Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 5 июня 2012 г. N 17АП-3463/12

г. Пермь

05 июня 2012 г.

Дело N А71-6486/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 31 мая 2012 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 05 июня 2012 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Романова В. А.

судей Нилоговой Т.С.,

Чепурченко О.Н.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Габдрахмановой И.М.,

рассмотрев в открытом судебном заседании

апелляционную жалобу кредитора - ОАО НПО "Ижмаш"

на определение Арбитражного суда Удмуртской Республики от 20 марта 2012 года, вынесенное судьей Рязановой И.В. в рамках дела N А71-6486/2011 о признании банкротом ОАО "Ижевский машиностроительный завод" (ОГРН 1021801434566, ИНН 1826001070),

в судебном заседании приняли участие представители:

ОАО НПО "Ижмаш": Магда А.В. (паспорт, дов. от 13.01.2012),

должника: Веретенников Е.А. (паспорт, дов. от 06.04.2012),

ФНС России: Шишкин С.С. (паспорт, дов. от 07.11.2011)

(иные лица, участвующие в деле, не явились, о месте и времени рассмотрения жалобы извещены надлежащим образом в порядке статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе публично путем размещения информации на сайте апелляционного суда),

установил:

Определением Арбитражного суда Удмуртской Республики от 16.08.2011 в отношении Открытого акционерного общества "Ижевский машиностроительный завод" (далее - Общество "Ижевский машзавод", Должник) введено наблюдение, временным управляющим должника утвержден Кузнецов А.А.

С соблюдением срока, установленного ст. 71 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) Открытое акционерное общество "Научно-производственное объединение "Ижмаш" (далее - Общество "НПО "Ижмаш") предъявило в суд требование о включении в реестр требований кредиторов должника 4.434.201.734 руб. 97 коп. задолженности в связи с выданным Должником авалем (вексельным поручительством) за исполнение ОАО "Концерн "Ижмаш" (далее - Концерн "Ижмаш") вексельных обязательств, которые последним после предъявления векселей к оплате не исполнены.

Определениями арбитражного суда от 31.10.2011 и от 13.12.2011 к участию в рассмотрении заявленного требования в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены ОАО "Концерн "Ижмаш" (далее - Концерн "Ижмаш"), ОАО "Рособоронэкспорт" (далее - Общество "Рособоронэкспорт"), Государственная корпорация "Ростехнологии" (далее - Госкорпорация "Ростехнологии").

Определением Арбитражного суда Удмуртской Республики от 20.03.2012 (резолютивная часть от 02.03.2012, судья Рязанова И.В.) в удовлетворении заявленного требования отказано.

Общество НПО "Ижмаш", обжалуя определение суда от 20.03.2012 в апелляционном порядке, просит указанное определение суда отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении его требования в полном объеме, ссылаясь на нарушение судом норм материального права и несоответствием выводов суда обстоятельствам по делу. По мнению заявителя жалобы, судом неправильно применена ст. 10 ГК РФ, не учтены положения Федерального закона от 19.07.1998 N 114-ФЗ "О военно-техническом сотрудничестве Российской Федерации с иностранными государствами". Общество НПО "Ижмаш" обращает внимание, что в его действиях, равно как и в действиях Концерна "Ижмаш" и Общества "Ижевский машзавод" отсутствует злоупотребление правом, поскольку авали, как и эмитированные обществом "Концерн "Ижмаш" векселя, были выданы в пользу Федерального государственного унитарного предприятия "Рособоронэкспорт" (ныне Общество "Рособоронэкспорт"), они также как и векселя обеспечивали надлежащее исполнение и возврат платежей, гарантированных названным предприятием иностранному заказчику. При этом в связи с предоставлением предприятием "Рособоронэкспорт" иностранному заказчику банковских гарантий открытого акционерного общества "Сбербанк России" в обеспечение исполнения обязательств по контракту сумма выданных векселей и весельных поручительств не могла быть меньше номинала данных банковских гарантий. Общество "НПО "Ижмаш" также указывает на отсутствие злоупотребления правом в его действиях, поскольку оно создано Госкорпорацией "Ростехнологии" с целью объединения всех профильных активов предприятий группы "Ижмаш"; не являлось заинтересованным по отношению к Концерну "Ижмаш" и Обществу "Ижевский машзавод" ни на даты эмитирования и авалирования векселей, ни на даты одобрения данных сделок. Заявитель не согласен с выводом суда о причинении вреда кредиторам Общества "Ижевский машзавод", поскольку в случае оплаты векселя авалист приобретает права, вытекающие из векселя, против векселедателя.

ФНС России в письменном отзыве на апелляционную жалобу просит определение суда оставить без изменения, жалобу - без удовлетворения.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции представитель Общества НПО "Ижмаш" поддержал доводы апелляционной жалобы; представитель Должника возражений относительно доводов жалобы не заявил; представитель ФНС России против доводов апелляционной жалобы возражал по основаниям, изложенным в отзыве.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Как следует из материалов дела, Концерн "Ижмаш" выдал Обществу "Рособоронэкспорт" следующие составленные 29.04.2011 векселя со сроком платежа по предъявлению, всего на сумму 151.113.078,66 долларов США:

серии КИФ N 0000146 на сумму 24.600.461,90 долларов США;

серии КИФ N 0000147 на сумму 15.692.556,20 долларов США;

серии КИФ N 0000150 на сумму 78.462.781,00 долларов США;

серии КИФ N 0000151 на сумму 5.993.388,32 долларов США;

серии КИФ N 0000152 на сумму 26.363.891,24 долларов США.

30.06.2011 Общество "Ижевский машзавод" предоставило авали (вексельные поручительства) по вышеуказанным векселям.

Определением арбитражного суда от 20.07.2011 принято к производству заявление ООО "Ижевский станкостроительный завод" о признании Общества "Ижевский машзавод" банкротом, возбуждено настоящее дело о банкротстве данного должника.

Определением арбитражного суда от 16.08.2011 в отношении Общества "Ижевский машзавод" введено наблюдение, временным управляющим утвержден Кузнецов А.А., официальное сообщение об этом опубликовано в газете "Коммерсанть" 03.09.2011.

Общество "НПО "Ижмаш", которое в соответствии с соглашением от 29.08.2011 взамен на собственные векселя получило от Общества "Рособоронэкспорт" вышеуказанные векселя, предъявило последние к оплате Концерну "Ижмаш" и не получило по ним исполнения, в связи с чем нотариусом Марданшиной С.М. были составлены акты о протесте векселя в неплатеже.

Общество "НПО "Ижмаш" обратилось к Обществу "Ижевский машзавод" с требованием оплатить в пятидневный срок по вышеуказанным векселям 151.113.078,66 долларов США.

Поскольку удовлетворение требования не было получено, 21.09.2011 Общество "НПО "Ижмаш" на основании ст. 32 Положения о простом переводном векселе, утвержденного Постановлением Совета Народных Комиссаров СССР от 07.08.1937 N 104/1341, обратилось в арбитражный суд с заявлением о включении его требований в размере 4.434.201.734 руб. 97 коп. вексельного долга в реестр требований кредиторов авалиста - Общества "Ижевский машзавод".

Отказывая в удовлетворении заявленного требования, суд первой инстанции правомерно руководствовался следующим.

Авалист отвечает так же, как и тот, за кого он дал аваль (п. 32 Постановления от 07.08.1937 N 104/1341 "О введении в действие Положения о переводном и простом векселе").

Аналогичное установление содержится и в ст. 363 ГК РФ, согласно которой в общем случае поручитель отвечает перед кредитором в том же объёме, как и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником.

Законодательство не ограничивает права векселедержателя предъявить в судебном порядке требования об уплате вексельного долга как к основному должнику, так и к авалисту, поскольку согласно ст. 47 Положения о простом переводном векселе и п. 1 ст. 363 ГК РФ векселедатель и авалисты являются солидарно обязанными перед векселедержателем. Из существа настоящего спора не усматривается, что векселедержатель предъявил к авалисту требование, превышающее обязательство основного должника по векселю, в связи с чем соответствующие доводы апелляционной жалобы налоговой службы подлежат отклонению.

Вместе с тем, суд первой инстанции правомерно признал обоснованными доводы налоговой службы о том, что сделки по выдаче Обществом "Ижевский машзавод" авалей за выданные Концерном "Ижмаш" векселя представляют собой злоупотребление правом и в силу статей 10, 167 ГК РФ являются ничтожными.

Как разъяснил Пленум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, наличие у сделки, на которой основывает требование кредитор, оснований для признания ее недействительной в соответствии со статьями 61.2 или 61.3 Закона о банкротстве не может использоваться в качестве возражения при установлении этого требования в деле о банкротстве, а дает только право на подачу соответствующего заявления об оспаривании сделки в порядке, определенном этой главой. В то же время наличие в Законе о банкротстве специальных оснований оспаривания сделок, предусмотренных статьями 61.2 и 61.3, само по себе не препятствует суду квалифицировать сделку, при совершении которой допущено злоупотребление правом, как ничтожную (статьи 10 и 168 ГК РФ), в том числе при рассмотрении требования, основанного на такой сделке (п. 4 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)").

Таким образом, несмотря на то, что в тексте возражений на требования Общества "НПО "Ижмаш" налоговая служба применительно к сделкам по выдаче авалей усматривает основания для признания таких сделок недействительными по ст. 61.2 Закона о банкротстве не исключает для суда необходимости проверить доводы о наличии злоупотребления правом, поскольку такие доводы налоговой службой заявлены наряду с доводами о совершении сделок с целью причинить имущественный вред кредиторам.

Согласно годовому отчету Общества "Ижевский машзавод" за 2010 год среди его основных акционеров (доля в уставном капитале более 5%) находятся Госкорпорация "Ростехнологии" (57,01%) и Концерн "Ижмаш" (векселедатель применительно к вышеуказанным векселям, 11,15%). Кроме того, как следует из списка аффилированных лиц Общества "Ижеский машзавод", данный должник входит в одну группу лиц с Концерном "Ижмаш" (л.д. 13 т. 4).

Госкорпорация "Ростехнологии" является единственным акционером Общества "НПО "Ижмаш", что следует из решения Госкорпорации "Ростехнологии" от 19.05.2011 о создании Общества "НПО "Ижмаш".

Кроме того, генеральный директор Общества "НПО "Ижмаш" Кузюк М.В. с 2011 года входит в состав совета директоров Общества "Ижевский машзавод" наряду с Жуковским В.М. с 02.2011 года, Земит И.А. и Рожковым А.В., которые также входят в состав совета директоров Общества "НПО "Ижмаш". Данные обстоятельства подтверждаются Ежеквартальными отчетами Концерна "Ижмаш", Общества "Ижевский машзавод" за 3-й квартал 2011 года, полученными с сайта www.izhmash.ru и решением N РТ6800/7-72 от 19.05.2011 единственного учредителя о создании Общества "НПО "Ижмаш".

Таким образом, в соответствии со ст. 19 Закона о банкротстве (с учетом разъяснений, содержащихся в п. 11 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.04.2009 N 32) как Концерн "Ижмаш" (векселедатель), так и Общество "НПО "Ижмаш" (векселедержатель) являются заинтересованными лицами по отношению к Обществу "Ижевский машзавод".

Поскольку применительно к процедуре банкротства имеют значение отношения заинтересованности между должником и его кредитором (кредиторами), определяемые в соответствии со ст. 19 Закона о банкротстве, а не отношения заинтересованности между обществом и его участниками (акционерами), определяемые в соответствии с корпоративным законодательством, соблюдение требований корпоративного права в связи с выдачей Обществом "Ижевский машзавод" аваля не может служить основанием для вывода о безусловной правомерности совершенной должником сделки по выдаче аваля. Суд первой инстанции обоснованно отклонил соответствующие доводы Общества "НПО "Ижмаш".

В силу вышеизложенного, принимая во внимание наличие заинтересованности между вышеуказанными лицами применительно к положениям ст. 19 Закона о банкротстве, следует признать, что как Концерн "Ижмаш" в момент выдачи Обществом "Ижевский машзавод" авалей, так и Общество "НПО "Ижмаш" в момент получения векселей от Концерна "Ижмаш" и последующего предъявления требований к авалисту Обществу "Ижевский машзавод" следует признать безусловно осведомленными о фактическом финансово-экономическом состоянии Должника.

В момент выдачи авалей 30.06.2011 и в последующем у Общества "Ижевский машзавод" имелись признаки неплатежеспособности, что подтверждается неисполнением обязательств перед ООО "Ижевский станкостроительный завод". Именно на основании заявления последнего настоящее дело о банкротстве Общества "Ижевский машзавод" возбуждено 20.07.2011, то есть через три недели после выдачи авалей.

Кроме того, определением арбитражного суда от 17.04.2009 принято к производству заявление о признании Концерна "Ижмаш" банкротом, возбуждено производство по делу N А71-4252/2009 о признании его банкротом; определением от 12.09.2011 по указанному делу в отношении Концерна "Ижмаш" введено наблюдение.

Основанием для введения наблюдения послужила задолженность, подтвержденная вступившим в законную силу определением арбитражного суда от 29.05.2009 по делу N А71-2489/2009. Исходя из момента вступления данного судебного акта в силу и его неисполнения Концерном "Ижмаш", следует признать, что у данного предприятия признаки неплатежеспособности существовали и на 30.06.2011, т.е. Общество "Ижевский машзавод" на момент выдачи авалей по векселям Концерна "Ижмаш" было осведомлено о наличии дела о его банкротстве и его неплатежеспособности.

Таким образом, в условиях неплатежеспособности, осознавая при этом необходимость обратиться в арбитражный суд с заявлением о своём банкротстве, Общество "Ижевский машзавод" 30.06.2011 выдаёт авали по векселям своего акционера Концерн "Ижмаш" со сроком оплаты по предъявлению, тем самым принимая на себя дополнительные денежные обязательства, которые сами по себе многократно превышают сумму кредиторской задолженности Общества "Ижевский машзавод" и соразмерны всей сумме активов этого предприятия (на 30.06.2011 согласно бухгалтерскому балансу его кредиторская задолженность составляла 1.252.189 тыс. руб., активы - 4.602.934 тыс. руб., л.д. 108 т. 1).

Принимая во внимание сумму вексельных обязательств Концерна "Ижмаш" (151.113.078,66 долларов США, что эквивалентно 4.434.201.734 руб. 97 коп.) и осведомленность Общества "Ижевский машзавод" о неплатежеспособности Концерна "Ижмаш", для Общества "Ижевский машзавод" в момент выдачи авалей должна была быть очевидной неизбежность в ближайшем будущем предъявления к нему требований об исполнении вексельных обязательств солидарно с Концерном "Ижмаш".

При таких обстоятельствах Общество "Ижевский машзавод" безусловно осознавало, что совершая одностороннюю сделку по выдаче авалей, оно действует во вред интересам своих кредиторов, поскольку с принятием должником на себя дополнительных денежных обязательств обеспеченность требований кредиторов активами должника существенно ухудшается.

С другой стороны, Общество "Ижевский машзавод" должно было осознавать, что выдача авалей на сумму вексельного обязательства, превосходящего общую сумму всех обязательств Общества "Ижевский машзавод", предоставит векселедержателю возможность безусловно доминировать по отношению ко всем иным конкурсным кредиторам в ходе неизбежной для Должника процедуры банкротства и фактически определять все существенные для такой процедуры решения.

При таких обстоятельствах последствиями выдачи Обществом "Ижевский машзавод" авалей является не только существенное ухудшение обеспеченности требований иных кредиторов, но и затруднительность для них влиять на сам процесс удовлетворения таких требований в рамках законодательно установленной процедуры.

Положением о переводном и простом векселе закреплена презумпция действительности прав, вытекающих из векселя: права векселедержателя предполагаются действительными и существующими.

В соответствии с абз. 2 ст. 32 Положения о переводном и простом векселе обязательство авалиста действительно даже в том случае, если то обязательство, которое он гарантировал, окажется недействительным по какому бы то ни было основанию, иному, чем дефект формы.

Согласно ст. 17 Положения о переводном и простом векселе, обеспечивающей защиту добросовестного приобретателя, не основанные на тексте векселя возражения по вексельному обязательству могут иметь место, если векселедержатель, приобретая вексель, действовал сознательно в ущерб должнику.

В силу установленной заинтересованности Концерна "Ижмаш", Общества "Ижевский машзавод" и Общества "НПО "Ижмаш" данные лица не могли не знать о неплатежеспособности Концерна "Ижмаш" и Общества "Ижевский машзавод", об индоссировании векселей и выдаче авалей в преддверии банкротства векселедателя и авалиста.

Поскольку в силу своего имущественного состояния векселедатель и авалист не могли обеспечить платеж по векселю, единственной целью, которую преследовало общество "НПО "Ижмаш", являлось включение его требования как векселедержателя в размере 4 169 315 619 руб. 38 коп. в реестр требований кредиторов общества "Ижевский машзавод", что позволяло бы ему оказывать существенное влияние на ход дела о банкротстве.

По соглашению от 29.08.2011 общество "НПО "Ижмаш" передало открытому акционерному обществу "Рособоронэкспорт" собственные векселя взамен векселей Концерна "Ижмаш". Однако доказательства осуществления платежей по собственным векселям и, следовательно, наличия документально подтвержденных затрат на приобретение векселей Концерна "Ижмаш" в материалах дела отсутствуют. Кроме того, из текста данного соглашения, а также акта передачи векселей от 02.09.2011 не следует, что передаваемые векселя Концерна "Ижмаш" авалированы Обществом "Ижевский машзавод", в связи с чем отклоняется довод общества "НПО "Ижмаш" о том, что аваль выдан в пользу векселедержателя - федерального государственного унитарного предприятия "Рособоронэкспорт".

Апелляционный суд не усматривает наличия какой-либо экономически или социально значимой цели, следованию которой могла бы быть оправдана выдача Обществом "Ижевский машзавод" авалей в изложенных условиях. Доводы Общества "НПО "Ижмаш" о том, что такое поведение должника обусловлено необходимостью обеспечить деятельность группы предприятий по выполнению государственного контракта в интересах иностранного заказчика, что является безусловным национальным приоритетом, апелляционным судом отклоняются как необоснованные в связи со следующим.

Согласно части 2 статьи 8 Конституции Российской Федерации, в Российской Федерации признаются и защищаются равным образом частная, государственная, муниципальная и иные формы собственности.

Соответственно, суд, разрешая конкретный спор, не вправе отдавать предпочтение имущественным интересам государства за счет ущемления интересов иных субъектов экономической деятельности.

Кроме того, из представленных в настоящее дело документов невозможно установить, каким именно образом выдача авалей Обществом "Ижмашэнерго" по векселям Концерна "Ижмаш" служит обеспечением выполнения Российской Федерацией государственного контракта перед иностранным заказчиком.

Выдача Обществом "Ижевский машзавод" авалей не связана с каким-либо его обязательством перед Концерном "Ижмаш", либо иным лицом. Доказательства того, что проставление авалей было каким-либо образом связано с хозяйственной деятельностью Должника и повлекло за собой получение им какой-то имущественной либо иной выгоды, не представлены. В силу заинтересованности участников спора Общество "НПО "Ижмаш" не могло не знать об этом.

Таким образом, Общество "НПО "Ижмаш", ссылаясь в подтверждение своих прав векселедержателя только на соблюдение формальных требований, действовало явно в ущерб кредиторам Общества "Ижевский машзавод", что позволяет конкурсному кредитору должника - Федеральной налоговой службе - противопоставить заявленному требованию личные возражения в соответствии со ст. 17 Положения о переводном и простом векселе.

Исходя из ст. 17 и 77 Положения о переводном и простом векселе в абстрактном вексельном обязательстве лицо, обязанное по простому векселю, освобождается от платежа, если оно докажет как наличие у него права на заявление личных возражений держателю ценной бумаги, так и обоснованность этих личных возражений (отсутствие основания вексельного обязательства и известность данного факта держателю векселя).

Согласно п. 1 ст. 10 Гражданского кодекса Российской Федерации не допускаются действия граждан и юридических лиц, осуществляемые исключительно с намерением причинить вред другому лицу, а также злоупотребление правом в иных формах.

При выявлении такого рода действий арбитражный суд может отказать лицу в защите принадлежащего ему права (п. 2 ст. 10 ГК РФ).

Как следует из п. 10 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.04.2009 N 32, исходя из недопустимости злоупотребления гражданскими правами (п. 1 ст. 10 ГК РФ) и необходимости защиты при банкротстве прав и законных интересов кредиторов по требованию арбитражного управляющего или кредитора может быть признана недействительной совершенная до или после возбуждения дела о банкротстве сделка должника, направленная на нарушение прав и законных интересов кредиторов, в частности направленная на уменьшение конкурсной массы сделка по отчуждению по заведомо заниженной цене имущества должника третьим лицам.

Экономически необоснованное принятие должником на себя дополнительных обязательств по своему правовому значению эквивалентно отчуждению должником своего имущества третьим лицам по заниженной цене. В связи с изложенным в целях защиты прав и законных интересов конкурсных кредиторов в настоящем деле о банкротстве суд обоснованно признал сделки по выдаче Обществом "Ижевский машзавод" 30.06.2011 авалей по векселям Концерна "Ижмаш" серии КИФ N N 0000146, 0000147, 0000150, 0000151 и 0000152 ничтожными.

Поскольку при таких обстоятельствах обоснованность требования в сумме 4.434.201.734 руб. 97 коп. Обществом "НПО "Ижмаш" не подтверждена, суд первой инстанции правомерно отказал данному обществу во включении требования в указанной сумме в реестр требований кредиторов Должника.

С учетом изложенного, обжалуемое определение следует оставить без изменения, жалобу - без удовлетворения.

Руководствуясь статьями 176, 258-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Удмуртской Республики от 20 марта 2012 года по делу N А71-6486/2011 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в срок, не превышающий месяца со дня его принятия, через Арбитражный суд Удмуртской Республики.

Председательствующий

В.А. Романов

Судьи

Т.С. Нилогова О.Н. Чепурченко