Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28 мая 2012 г. N 17АП-12675/11

г. Пермь

28 мая 2012 г.

Дело N А60-5367/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 21 мая 2012 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 28 мая 2012 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Чепурченко О.Н.

судей Нилоговой Т.С., Снегура А.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Пыленковой Т.А.,

при участии:

от кредитора, ООО "ВАШ НОВЫЙ АДРЕС": Вешкин А.К., паспорт, доверенность от 30.11.2011 г..;

от должника, ООО "Облик": не явились;

от ООО Коммерческий Банк "КОЛЬЦО УРАЛА": не явились;

от иных лиц, участвующих в деле - не явились,

лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения дела извещены надлежащим образом в порядке статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на Интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда,

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу кредитора Общества с ограниченной ответственностью "ВАШ НОВЫЙ АДРЕС"

на определение Арбитражного суда Свердловской области

от 23 марта 2012 года о включении в реестр требований кредиторов должника,

вынесенное судьей В.В. Плетневой в рамках дела N А60-5367/2011

о признании Общества с ограниченной ответственностью "Облик" (ОГРН 1046605182106, ИНН 6674130039) несостоятельным (банкротом),

установил:

ООО "ПрогрессИнвестКомпани" обратилось в Арбитражный суд Свердловской области с заявлением о признании ООО "Облик" (далее - должник) несостоятельным (банкротом) в связи с наличием у последнего задолженности в размере 2 725 251 руб. 47 коп., которая является не уплаченной свыше трёх месяцев.

Определением Арбитражного суда Свердловской области от 21 сентября 2011 года в отношении должника введена процедура банкротства - наблюдение, временным управляющим должника утвержден Трошин И.В.

Соответствующее сообщение опубликовано в газете "Коммерсант" N 204 от 29.10.2011 г..

21 октября 2011 года в арбитражный суд поступило заявление общества с ограниченной ответственностью "ВАШ НОВЫЙ АДРЕС" о включении в реестр требований кредиторов должника - общества с ограниченной ответственностью "Облик" (с учетом принятого судом в порядке ст. 49 АПК РФ уточнения требования от 12.03.2012 г..) как обеспеченной залогом имущества должника суммы 151 814541 руб. 05 коп., в том числе 93 121 182 руб. 84 коп. - основной долг, начисленные за период с 29.04.2010 г.. по 21.09.2011 г.. 23 672 241 руб. 52 коп. - просроченные проценты за просроченные кредиты, 60 308 руб. 62 коп. - проценты за просроченные кредиты, 30 443 675 руб. 37 коп. - пени за просроченные кредиты,4 517 132 руб. 70 коп. - пени за просроченные проценты.

Определением Арбитражного суда Свердловской области от 23 марта 2012 года в реестр требований кредиторов должника в составе третьей очереди включено требование ООО "ВАШ НОВЫЙ АДРЕС" в размере 116 793 424 руб. 36 коп., в том числе 91 614 470 руб. 98 коп. - основного долга, 1 506 711 руб. 86 коп. - проценты за пользование кредитом, начисленные по 28.04.2010 г., 23 672 241 руб. 52 коп. - просроченные проценты за просроченные кредиты, начисленные за период с 29.04.2010 г.. по 21.09.2011 г.., из них требование в размере 16 109 600 рублей как обеспеченное залогом имущества должника.

Требования ООО "ВАШ НОВЫЙ АДРЕС" о включении в реестр требований кредиторов должника ООО "Облик" в сумме 60 308 руб. 62 коп. - проценты за просроченные кредиты, 30 443 675 руб. 37 коп. - пени за просроченные кредиты, 4 517 132 руб. 70 коп. - пени за просроченные проценты, начисленные за период с 29.04.2010 г. по 21.09.2011 г.., вынесены на рассмотрение после введения процедуры, следующей за процедурой наблюдения.

В остальной части в удовлетворении требований отказано.

Не согласившись, конкурсный кредитор общество "ВАШ НОВЫЙ АДРЕС" просит определение суда первой инстанции отменить в части.

В апелляционной жалобе конкурсный кредитор указывает на то, что суд первой инстанции ошибочно применил пункт 20 Постановления Пленума ВАС РФ N 58 от 23.07.2009 г.. разъясняющий порядок установления требования залогодержателя в деле о банкротстве, не являющегося должником по основному обязательству, тогда как кредитор общество "ВАШ НОВЫЙ АДРЕС" является должником по основному обязательству и требование следовало включать в реестр в качестве обеспеченного залогом в полном объеме.

В отношении требований, вынесенных на рассмотрение после введения процедуры, следующей за процедурой наблюдения, судебный акт не обжалуется.

Должник направил в суд отзыв, в котором просит оставить обжалуемое определение без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Иные лица, участвующие в деле отзывы на апелляционную жалобу не представили.

Поскольку лицами, участвующими в деле, не заявлено возражений относительно проверки законности и обоснованности судебного акта только в обжалуемой части, законность и обоснованность определения проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в соответствии со ст.ст. 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) только в обжалуемой части.

Из материалов дела следует, что между ООО Коммерческий Банк "КОЛЬЦО УРАЛА" и ООО "Облик" заключен кредитный договор N 2675/к-09 от 28.08.2009 г.., в соответствии с п. 1.1 которого банк обязуется предоставить заемщику денежные средства на пополнение оборотных средств в виде кредитной линии с лимитом задолженности в сумме 556 285 евро. Заемщик обязуется возвратить полученную сумму кредита, уплатить банку за пользование кредитом 17 % годовых от суммы задолженности (л.д.23-27).

Начиная с 01.10.2009 г.., размер процентной ставки зависит от оборотов за предшествующий календарный месяц по расчетному счету заемщика (за сентябрь 2009 г.., октябрь 2009 г..., ноябрь 2009 г.. и каждый последующий месяц до конца действия договора) - при выполнении условий по оборотам за указанный период процентная ставка составляет 17% годовых от суммы задолженности, при не выполнении условий по оборотам - 19%.

Между Коммерческим Банком "КОЛЬЦО УРАЛА" ООО (Банк) и ООО "Облик" заключен кредитный договор N 2679/к-09 от 28.08.2009 г.., в соответствии с п. 1.1 которого банк обязуется предоставить заемщику денежные средства на пополнение оборотных средств в виде кредитной линии с лимитом задолженности в сумме 45 000 000 руб. Заемщик обязуется возвратить полученную сумму кредита, уплатить банку за пользование кредитом 22,4 % годовых от суммы задолженности (л.д.28-32).

Начиная с 01.10.2009 г.., размер процентной ставки зависит от оборотов за предшествующий календарный месяц по расчетному счету заемщика (за сентябрь 2009 г.., октябрь 2009 г..., ноябрь 2009 г.. и каждый последующий месяц до конца действия договора) - при выполнении условий по оборотам за указанный период процентная ставка составляет 22,4% годовых от суммы задолженности, при не выполнении условий по оборотам - 24,4%.

Между Коммерческим Банком "КОЛЬЦО УРАЛА" ООО (Банк) и ООО "Облик" заключен кредитный договор N 2689/к-09 от 18.09.2009 г.., в соответствии с п. 1.1 которого банк обязуется предоставить заемщику денежные средства на пополнение оборотных средств в виде кредитной линии с лимитом задолженности в сумме 25 000 000 руб. Заемщик обязуется возвратить полученную сумму кредита, уплатить банку за пользование кредитом 24 % годовых от суммы задолженности (л.д.33-37).

Начиная с 01.10.2009 г.., размер процентной ставки зависит от оборотов за предшествующий календарный месяц по расчетному счету заемщика (за сентябрь 2009 г.., октябрь 2009 г..., ноябрь 2009 г.. и каждый последующий месяц до конца действия договора) - при выполнении условий по оборотам за указанный период процентная ставка составляет 24% годовых от суммы задолженности, при не выполнении условий по оборотам - 26%.

По условиям указанных выше кредитных договоров заемщик осуществляет возврат каждого транша, полученного в рамках кредитной линии, в срок не позднее 210 календарных дней с даты его выдачи (п.1.2).

В соответствии с п. 2.1.2 кредитных договоров N 2675/к-09 от 28.08.2009 г.., N 2679/к-09 от 28.08.2009 г.. заемщик обязуется погасить задолженность по настоящему договору 24.02.2012 г..

В силу п. 2.1.2 кредитного договора N 2689/к-09 от 18.09.2009 г.. заемщик обязуется погасить задолженность по настоящему договору 16.03.2012 г..

В п.2.1.3 кредитных договоров установлено, что заемщик обязуется ежемесячно производить уплату процентов по кредиту в валюте кредита, не позднее 20 числа текущего календарного месяца, а за последний календарный месяц - не позднее даты полного погашения задолженности, указанной в п. 2.1.2 настоящего договора.

В обеспечение исполнения обязательств по кредитным договорам N 2675/к-09, N 2679/к-09, N 2689/к-09 между Коммерческим Банком "КОЛЬЦО УРАЛА" и ООО "Облик" заключен договор залога, удостоверенный 28 августа 2009 г.. Усыниной Н.В., временно исполняющей обязанности нотариуса города Екатеринбурга Рямова B.C., по реестру N 1 - 4427, запись регистрации N 66-66-01/561/2009-392 от 04 сентября 2009 года (л.д.11-13).

28 августа 2009 года стороны подписали соглашение к договору ипотеки, удостоверенное 18 сентября 2009 г.. Рямовым B.C., нотариусом города Екатеринбурга по реестру N 5 -36, запись регистрации N 66-66-01/771/2009 - 083 от 29 сентября 2009 г.. (л.д.14-15).

В соответствии с пунктом 3 договора в залог передано следующее имущество:

- п. 3.1. Нежилые помещения, расположенные в здании, литер А, номер на плане: помещения цокольного этажа N 1-6, 8-11, 54-59; 1-этажа - помещения NN 31, 37-41, 44-59, 63-73, 79, 132-139; 2-этажа- NN 1-6, 88, 89; 2-этаж, антресоль - помещения NN 7,8; кровля - помещения NN 1-6, назначение: административное, физкультурно-оздоровительное, общая площадь 1893,6 кв.м. по адресу: РФ, Свердловская область, г. Екатеринбург, ул. Шейнкмана, дом номер семь (7), инвентарный номер: 1/33576/А/21/ 1/022, что подтверждается кадастровым паспортом помещения, выданным ЕМУП "БТИ" 23.06.2008 г..

- п. 3.2. Нежилые помещения, расположенные в здании, литер А, номер на плане: помещение цокольного этажа N 7, назначение: административное, физкультурно-оздоровительное, общая площадь - 7,9 кв.м.. по адресу: РФ, Свердловская область, г. Екатеринбург, ул. Шейнкмана, дом номер семь (7), инвентарный номер: 1/33576/А/21/1/023, что подтверждается кадастровым паспортом помещения, выданным ЕМУП "БТИ" 23.06.2008 г..

- п. 3.3. Нежилые помещения, расположенные в здании, литер А, номер на плане: 1-этажа - помещения N 42, 43, назначение: административное, физкультурно-оздоровительное, общая площадь 112,2 кв.м. по адресу: РФ, Свердловская область, г. Екатеринбург, ул. Шейнкмана, дом номер семь (7), инвентарный номер: 1/33576/А/21/1/024, что подтверждается кадастровым паспортом помещения, выданным ЕМУП "БТИ" 23.06.2008 г..

- п. 3.4. Право аренды земельного участка, имеющего местоположение: под нежилым зданием N 7 по улице Шейнкмана в городе Екатеринбурге, общей площадью - 5583 кв.м., категория земель - земли поселений, кадастровый номер - 66:41:0301004:0016.

Закладываемое имущество оценено сторонами в 16 109 600 руб. (п. 5 договора залога).

Договор залога зарегистрирован в Управлении Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Свердловской области 04.09.2009 г.., соглашение к договору залога от 18.09.2009 г.. зарегистрировано 29.09.2009 г..

Во исполнение условий кредитных договоров Банк перечислил ООО "Облик" денежные средства в размере 45 000 000 руб. по платежному поручению N 98617 от 28.08.2009 г., 25 000 000 руб. по платежному поручению N 108875 от 22.09.2009 г., 556 285 Евро (25 076 326 руб. 49 коп.) по мемориальному ордеру N 1876 от 28.08.2009 (л.д.155-157). Кроме того, в подтверждение фактического предоставления денежных средств в материалы дела представлены банковские выписки по счету должника за 22.09.2009 г.., 28.08.2009, 28.08.2009 (л.д.172-174).

В дальнейшем, между ООО Коммерческий Банк "КОЛЬЦО УРАЛА" ООО (цедент) и ООО "ВАШ НОВЫЙ АДРЕС" (цессионарий) заключен договор уступки права требования N 2908/ут-10 от 28.04.2010 г.., по условиям которого цедент уступает, а цессионарий принимает права требования цедента к ООО "Облик" (должник), по кредитным договорам N 2675/к-09 от 28.08.2009 г., N 2679/к-09 от 28.08.2009 г.., N 2689/к-09 от 18.09.2009 г.. (л.д.17-20).

В соответствии с условиями договора уступки права требования (п.1.2) права цедента по кредитным договорам переходят к цессионарию в момент заключения настоящего договора, в полном объеме и на тех условиях, которые существуют к моменту перехода права требования, в том числе права на получение неуплаченных процентов, санкций, и состоят из следующих требований:

- по кредитному договору N 2475/к -09 565 772,75 евро, что эквивалентно 21 997 244,52 руб., в том числе сумма основного долга - 556 216,84 евро, что эквивалентно 21 625 710,74 руб., сумма процентов за пользование кредитом -9 555,91 евро, что эквивалентно 371 533,78 руб.

- по кредитному договору N 2679/к-09 45 985 639,69 руб., в том числе 44 992 927,36 руб. основного долга, 992 712,33 руб. - проценты за пользование кредитом

- по кредитному договору N 2689/к-09 25 138 298,63 руб., в том числе 24 995 832,88 руб. - основного долга, 142 465,75 руб. - проценты за пользование кредитом.

Письмом (уведомлением) исх. N 1.1-21/3881-02 от 29.04.2010 г.. ООО "Облик" уведомлено о состоявшейся уступке права требования (л.д.21).

Договор уступки прав требования зарегистрирован в Управлении Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Свердловской области 15.06.2010 г..

Руководствуясь в отношении кредитного договора N 2675/к-09 от 28.08.2009 абзацем 4 п. 1 ст. 4 Закона о банкротстве, согласно которому состав и размер денежных обязательств и обязательных платежей, выраженных в иностранной валюте, определяются в рублях по курсу, установленному Центральным банком Российской Федерации, на дату введения каждой процедуры, применяемой в деле о банкротстве и следующей после наступления срока исполнения соответствующего обязательства и определив размер обязательств должника на дату введения наблюдения, суд первой инстанции, в отсутствие доказательств возврата денежных средств должником, правомерно признал требование обоснованным и подлежащим включению в реестр требований кредиторов должника в заявленном кредитором размере.

Включая из всего заявленного требования только 16 109 600 рублей как обеспеченное залогом имущества должника, суд первой инстанции, исходя из оценки имущества, указанной в договоре залога в сумме 16 109 600 руб. 00 коп., ошибочно применил п. 20 Постановления Пленума ВАС РФ N 58 от 23.07.2009 года.

В пункте 20 Постановления Пленума ВАС РФ N 58 от 23.07.2009 года разъяснено, что судом при рассмотрении требований залогодержателя в деле о банкротстве залогодателя, не являющегося должником по основному обязательству, необходимо принимать во внимание следующее.

В соответствии с пунктом 5 статьи 138 Закона о банкротстве требования залогодержателей по договорам о залоге, заключенным с должником в обеспечение исполнения обязательств иных лиц, также удовлетворяются в порядке, предусмотренном статьей 138 Закона. Указанные залогодержатели обладают правами конкурсных кредиторов, требования которых обеспечены залогом имущества должника, во всех процедурах, применяемых в деле о банкротстве.

При решении вопроса об установлении требований залогодержателя в деле о банкротстве следует исходить из того, что размер этих требований определяется как сумма денежного удовлетворения, на которое может претендовать залогодержатель за счет заложенного имущества, но не свыше оценочной стоимости данного имущества. Стоимость заложенного имущества определяется арбитражным судом на основе оценки заложенного имущества, предусмотренной в договоре о залоге, или начальной продажной цены, установленной решением суда об обращении взыскания на заложенное имущество, с учетом доводов заинтересованных лиц об изменении указанной стоимости в большую или меньшую сторону.

Таким образом, данное разъяснение относится к требованиям залогодержателей по договорам о залоге, заключенным с должником в обеспечение исполнения обязательств иных лиц.

В настоящем деле договор залога был заключен с залогодателем, являющимся должником по основному обязательству.

Перемена лиц на стороне залогодержателя в связи с состоявшейся уступкой прав требования данное обстоятельство не изменяет.

В соответствии с пунктом 1 Постановления Пленума ВАС РФ N 58 от 23.07.2009 года устанавливая требования залогового кредитора, суд учитывает, что в соответствии со статьей 337, пунктом 1 статьи 339 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) обязательство должника признается обеспеченным залогом в целом независимо от оценки предмета залога (за исключением случая, когда обязательство обеспечивалось залогом не в полном объеме, а только в части).

Согласно пункту 10 договора залога от 28.08.2009 г.., залог обеспечивает требование в том объеме, какое оно будет иметь к моменту удовлетворения, в частности проценты (в том числе повышенные), неустойку, возмещение убытков, причиненных просрочкой исполнения, а также возмещение необходимых расходов банку по взысканию.

В соответствии с условиями договора уступки права требования (п.1.2) права цедента по кредитным договорам переходят к цессионарию в момент заключения настоящего договора, в полном объеме и на тех условиях, которые существуют к моменту перехода права требования, в том числе права на получение неуплаченных процентов, санкций.

Таким образом, основания для частичного удовлетворения требований кредитора в части заявления о признании требования обеспеченным залогом в целом, у суда первой инстанции отсутствовали. Требование кредитора общества "ВАШ НОВЫЙ АДРЕС" подлежит включению в реестр требований кредиторов должника в заявленном размере - 116 793 424 руб. 36 коп. в качестве обеспеченного залогом имущества должника.

Учитывая изложенное, определение суда в обжалуемой части подлежит отмене на основании пункта 4 части 1 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 176, 258, 268, 269, 270, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Свердловской области от 23 марта 2012 года по делу N А60-5367/2011 в обжалуемой части отменить.

Изложить пункт 1 резолютивной части определения от 23 марта 2012 года в следующей редакции:

Включить в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "Облик" требование ООО "ВАШ НОВЫЙ АДРЕС" в размере 116 793 424 руб. 36 коп., в том числе 91 614 470 руб. 98 коп. - основного долга, 1 506 711 руб.86 коп. - проценты за пользование кредитом, начисленные по 28.04.2010, 23 672 241 руб. 52 коп. - просроченные проценты, начисленные за период с 29.04.2010 по 21.09.2011 как обеспеченное залогом имущество должника по договору залога от 28.08.2008 года.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в срок, не превышающий месяца со дня его принятия, через Арбитражный суд Свердловской области.

Председательствующий

О.Н. Чепурченко

Судьи

Т.С. Нилогова А.А. Снегур