Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 4 июля 2012 г. N 17АП-13313/11

г. Пермь

04 июля 2012 г.

Дело N А71-1894/2011

Резолютивная часть постановления оглашена 27 июня 2012 года.

Постановление в полном объёме изготовлено 04 июля 2012 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Романова В.А.,

судей Мармазовой С.И.

Казаковцевой Т.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Пыленковой Т.А., рассмотрев в открытом судебном заседании

апелляционную жалобу кредитора -

ООО "Управляющая компания "Амбрелла"

на определение Арбитражного суда Удмуртской Республики от 30 марта 2012 года, вынесенное судьями Рязановой И.В., Ломаевой Е.И., Мухаметдиновой Г.Н. в рамках дела N А71-1894/2011 о признании банкротом ООО "Бизнес-Форум" (ОГРН 102180166815, ИНН 183101001),

в судебном заседании приняли участие представители

кредиторов:

- ООО "Управляющая компания "Амбрелла":

Овчинников О.М. (пасп., дов. от 20.09.2011),

- ООО Стрела": Хуснутдинов Р.М. (пасп., дов. от 26.06.2012),

(иные лица, участвующие в деле, извещены, не явились, о месте и времени рассмотрения дела извещены надлежащим образом в порядке статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе публично путем размещения информации на Интернет-сайте суда),

установил:

Определением Арбитражного суда Удмуртской Республики от 15.06.2011 на основании заявления ОАО "Сбербанк России" (далее - Сбербанк) в отношении ООО "Бизнес-Форум" (далее - Должник, Общество "Бизнес-Форум") введено наблюдение, требование Сбербанка в сумме 36.155.340 руб. 91 коп. включено в третью очередь реестра требований кредиторов Должника, временным управляющим утвержден Красильников Н.Н.

Официальное сообщение об этом опубликовано в газете "Коммерсантъ" 10.09.2011 N 169.

В период наблюдения в реестр требований кредиторов должника включены требования в сумме 155.535.190 руб. 43 коп. долга.

Первое собрание кредиторов Общества "Бизнес-Форум" проведено 12.12.2011 по инициативе конкурсного кредитора ЗАО "Зарница" и в отсутствие временного управляющего. На собрании присутствовали четыре кредитора, обладающие 76,75 % голосов от числа кредиторов, обладающих правом голоса. Собранием согласно его протоколу приняты решения об обращении в суд с ходатайством о введении в отношении Общества "Бизнес-Форум" конкурсного производства, избрании Некоммерческого партнерства "Саморегулируемая организация "Гильдия арбитражных управляющих" для представления кандидатуры арбитражного управляющего в последующей процедуре банкротства, избрании представителем собрания кредиторов Щетинниковой Ю.В..

Другим собранием кредиторов Общества "Бизнес-Форум", состоявшимся 02.02.2012 и созванным временным управляющим, большинством голосов (76,84%) были приняты решения об обращении в арбитражный суд с ходатайством о введении в отношении Общества "Бизнес-Форум" финансового оздоровления, об избрании Некоммерческого партнерства "Саморегулируемя организация "Гильдия арбитражных управляющих" для представления в арбитражный суд кандидатуры арбитражного управляющего в последующей процедуре банкротства должника, отмене решения собрания кредиторов Общества "Бизнес-Форум" от 12.12.2011 по второму вопросу, избрании представителем собрания кредиторов Щетниковой Ю.В.

Временный управляющий Общества "Бизнес-Форум" Красильников Н.Н. во исполнение решения собрания кредиторов от 02.02.2012 обратился в суд с ходатайством о введении в отношении Общества "Бизнес-Форум" процедуры финансового оздоровления.

Также и сам Должник 06.02.2012 обратился в арбитражный суд с ходатайством о введении в отношении Общества "Бизнес-Форум" финансового оздоровления.

Определением Арбитражного суда Свердловской области от 30.03.2012 (резолютивная часть от 05.03.2012, судьи Рязанова И.В., Ломаева Е.И., Мухаметдинова Г.Н.) в отношении Общества "Бизнес-Форум" введено финансовое оздоровление сроком до 02.01.2013, административным управляющим утвержден Реверчук О.В., утвержден график погашения задолженности.

Конкурсный кредитор ООО "Управляющая компания "Амбрелла" (далее - Компания "Амбрелла"), чьи требования включены в реестр требований кредиторов должника, обжалуя определение от 30.03.2012 в апелляционном порядке, просит его отменить, ссылаясь на нарушение судом ном материального права и несоответствие выводов суда обстоятельствам по делу. В обоснование апелляционной жалобы её заявитель указал, что предложенные планом финансового оздоровления мероприятия по восстановлению платежеспособности должника, подразумевающие продажу части его активов виде недвижимости, фактически являются мероприятиями процедуры конкурсного производства. Заявитель апелляционной жалобы отмечает, что отчет временного управляющего от 02.02.2012 содержит вывод о невозможности восстановления платежеспособности Должника в срок, установленный Федеральным законом от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве). Также Компания "Амбрелла" обращает внимание, что собранием кредиторов от 12.12.2011 большинством голосов (76,75 %) принято решение об обращении в суд с ходатайством об открытии конкурсного производства, а последующую отмену данного решения на собрании кредиторов от 02.02.2012 следует, по мнению заявителя жалобы, оценивать критически.

Должник, а также представитель собрания кредиторов Щетникова Ю.В. в письменных отзывах на апелляционную жалобу считают определение суда законным и обоснованным, просят в удовлетворении апелляционной жалобы отказать.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции представитель Компании "Амбрелла" доводы апелляционной жалобы поддержал.

Представитель конкурсного кредитора ООО "Стрела" против доводов апелляционной жалобы возражал.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266 и 268 АПК РФ.

Как следует из материалов дела, Общество "Бизнес- Форум" зарегистрировано в качестве юридического лица 26.12.2002, участниками общества являются ООО "Вектор" (99,99%) и Стрелков С.А. (0,01%().

В соответствии со статьями 76-77 Закона о банкротстве должник в ходе наблюдения на основании решения своих учредителей (участников) вправе обратиться к первому собранию кредиторов, а в случаях, установленных настоящим Федеральным законом, - к арбитражному суду с ходатайством о введении финансового оздоровления и представить план финансового оздоровления, график погашения задолженности, а также указать предполагаемый срок финансового оздоровления.

Согласно протоколу общего собрания участников Общества "Бизнес -Форум" N 5 от 29.12.2011 (т. 11, л.д. 142) учредителями должника в соответствии со статьями 76-77 Закона о банкротстве приняты решения об обращении к собранию кредиторов Общества "Бизнес-Форум" о введении процедуры финансового оздоровления; об утверждении плана финансового оздоровления и графика погашения задолженности.

В соответствии с Планом финансового оздоровления (т. 11, л.д. 81-130) в качестве мероприятий, способствующих восстановлению платежеспособности и погашению обязательств перед кредиторами, предусмотрена продажа объектов недвижимого имущества, принадлежащих Обществу "Бизнес-Форум" на праве собственности, а именно:

- нежилого помещения на 1 этаже жилого дома и в пристрое к жилому дому, назначение: нежилое, расположенное по адресу: Удмуртская Республика, г. Ижевск, ул. Красногеройская, д. 39, кадастровый (или условный) номер объекта: 18:26:00:00:31651/А, пр2нж;

- нежилого помещения в жилом доме, назначение: нежилое, адрес: УР, г. Ижевск, ул. Союзная, д. 21, кадастровый (или условный) номер объекта: 18:26:00:00:33717/ПР1нж; нежилого помещения в пристрое жилого дома, назначение: нежилое, адрес: Удмуртская Республика, г. Ижевск, ул. Удмуртская, д. 198, кадастровый (или условный) номер объекта: 18:26:00:00:35939/Пр1нж;

- нежилого помещения в пристрое, назначение: нежилое, адрес: Удмуртская Республика, г. Ижевск, ул. К. Маркса, д. 316, кадастровый (или условный) номер объекта: 18:26:00:00:35967/Пр1нж;

- нежилого помещения в нежилом пристрое к жилому дому, назначение: нежилое, адрес: Удмуртская Республика, г. Ижевск, ул. Ворошилова, д. 6, кадастровый (или условный) номер объекта: 18:26:030195:0037:32284/Б1нж;

- нежилого помещения в жилом доме и пристрое, назначение: нежилое, адрес: Удмуртская Республика, г.Ижевск, ул. Автозаводская, д. 36, кадастровый (или условный) номер объекта: 18:26:030208:001:32312/А, ПР2нж;

- нежилого помещения в пристрое к жилому дому, назначение: нежилое, адрес: Удмуртская Республика, г. Ижевск, ул. Барышникова, д. 9, кадастровый (или условный) номер объекта: 18:26:030214:0004:33941/Пр1, 1нж.

Предполагаемая рыночная стоимость указанного имущества согласно экспертизе оценочных отчетов, проведенной ЗАО "Аудит-КлассиК", составляет 155.723.000 руб. без НДС, то есть их стоимость соразмерна сумме требований кредиторов, включенных в реестр требований (155.535.190 руб. 43 коп.) в ходе наблюдения. С учетом того, что в ходе финансового оздоровления Должник помимо вероятного получения денежных средств от продажи недвижимости будет продолжать финансово-хозяйственную деятельность и, вероятно, получать доход и от неё, нельзя признать обоснованными доводы заявителя апелляционной жалобы о том, что предлагаемые в финансовом оздоровлении меры к погашению кредиторской задолженности не являются реалистичными. Иных доводов или доказательств злоупотребления правом со стороны Должника и кредиторов, голосовавших за введение финансового оздоровления, со стороны Компании "Абрелла" не представлено.

Представителем Должника представлен График погашения задолженности, который подписан представителем участников должника Стрелковым С.А. и утвержден собранием кредиторов Общества "Бизнес-Форум" от 02.02.2012.

Данный график вопреки утверждению заявителя апелляционной жалобы содержит сведения, позволяющие установить момент погашения требований конкурсных кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов.

Пункт 2 ст. 12, п. 1 ст. 73 Закона о банкротстве относит к исключительной компетенции собрания кредиторов определение последующей после наблюдения процедуры банкротства.

В силу п. 1 ст. 75 Закона о банкротстве в случае, если иное не установлено настоящей статьей, арбитражный суд на основании решения первого собрания кредиторов выносит определение о введении финансового оздоровления или внешнего управления, либо принимает решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, либо утверждает мировое соглашение и прекращает производство по делу о банкротстве.

Порядок введения финансового оздоровления, срок проведения такой процедуры, а также порядок утверждения плана финансового оздоровления и графика погашения задолженности предусмотрены в статьях 80 и 84 Закона о банкротстве и позволяют ввести финансовое оздоровление на срок не более чем два года.

Суд принимает решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства только в случае, если первым собранием кредиторов не принято решение о применении одной из процедур банкротства, а у суда отсутствуют основания для введения финансового оздоровления и внешнего управления в отношении должника.

Согласно п. 4 ст. 15 Закона о банкротстве, в случае, если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц либо принято с нарушением установленных настоящим Федеральным законом пределов компетенции собрания кредиторов, такое решение может быть признано недействительным арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве, по заявлению лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, или третьих лиц.

Поскольку решение о введении финансового оздоровления принято собранием кредиторов в пределах своей компетенции и не признано в установленном порядке недействительным, оснований для лишения решения собрания кредиторов от 02.02.2012 юридической силы не имеется.

Ввиду того, что собрание кредиторов 02.02.2012 отказалось от ранее принятого решения об открытии конкурсного производства в пользу введения финансового оздоровления арбитражный суд при наличии соответствующего ходатайства Должника правомерно применил по отношению к Должнику именно процедуру финансового оздоровления.

Признание должника банкротом является крайней и исключительной мерой, применяемой лишь в том случае, если защита прав и законных интересов кредиторов невозможна иным способом, в данном же случае из материалами дела подтверждается, что не утрачена возможность восстановления платежеспособности должника и погашения кредиторской задолженности в ходе реабилитационной процедуры банкротства, каковой является финансовое оздоровление.

Кроме того, применительно к обстоятельствам настоящего дела следует принять во внимание, что Должник находится в тяжелом финансовом состоянии во многом благодаря действиям третьих лиц, вследствие которых он в течение определенного времени был лишен прав владения объектами недвижимости, которые были возвращены Обществу "Бизнес-Форум" только в 2011 года в результате исполнения вступившего в законную силу решения Арбитражного суда Удмуртской Республики от 23.12.2010 по делу N А71-7068/2010 о виндикации 12-ти объектов недвижимости.

С учетом изложенных обстоятельств суд первой инстанции признал возможным завершить процедуру наблюдения и ввести в отношении имущества должника финансовое оздоровление сроком до 02.01.2013.

Согласно п. 2 ст. 80 Закона о банкротстве одновременно с вынесением определения о введении финансового оздоровления арбитражный суд утверждает административного управляющего, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 2 статьи 75 настоящего Федерального закона.

Согласно п. 1 ст. 83 Закона о банкротстве административный управляющий утверждается арбитражным судом в порядке, предусмотренном статьей 45 настоящего Федерального закона.

Некоммерческим партнерством "Саморегулируемя организация "Гильдия арбитражных управляющих" в соответствии с решением собрания кредиторов 02.02.2012 в качестве кандидатуры арбитражного управляющего, изъявившего желание быть утвержденным административным управляющим должника, представлена кандидатура арбитражного управляющего Реверчука О.В. и информация о соответствии кандидатуры арбитражного управляющего требованиям, предусмотренным статьями 20 и 20.2 Закона о банкротстве.

Учитывая соответствие кандидата требованиям, предъявляемым законом к арбитражным управляющим, суд первой инстанции правомерно утвердил на должность административного управляющего должника Реверчука О.В.

Таким образом, выводы суда первой инстанции основаны на оценке всех представленных доказательств в совокупности, что соответствует требованиям ст. 71 АПК РФ.

Доводы заявителя жалобы апелляционным судом во внимание не принимаются, поскольку не опровергают выводов суда по существу спора, сводятся к несогласию с установленными судом обстоятельствами и не могут служить основанием для отмены судебного акта

Оснований для изменения или отмены определения, установленных ст. 270 АПК РФ, не имеется.

В соответствии с пунктом 15 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 91 от 25 мая 2005 года "О некоторых вопросах применения арбитражными судами главы 25.3 Налогового кодекса Российской Федерации" при подаче апелляционных жалоб на определения, не перечисленные в подпункте 12 пункта 1 статьи 333.21 Кодекса, государственная пошлина не уплачивается.

Руководствуясь статьями 176, 258, 266-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Удмуртской Республики от 30 марта 2012 года по делу N А71-1894/2011 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в срок, не превышающий месяца со дня его принятия, через Арбитражный суд Удмуртской Республики.

Председательствующий

В.А. Романов

Судьи

Т.В. Казаковцева С.И. Мармазова