Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 25 мая 2012 г. N 15АП-2762/12

город Ростов-на-Дону

25 мая 2012 г.

дело N А53-21432/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 24 мая 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен 25 мая 2012 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Н.В. Сулименко

судей А.Н. Герасименко, Д.В. Николаев

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Емельяновой А.Н.

при участии:

от Муниципального унитарного предприятия "Горводоканал" г. Новочеркасска: Шевченко Я.А., представитель по доверенности от 03.04.2012.

от НП "Саморегулируемая организация арбитражных управляющих "Паритет": Шахмина Е.Л., представитель по доверенности от 10.04.2012,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Муниципального унитарного предприятия "Горводоканал" г. Новочеркасска ИНН 6150031979, на определение Арбитражного суда Ростовской области от 25.01.2012 по делу N А53-21432/2011 о признании требований заявителя обоснованными и введении наблюдения в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) Муниципального унитарного предприятия "Горводоканал" г. Новочеркасска ИНН 6150031979,

принятое в составе судьи Петуховой Л.Г.,

УСТАНОВИЛ:

Муниципальное унитарное предприятие "Горводоканал" г. Новочеркасска (далее - МУП "Горводоканал") обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением о признании его несостоятельным (банкротом).

Определением Арбитражного суда Ростовской области от 25.01.2012 заявление Муниципального унитарного предприятия "Горводоканал" г. Новочеркасска признано обоснованным, в отношении Муниципального унитарного предприятия "Горводоканал" г. Новочеркасска введена процедура, применяемая в деле о банкротстве - наблюдение, временным управляющим Муниципального унитарного предприятия "Горводоканал" г. Новочеркасска утвержден Медведев Павел Алексеевич, являющийся членом некоммерческого партнерства "Саморегулируемая организация арбитражных управляющих "Паритет".

Муниципальное унитарное предприятие "Горводоканал" г. Новочеркасска обжаловало определение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, и просило отменить определение в части утверждения кандидатуры временного управляющего Медведева А.П., утвердить временным управляющим МУП "Горводоканал" г. Новочеркасска Шахмину Татьяну Адамовну, являющуюся членом некоммерческого партнерства "Саморегулируемая организация арбитражных управляющих "Паритет", в остальной части обжалуемое определение оставить без изменения.

Лица, участвующие в деле, не заявили возражений относительно рассмотрения законности судебного акта в обжалуемой части. Апелляционный суд применяет положения пункта 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Временный управляющий должника Медведев П.А. в письменном отзыве на апелляционную жалобу указал на проведение им мероприятий по анализу финансового состояния должника, определению признаков фиктивного и преднамеренного банкротства. Считает, что при таких обстоятельствах удовлетворение апелляционной жалобы повлечет дополнительные расходы, что негативно отразится на интересах кредиторов должника.

В судебном заседании представитель МУП "Горводоканал" г. Новочеркасска поддержал доводы апелляционной жалобы, настаивал на ее удовлетворении.

Податель жалобы указал, что суд первой инстанции нарушил положения статьи 45 Закона о банкротстве. При определении кандидатуры временного управляющего суд первой инстанции неправомерно исходил из того, что управляющий должен иметь допуск к сведениям, составляющим государственную тайну, тогда как МУП "Горводоканал" г. Новочеркасска не использует в своей деятельности сведения, составляющие государственную тайну. Суд первой инстанции безосновательно отклонил кандидатуру временного управляющего, предложенную должником при обращении с заявлением о признании МУП "Горводоканал" г. Новочеркасска банкротом.

Представитель НП "Саморегулируемая организация арбитражных управляющих "Паритет" позицию должника поддержал.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба подлежит удовлетворению по нижеследующим основаниям.

В соответствии с абзацем 10 пункта 2 статьи 39 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" в заявлении кредитора должны быть указаны кандидатура временного управляющего (фамилия, имя, отчество арбитражного управляющего, наименование и адрес саморегулируемой организации, членом которой он является) или наименование и адрес саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден временный управляющий.

МУП "Горводоканал", обратившись в арбитражный суд с заявлением о признании его несостоятельным (банкротом), указало кандидатуру арбитражного управляющего из числа членов некоммерческого партнерства "Саморегулируемая организация арбитражных управляющих "Паритет" и просило утвердить арбитражным управляющим должника Шахмину Татьяну Адамовну.

В соответствии с определением арбитражного суда Ростовской области от 07.11.2011 НП "Саморегулируемая организация арбитражных управляющих "Паритет" представила в Арбитражный суд Ростовской области документы, подтверждающие соответствие кандидатуры арбитражного управляющего Шахминой Т.А. требованиям статей 20, 20.2 Закона о банкротстве.

В соответствии с пунктом 4 статьи 45 Закона о банкротстве замена кандидатуры арбитражного управляющего, указанной в заявлении о признании должника банкротом, допускается по ходатайству заявителя до даты направления в заявленную саморегулируемую организацию определения арбитражного суда о принятии заявления о признании должника банкротом.

Из материалов дела видно, что 18.11.2011 представителем МУП "Горводоканал" Мануковским Е.В., действующим на основании доверенности N 38 от 05.09.2011 (л.д. 134) заявлено ходатайство о замене НП "Саморегулируемая организация арбитражных управляющих "Паритет" на МП "Межрегиональная саморегулируемая организация арбитражных управляющих "Стратегия".

22.11.2011 представителем МУП "Горводоканал" Мануковским Е.В. заявлено ходатайство о замене кандидатуры арбитражного управляющего Шахминой Татьяны Адамовны, члена НП СРО "Паритет", на кандидатуру арбитражного управляющего Терентьева Дмитрия Валентиновича, члена НП СРО "Развитие". Ходатайство мотивировано отсутствием у Шахминой Т.А. допуска к государственной тайне, о чем заявителем не было указано в заявлении о признании должника несостоятельным (банкротом).

20.12.2011 должником заявлено ходатайство об отказе в удовлетворении ходатайства от 18.11.2011 о замене кандидатуры арбитражного управляющего. Указанное ходатайство подписано директором МУП "Горводоканал".

Определением от 21.12.2011 в удовлетворении ходатайства представителя Муниципального унитарного предприятия "Горводоканал" г. Новочеркасска от 18.11.2011 о замене НП СРО "Паритет" на НП "Межрегиональная саморегулируемая организация арбитражных управляющих "Стратегия" отказано.

В удовлетворении ходатайства представителя Муниципального унитарного предприятия "Горводоканал" г. Новочеркасска от 22.11.2011 о замене кандидатуры арбитражного управляющего Шахминой Татьяны Адамовны, члена НП СРО "Паритет", на кандидатуру арбитражного управляющего Терентьева Дмитрия Валентиновича, члена на НП СРО "Развитие", отказано.

Указанным определением суд обязал НП СРО "Паритет" представить в материалы дела сведения о кандидатуре арбитражного управляющего, имеющего допуск к государственной тайне установленной формы, в соответствии с Указом Президента Российской Федерации от 30.11.1995 N 1203 (п. 42), поскольку наличие такого допуска является обязательным условием утверждения арбитражным судом арбитражного управляющего.

Определением от 25.01.2012 заявление Муниципального унитарного предприятия "Горводоканал" г. Новочеркасска (ИНН 615 0031979 ОГРН 1026102230550, Ростовская область, г. Новочеркасск, улица Энгельса,30) признано обоснованным.

В отношении Муниципального унитарного предприятия "Горводоканал" г. Новочеркасска (ИНН 615 0031979 ОГРН 1026102230550 346428, Ростовская область, г. Новочеркасск, улица Энгельса,30) введена процедура, применяемая в деле о банкротстве - наблюдение.

Временным управляющим Муниципального унитарного предприятия "Горводоканал" г. Новочеркасска утвержден Медведев Павел Алексеевич, являющийся членом некоммерческого партнерства "Саморегулируемая организация арбитражных управляющих "Паритет".

Мотивируя указанное определение, суд указал, что некоммерческое партнерство Саморегулируемая организация "Паритет" во исполнение определения Арбитражного суда Ростовской области представило кандидатуру Медведева Павла Алексеевича, имеющего справку о допуске по второй форме, для наделения его полномочиями временного управляющего должника, подтвердив соответствие его требованиям, установленным Федеральным законом от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", изъявившего согласие быть утвержденным временным управляющим должника, в связи с чем суд считает данную кандидатуру арбитражного управляющего подлежащей утверждению.

Между тем, судом апелляционной инстанции установлено, что предъявление указанного требования к кандидатуре арбитражного управляющего, в данном случае является необоснованным.

В соответствии с положениями пункта 1 статьи 20.2 Закона о банкротстве, в случае если исполнение полномочий руководителя должника связано с доступом к сведениям, составляющим государственную тайну, арбитражный управляющий должен иметь допуск к государственной тайне по форме, соответствующей форме допуска, необходимой для исполнения полномочий руководителя данного должника и соответствующей высшей степени секретности сведений, обращающихся на предприятии должника.

Пунктом 2 данной статьи предусмотрено, что арбитражным судом в качестве временных управляющих, административных управляющих, внешних управляющих или конкурсных управляющих не могут быть утверждены в деле о банкротстве арбитражные управляющие, в том числе, которые не имеют допуска к государственной тайне установленной формы, если наличие такого допуска является обязательным условием утверждения арбитражным судом арбитражного управляющего.

В постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 60 "О некоторых вопросах, связанных с принятием Федерального закона от 30.12.2008 N 296-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)" содержится разъяснение о том, что согласно абзацам первому и второму пункта 4 статьи 45 Закона саморегулируемая организация направляет в суд, заявителю (собранию кредиторов или представителю собрания кредиторов) и должнику информацию о соответствии кандидатуры арбитражного управляющего требованиям, предусмотренным статьями 20 и 20.2 Закона, либо представляет кандидатуру арбитражного управляющего, а также при необходимости информацию о наличии допуска арбитражного управляющего к государственной тайне. Саморегулируемая организация несет ответственность за предоставление недостоверных сведений об арбитражных управляющих.

В соответствии с пунктом 2 статьи 45 Закона о банкротстве должник и территориальный орган федерального органа исполнительной власти в области обеспечения безопасности в течение двух дней и семи дней с даты получения определения арбитражного суда о принятии заявления о признании должника банкротом обязаны представить в арбитражный суд и заявленную саморегулируемую организацию арбитражных управляющих информацию о форме допуска к государственной тайне руководителя должника и степени секретности сведений, которые обращаются на предприятии должника, либо об отсутствии такого допуска или таких сведений.

В соответствии с пунктом 1 Положения о Федеральной службе безопасности Российской Федерации, утвержденного Указом Президента РФ от 11.08.2003 N 960, федеральным органом исполнительной власти, в пределах своих полномочий осуществляющим государственное управление в области обеспечения безопасности Российской Федерации, является Федеральная служба безопасности Российской Федерации (ФСБ России).

При обращении в суд с заявлением о признании Муниципального унитарного предприятия "Горводоканал" г. Новочеркасска несостоятельным (банкротом) доказательств того, что полномочия руководителя должника связаны с доступом к сведениям, составляющим государственную тайну, представлено не было.

На момент введения наблюдения в материалы дела не были представлены сведения о наличии у должника лицензии на проведение работ с использованием сведений, составляющих государственную тайну.

По запросу Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 04.05.2012 получен ответ Управления Федеральной службы безопасности Российской Федерации по Ростовской области от 16.05.2012 N 115/5/13-3316, в котором указано, что УФСБ России по Ростовской области в январе 2012 года проводилась проверка Муниципального унитарного предприятия "Горводоканал" г. Новочеркасска на предмет использования организацией сведений, составляющих государственную тайну, при осуществлении производственной деятельности.

В результате проверки установлено, что с учетом общей численности населения г. Новочеркасска (менее 300 000 человек) сведения, раскрывающие схему водоснабжения указанного населенного пункта, не подпадают под действие пункта 6 раздела 2 Перечня сведений, подлежащих засекречиванию Министерством регионального развития Российской Федерации, утвержденного приказом Минрегионаразвития России от 25.11.2009 N 8с.

Таким образом, в своей деятельности МУП "Горводоканал" г. Новочеркасска сведения, составляющие государственную тайну, не использует, лицензия на право осуществления секретных работ данному предприятию не выдавалась.

Ввиду этого, у суда первой инстанции не имелось оснований для обращения в соответствии с пунктом 11 статьи 45 Закона о банкротстве в саморегулируемую организацию арбитражных управляющих для повторного представления саморегулируемой организацией кандидатуры арбитражного управляющего, имеющего допуск к государственной тайне.

В соответствии с пунктом 2 статьи 37 Закона о банкротстве в заявлении должника о признании его банкротом должна быть указана кандидатура временного управляющего или наименование и адрес СРО, из числа членов которой должен быть утвержден временный управляющий. Первоначальное заявление МУП "Горводоканал", г. Новочеркасска, соответствует указанным требованиям.

Пунктом 1 статьи 45 Закона о банкротстве предусмотрено, что при получении определения арбитражного суда о принятии заявления о признании должника банкротом, в котором указана кандидатура арбитражного управляющего, или протокола собрания кредиторов о выборе кандидатуры арбитражного управляющего заявленная саморегулируемая организация арбитражных управляющих, членом которой является выбранный арбитражный управляющий, представляет в арбитражный суд информацию о соответствии указанной кандидатуры требованиям, предусмотренным статьями 20 и 20.2 настоящего Федерального закона.

В случае получения определения арбитражного суда о принятии заявления о признании должника банкротом, в котором не указана кандидатура арбитражного управляющего, или протокола собрания кредиторов о выборе саморегулируемой организации заявленная саморегулируемая организация представляет кандидатуру арбитражного управляющего из числа своих членов, изъявивших согласие быть утвержденными арбитражным судом в деле о банкротстве.

Согласно положениям пункта 4 статьи 45 Закона о банкротстве не позднее чем в течение девяти дней с даты получения определения арбитражного суда о принятии заявления о признании должника банкротом или протокола собрания кредиторов о выборе кандидатуры арбитражного управляющего, заявленная саморегулируемая организация арбитражных управляющих направляет в арбитражный суд, заявителю (собранию кредиторов или представителю собрания кредиторов) и должнику информацию о соответствии кандидатуры арбитражного управляющего требованиям, предусмотренным статьями 20 и 20.2 настоящего Федерального закона, способом, обеспечивающим доставку в течение пяти дней с даты направления, либо представляет кандидатуру арбитражного управляющего, а также при необходимости информацию о наличии допуска арбитражного управляющего к государственной тайне.

В случае непредставления заявленной саморегулируемой организацией арбитражных управляющих в арбитражный суд кандидатуры арбитражного управляющего или информации о соответствии кандидатуры арбитражного управляющего требованиям, предусмотренным статьями 20 и 20.2 настоящего Федерального закона, в течение четырнадцати дней с даты получения определения арбитражного суда о принятии заявления о признании должника банкротом либо протокола собрания кредиторов о выборе арбитражного управляющего или саморегулируемой организации арбитражный суд откладывает рассмотрение вопроса об утверждении арбитражного управляющего в деле о банкротстве на тридцать дней. В этом случае заявитель, а также иные лица, участвующие в деле о банкротстве, вправе обратиться с ходатайством об утверждении арбитражного управляющего в деле о банкротстве из числа членов другой саморегулируемой организации (пункт 7 статьи 45 Закона о банкротстве).

В соответствии с пунктом 4 статьи 45 Закона о банкротстве замена кандидатуры арбитражного управляющего, указанной в заявлении о признании должника банкротом, допускается по ходатайству заявителя до даты направления в заявленную саморегулируемую организацию определения арбитражного суда о принятии заявления о признании должника банкротом.

Анализ приведенных правовых положений свидетельствует о том, что заявитель по делу о банкротстве имеет преимущественное право выбора кандидатуры временного управляющего или саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден временный управляющий; действующим законодательством ограничена возможность замены кандидатуры внешнего управляющего.

Согласно пункту 9 статьи 42 Закона о банкротстве арбитражный суд утверждает временного управляющего, кандидатура которого указана в признанном обоснованным заявлении о признании должника банкротом, или временного управляющего, кандидатура которого представлена саморегулируемой организацией арбитражных управляющих, указанной в таком заявлении.

Как указано выше, МУП "Горводоканал", г. Новочеркасск, обратившись в арбитражный суд Ростовской области с заявлением о признании его несостоятельным (банкротом), указало кандидатуру арбитражного управляющего из числа членов некоммерческого партнерства "Саморегулируемая организация арбитражных управляющих "Паритет" и просило утвердить арбитражным управляющим должника Шахмину Татьяну Адамовну.

В соответствии с определением арбитражного суда Ростовской области от 07.11.2011 в сроки, предусмотренные пунктом 4 статьи 45 Закона о банкротстве, НП "Саморегулируемая организация арбитражных управляющих "Паритет" представила в Арбитражный суд Ростовской области документы, подтверждающие соответствие кандидатуры арбитражного управляющего Шахминой Т.А. требованиям статей 20, 20.2 Закона о банкротстве.

В силу пункта 3 статьи 20.2, пункта 2 статьи 39, пункта 3 статьи 41 Закона о банкротстве конкурсный кредитор или уполномоченный орган, являющиеся заявителями по делу о банкротстве, вправе указать дополнительные требования к кандидатуре временного управляющего в своем заявлении о признании должника банкротом.

Как следует из обстоятельств дела, должник дополнительных требований к заявленной им кандидатуре не предъявлял.

Возражения по заявленной кандидатуре Шахминой Т.А. для утверждения ее в качестве временного управляющего должника лицами, участвующими в деле, не заявлялись.

При таких обстоятельствах у суда первой инстанции не имелось оснований для утверждения арбитражным управляющим МУП "Горводоканал" г. Новочеркасска иной кандидатуры, чем та, которая была указана в заявлении о признании должника банкротом.

В отзыве на апелляционную жалобу временный управляющий Медведев П.А. указал на проведение им мероприятий по анализу финансового состояния должника, определению признаков фиктивного и преднамеренного банкротства. Считает, что при таких обстоятельствах удовлетворение апелляционной жалобы повлечет дополнительные расходы, что негативно отразится на интересах кредиторов должника.

Вместе с тем, судебной коллегией установлено, что определением Арбитражного суда Ростовской области от 15.05.2012 по настоящему делу на 20.06.2012 назначено рассмотрение заявления временного управляющего МУП "Горводоканал" г. Новочеркасска Медведева П.А. об освобождении его от исполнения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве МУП "Горводоканал" г. Новочеркасск. Данное обстоятельство свидетельствует об отсутствии у Медведева П.А. намерения исполнять обязанности временного управляющего МУП "Горводоканал" г. Новочеркасск и проводить мероприятия, предусмотренные Законом о банкротстве.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции, учитывая отсутствие в материалах дела доказательств проведенных временным управляющим Медведевым П.А. мероприятий, обязанность по осуществлению которых установлена статьей 67 Закона о банкротстве, не усматривает оснований для оценки указанных выше доводов.

С учетом вышеизложенного, определение арбитражного суда от 25.01.2012 в обжалуемой части подлежит отмене, апелляционная жалоба - удовлетворению.

При этом, суд апелляционной инстанции считает возможным разрешить по существу вопрос о назначении временного управляющего.

Временным управляющим должника подлежит утверждению Шахмина Татьяна Адамовна, кандидатура которой предложена МУП "Горводоканал" г. Новочеркасска при обращении в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением о признании банкротом в соответствии со статьей 37 Закона о банкротстве и отвечающая требованиям статей 20 и 20.2 Закона о банкротстве.

В силу пункта 2 статьи 20.3 Закона о банкротстве арбитражный управляющий имеет право получать вознаграждение в размерах и в порядке, которые установлены настоящим Федеральным законом.

Согласно диспозиции статьи 20.6 Закона о банкротстве вознаграждение арбитражного управляющего за каждый месяц осуществления им своих полномочий устанавливается в размере, определяемом кредитором и утверждаемом арбитражным судом, если иное не установлено настоящим Федеральным законом, и должно составлять не менее чем тридцать тысяч рублей.

Суд апелляционной инстанции утверждает вознаграждение временному управляющему в размере тридцать тысяч рублей в месяц за счет имущества должника, так как это не противоречит статьям 20.6, 59 Закона о банкротстве.

В соответствии со статьей 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации при подаче апелляционной жалобы на определения, связанные с проведением процедуры банкротства, государственная пошлина не уплачивается, в связи с чем МУП "Горводоканал" г. Новочеркасска на основании подпункта 1 пункта 1 статьи 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации следует возвратить из федерального бюджета 2 000 руб. государственной пошлины по апелляционной жалобе.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Ростовской области от 25.01.2012 по делу N А53-21432/2011 отменить в части утверждения временным управляющим Муниципального унитарного предприятия "Горводоканал" г. Новочеркасска Медведева Павла Алексеевича, являющегося членом некоммерческого партнерства "Саморегулируемая организация арбитражный управляющих "Паритет".

Утвердить временным управляющим Муниципального унитарного предприятия "Горводоканал" г. Новочеркасска, ИНН 6150031979, ОГРН 1026102230550, Шахмину Татьяну Адамовну, являющуюся членом некоммерческого партнерства "Саморегулируемая организация арбитражный управляющих "Паритет".

Установить вознаграждение Шахминой Татьяне Адамовне в размере 30 000 руб. ежемесячно за счет имущества должника.

Возвратить Муниципальному унитарному предприятию "Горводоканал" г. Новочеркасска, из федерального бюджета излишне уплаченную государственную пошлину в размере 2 000 руб. по платежному поручению от 28.02.2012 N 241.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном статьей 188 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

Н.В. Сулименко

Судьи

А.Н. Герасименко Д.В. Николаев