме этого, разрешение Ростехнадзора не является актом ввода объекта недвижимого имущества в эксплуатацию, предусмотренным ст. 55 Градостроительного Кодекса РФ. Разрешение Ростехнадзора является техническим документом, устанавливающим, что оборудование БМК отвечает установленным техническим требованиям и может быть допущено в эксплуатацию.

Получение Разрешения Ростехнадзора на объект в одном периоде, никак не исключает возможность принятия на учет объекта ЗАО "Тепло-Инвест" в другом периоде.

В соответствии с условиями заключенных инвестиционных договоров Заказчик определяет момент готовности объекта к передаче Инвестору и момент получения Разрешения Ростехнадзора не влияет на готовность Заказчика к передаче объекта Инвестору, так как после получения Разрешения Ростехнадзора на объекте осуществляются ПНР (пуско-наладочные работы) и РНИ (режимно-наладочные испытания). Таким образом, оборудование передается Заказчиком на баланс Инвестору только после успешного окончания ПНР, РНИ.

ЗАО "Тепло-Инвест" были соблюдены требования ПБУ 06/01, действующего законодательства РФ, положения Учетной политики Общества при постановке на учет объектов основных средств движимого имущества - оборудования БМК.

п. 4 ПБУ 06/01 не предусматривает, что объект основных средств должен быть принят к учету с момента получения Разрешения акта ввода в эксплуатацию.

Таким образом, данный довод не может являться основанием для вывода о том, что сумма налога, подлежащая вычету в размере 58 663 025 руб. неправомерно отнесена ЗАО "Тепло-Инвест к налоговым вычетам.

Довод налогового органа о том что Оборудование котельной является неотъемлемой частью самого объекта недвижимости, так как не может отдельно исполнять свои функции в отрыве от помещения, является необоснованным.

В рамках инвестиционной деятельности, ЗАО "Тепло-Инвест", выполняя функции инвестора, осуществляет капитальные вложения с использованием привлеченных средств по инвестиционным договорам, заключенным с заказчиками, на строительство объектов теплоэнергетики - блочно-модульных котельных, газовых котельных, котельных на других видах топлива с инженерными сетями и иными производственными сооружениями в различных регионах РФ, а также вложения в приобретение земельных участков, на которых расположены (будут располагаться) объекты теплоэнергетики.

Блочно-модульные и иные виды котельных являются совокупностью вещей с различным правовым режимом (движимых и недвижимых), в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации. Классификация Основных средств - объектов теплоэнергетики.

В связи с принятием к учету основных средств - объектов теплоэнергетики, полученных в результате реализации инвестиционных договоров, в целях обеспечения наиболее достоверного отражения фактов хозяйственной деятельности в учете и отчетности компании и оптимизации трудоемкости учетного процесса, основные средства объекты теплоэнергетики классифицируются по видам/группам в соответствии с п.5 ПБУ 6/01 и Общероссийским классификатором основных фондов (ОКОФ):

Объектом классификации (инвентарным объектом) теплоэнергетического оборудования является каждая отдельная машина (если она не является частью другого объекта) или комплект оборудования, работающий в едином цикле/режиме, включая входящие в его состав приспособления, принадлежности, приборы, ограждение, фундаменты (если они не вошли в группу "Здания"), лестница, площадка, гарнитура и арматура, экономайзер, контрольно-измерительные приборы, датчики, ограничители давления и др. материалы и приспособления, входящие в состав комплекта оборудования.

Положения учетной политики ЗАО "Тепло-Инвест" основаны на следующем:

Состав имущества юридического лица образуют как материальные объекты вещи, так и нематериальные составляющие - обязательства в виде прав требования (имущественных прав) и долгов.

Все элементы имущества юридического лица имеют определенный правовой режим и специфическое правовое регулирование. Существенным для определения правового режима вещей является отнесение их движимому и недвижимому имуществу.

Статьей 130 ГК РФ определены критерии отнесения объектов гражданских прав к недвижимому имуществу, одним из которых является прочная связь с землей, невозможность перемещения без несоразмерного ущерба их назначению. К объектам, являющимся недвижимостью по физическим свойствам, относятся леса, многолетние насаждения, здания, сооружения и другие объекты.

Таким образом, объекты производственного назначения (здания и сооружения) обладают правовым режимом недвижимости в силу физических свойств - прочной связи с землей и невозможности перемещения без ущерба.

Использование имущества БМК: здания котельной и технологического оборудования в едином производственном процессе, не означает что БМК является единым объектом гражданских прав, единой вещью, обладающей правовым режимом недвижимости БМК. В гражданско-правовом смысле БМК является совокупностью вещей с различным правовым режимом (движимых и недвижимых).

Нельзя считать, что технологическое или производственное единство вещей может быть критерием отнесения к недвижимости. Критерием отнесения вещи к недвижимому имуществу являются не производственный и технологический признаки, т.е. не назначение, а физическое свойство вещи - прочная связь с землей и невозможность перемещения без ущерба.

Объекты производственного значения как вещи существуют объективно, помимо воли правообладателя. Гражданским законодательством не предусмотрена возможность собственника самостоятельно по своей воле объединять существующие у него вещи и объявлять их "единой сложной вещью", а также принимать какие-либо решения о создании имущественных комплексов как объектов гражданских прав, которым придавалось бы юридическое значение.

Приказом Министерства финансов Российской Федерации (Минфина РФ) от 30 марта 2001 г. N 26н (ред. от 26.11.2006 г.) утверждено Положение по бухгалтерскому учету "Учет основных средств" (ПБУ 6/01), (далее - ПБУ 6/01).

Пунктом 6 ПБУ 6/01 установлено, что единицей бухгалтерского учета основных средств является инвентарный объект. Инвентарным объектом основных средств является объект со всеми приспособлениями и принадлежностями или отдельный конструктивно обособленный предмет, предназначенный для выполнения определенных самостоятельных функций, или же обособленный комплекс конструктивно-сочлененных предметов, представляющих собой единое целое и предназначенный для выполнения определенной работы. Комплекс конструктивно-сочлененных предметов - это один или несколько предметов одного или разного назначения, имеющих общие приспособления и принадлежности, общее управление, смонтированные на одном фундаменте, в результате чего каждый входящий в комплекс предмет может выполнять свои функции только в составе комплекса, а не самостоятельно.

Постановлением Госстандарта РФ от 26 декабря 1994 г. N 359 утвержден Общероссийский классификатор основных фондов (ОК 013-94)19 (далее - ОКОФ).

К материальным основным фондам (основным средствам) относятся: здания, сооружения, машины и оборудование, измерительные и регулирующие приборы и устройства, жилища, вычислительная техника и оргтехника, транспортные средства, инструмент, производственный и хозяйственный инвентарь, рабочий, продуктивный и племенной скот, многолетние насаждения и прочие виды материальных основных фондов.

ОКОФ полностью повторяет определение, содержащееся в ПБУ 6/01 - объектом классификации материальных основных фондов является объект со всеми приспособлениями и принадлежностями или отдельный конструктивно обособленный предмет, предназначенный для выполнения определенных самостоятельных функций, или же обособленный комплекс конструктивно - сочлененных предметов, представляющих собой единое целое и предназначенных для выполнения определенной работы. Комплекс конструктивно - сочлененных предметов - это один или несколько предметов одного или разного назначения, имеющие общие приспособления и принадлежности, общее управление, смонтированные на одном фундаменте, в результате чего каждый входящий в комплекс предмет может выполнять свои функции только в составе комплекса, а не самостоятельно.

Данное определение содержит четкий признак, допускающий объединение различных предметов в единое целое и указывающий на прочную связь с землей как критерий отнесения этого комплекса в целом к объектам недвижимости, - конструктивную сочлененность и монтаж на одном фундаменте. Хозяйствующий субъект не вправе самостоятельно не только "формировать", но и укрупнять или разделять свои имущественные комплексы для целей бухгалтерского учета и государственной регистрации прав.

Фундаменты под всякого рода объектами, не являющимися строениями - котлами, генераторами, станками, машинами, аппаратами и прочее, расположенными внутри зданий, не входят в состав здания, кроме фундаментов крупногабаритного оборудования.

Назначением здания котельной является не производство какого-либо продукта, а только создание условий для производства тепловой энергии, в том числе защита от атмосферных воздействий находящихся в нем персонала, оборудования и других материальных ценностей. Независимо от наличия в здании оборудования и осуществления процесса производства, здание остается самостоятельным объектом недвижимого имущества - особым объектом гражданских прав и самостоятельным объектом бухгалтерского учета.

Технологическое оборудование, в свою очередь, также является самостоятельным объектом гражданских прав - движимым имуществом и самостоятельным объектом бухгалтерского учета.

В связи с изложенными обстоятельствами, доводы апелляционной жалобы налогового органа и дополнения к ней не могут быть приняты во внимание и являться основанием к отмене решения.

Из анализа положений ст. ст. 171, 172 НК РФ следует, что право ЗАО "Тепло-Инвест" на налоговые вычеты обусловлено фактом:

1) предъявления налога налогоплательщику (наличие счетов-фактур);

2) приобретения товаров (работ, услуг) для использования в операциях, признаваемых объектом налогообложения;

3) принятия на учет данных товаров (работ, услуг);

4) наличия соответствующих первичных документов.

Представление налогоплательщиком в налоговый орган всех надлежащим образом оформленных документов, предусмотренных Кодексом, в целях получения налоговой выгоды является основанием для ее получения, если налоговым органом не доказано, что сведения, содержащиеся в этих документах, неполны, недостоверны и (или) противоречивы.

Учитывая, что первичные документы представленные заявителем в подтверждение налоговых вычетов, отвечают установленным законодательством требованиям, предусмотренных ст. 169,171 и 172 НК РФ условия для применения налогового вычета заявителем соблюдены. Возражений по порядку оформления представленных налогоплательщиком документов и содержащимся в них сведениям налоговой инспекцией не заявлено.

Как установлено Судом и подтверждается представленными в материалы дела документами, правомерность принятия к вычету суммы налога, предъявленной и уплаченной заявителем -подтверждена представленными в налоговый орган и материалы дела всеми первичными документами, а именно: инвестиционным договором, дополнением и приложениями к нему, счетами-фактурами, актами приема-передачи, оборотно-сальдовыми ведомостями, книгой покупок, платежными документами.

Высший Арбитражный Суд РФ своим Постановлением от 12 октября 2006 г. N 53 "Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды" декларирует презумпцию добросовестности налогоплательщиков и иных участников правоотношений в сфере экономики. Предполагается, что действия налогоплательщика, которыми приобретается налоговая выгода, экономически оправданны и сведения, содержащиеся в налоговой декларации и бухгалтерской отчетности, достоверны. Пленум ВАС РФ указал, что основанием для получения такой выгоды является представление в налоговый орган всех надлежащим образом оформленных документов, предусмотренных законодательством, если только инспекторы не докажут, что сведения в этих документах неполны, недостоверны и (или) противоречивы.

Предоставление налогоплательщиком в налоговый орган всех надлежащим образом оформленных документов, предусмотренных НК РФ, является основанием для получения налоговой выгоды, если налоговым органом не будет доказано, что сведения, содержащиеся в этих документах, неполны, недостоверны и (или) противоречивы.

Налоговый орган в решении о привлечении к налоговой ответственности не ссылается на отсутствие реальных хозяйственных операций, не оспаривается факт уплаты обществом НДС, факт оприходования и использования приобретенного оборудования для целей совершения операций, облагаемых НДС.

В силу части 2 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для признания оспариваемого ненормативного правового акта недействительным необходимо наличие одновременно двух условий - несоответствие его закону или иным нормативным правовым актам и нарушение им прав и охраняемых законом интересов субъектов в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, налоговый орган не доказал законность оспариваемого решения, исходя из следующего:

Право инвестора, осуществляющего инвестирование в капитальное строительство объекта, принимать к вычету, предъявленные заказчиком-застройщиком и подрядными организациями суммы НДС в отношении всех понесенных на строительство объекта затрат, установлено статьями 171 и 172 НК РФ.

ЗАО "Тепло-Инвест" имеет право на поэтапную приемку инвестиционных объектов. Данная позиция подтверждена судебной практикой, изложенной в Постановлении ФАС МО от 03.02.2011 г. N КА-А40/17836-10 и Постановлении ФАС МО от 07.07.2010 г. N КА-А41/7048-10.

Согласно пункту 1 статьи 9 Федерального закона от 21 ноября 1996 N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете" все хозяйственные операции, проводимые организацией, должны оформляться оправдательными документами, эти документы служат первичными учетными документами, на основании которых ведется бухгалтерский учет. Требования к оформлению организациями документов, подтверждающих совершение хозяйственных операций, установлены статьей 9 Федерального закона от 21.11.1996 N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете".

Подтверждением постановки на бухгалтерский учет являются акты, составленные по форме ОС-1, утвержденной Постановлением Госкомстата РФ от 21.01.2003 г. N 7. Данные акты являются основанием для принятия обществом указанных объектов основных средств на учет ( Данный вывод так же подтвержден Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 26.10.2009 г. N КА-А40/11000-09, а так же Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 31.01.2012 N 09АП-35455/2011-АК по делу N А40-67300/11-91-289).

Данное требование законодательства выполнено. Объекты имущества, принятые от Заказчика поставлены на бухгалтерский учет.

Согласно п.3 ст.382 НК РФ сумма налога, подлежащая уплате в бюджет, исчисляется отдельно в отношении имущества, подлежащего налогообложению по местонахождению организации (месту постановки на учет в налоговых органах постоянного представительства иностранной организации), в отношении каждого объекта недвижимого имущества, находящегося вне местонахождения организации, а также в отношении имущества, облагаемого по разным налоговым ставкам.

За приобретенное оборудование в 4 квартале 2010 г. ЗАО "Тепло-Инвест" произвело уплату налога на имущество.

Суд пришел к обоснованному выводу, что приобретенные заявителем у Заказчика объекты движимого имущества (оборудование) оплачены, приняты к учету и использованы в производственной деятельности. Реальность совершенных операций подтверждена соответствующими первичными документами и налоговым органом не оспаривается.

Налоговый орган при проведении камеральной проверки не установил наличие какого бы то ни было несоответствия представленного счета-фактуры пунктам 5 и 6 статьи 169 НК РФ.

Данный вывод подтверждается судебной практикой, в частности Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 10.06.2011 N 09АП-12136/2011-АК по делу N А40-68419/10-112-351.

Довод налогового органа о непредставление первичных учетных документов - форм и справок КС-3, КС-11, КС-14, не может являться основанием для отказа в предоставление налоговой выгоды, по следующим основаниям:

Формы и справок КС-3, КС-11, КС-14 не являются документацией поименованной в перечне документов, необходимых для принятия к вычету НДС и поэтому непредставление этих документов не может служить основанием для отказа в принятии к вычету данного НДС. Кроме, того, пунктом 2 ст. 170 НК РФ установлен закрытый перечень операций, по которым НДС, предъявленный продавцом при приобретении товаров (работ, услуг), не принимается к вычету, а включается в стоимость приобретенных товаров (работ, услуг). Указанный перечень не подлежит расширительному толкованию.

Кроме того, мы неоднократно заявляли о том, что наше Общество как Инвестор не имеет отношения к составлению указанных документов, в связи с чем, не имеет возможности представить их по требованию налоговой инспекции.

Первичные документы формы КС-2, КС-3 в удостоверение выполненных по инвестиционному Объекту работ подписывались между Заказчиком и Подрядными организациями.

Поэтому первичные документы по строительству инвестиционного Объекта находились в распоряжении указанных организаций и могли быть при необходимости истребованы у них налоговым органом в ходе мероприятий налогового контроля.

Данный вывод подтверждается судебной практикой, в частности Постановлением ФАС Московского округа от 28.09.2010 N КА-А41/11160-10-П по делу N А41-17303/08, Постановление м Девятого арбитражного апелляционного суда от 31.01.2012 N 09АП-35455/2011-АК по делу N А40-67300/11-91-289.

Арбитражный суд, принимая решение об удовлетворении заявленных требований, установил наличие в действиях Общества деловой цели, проявление им должной осмотрительности и осторожности при выборе в качестве заказчика ЗАО "Межрегионэнергогаз", реальность хозяйственных операций, подтверждение налоговых вычетов первичными учетными документами, оформленными в соответствии с требованиями действующего законодательства и на основании чего пришел к выводу о правомерном принятии к вычету сумм налога на добавленную стоимость за 4 квартал 2010 года. Представленными в инспекцию и материалами дела, надлежащими первичными документами, заявитель подтвердил факт реального несения затрат по реализации инвестиционных контрактов.

Налоговым кодексом Российской Федерации не установлена зависимость права налогоплательщика на принятие сумм НДС к вычету от наличия у него акта ввода в эксплуатацию.

Налоговым органом не приведено ссыпок на нормы Налогового кодекса Российской Федерации, обязывающие налогоплательщика применять налоговые вычеты по подрядным работам только после завершения строительства объекта и сдачи его в эксплуатацию, так как ссылка на статью 55 Градостроительного Кодекса РФ не может быть применена ввиду того, что оборудование БМК является объектом движимого имущество и на него не распространяется действия вышеуказанной статьи Градостроительного Кодекса РФ.

Не соответствует действительности утверждение налогового органа о не постановке на бухгалтерский учет принятого от заказчика оборудования, т.к. заявителем были предоставлены документы и они имеются в деле N А40-107424/11-20-441, подтверждающие отражение данного оборудования в бухгалтерском учете ЗАО "Тепло-Инвест".

Кроме того, у заявителя не имеется задолженности перед бюджетом, что подтверждается справкой N 116529 от 09.12.2011 года, предоставленной налоговым органом.

На основании изложенного, решение суда первой инстанции отмене не подлежит.

На основании статьей Налогового кодекса Российской Федерации, руководствуясь статьями 110, 266,267, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 19.12.2011 по делу N А40-107424/11-20-441 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

В.Я.Голобородько

Судьи

С.Н.Крекотнев Р.Г.Нагаев