Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 17 сентября 2012 г. N 09АП-24926/12

г. Москва

17 сентября 2012 г.

Дело N А40-151938/10-71-714

Резолютивная часть постановления объявлена 10 сентября 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен 17 сентября 2012 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи В.С. Гарипова

судей: Мартыновой Е.Е., Кузнецовой И.И.

при ведении протокола судебного заседания

помощником судьи Машиным П.И.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

Общества с ограниченной ответственностью "Галион"

на определение Арбитражного суда г. Москвы от "05" июля 2012 г.

по делу N А40-151938/10-71-714"Б", принятое судьей А.Л. Кравчук

по иску конкурсного управляющего АКБ "Славянский банк" (ЗАО) в лице Государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов"

к Акционерному коммерческому банку "Славянский банк" (Закрытое акционерное общество), Обществу с ограниченной ответственностью "Галион"

о признании сделки недействительной и применении последствий недействительности сделки

при участии в судебном заседании:

от истца: Володина В.В. по доверенности от 13.04.2012;

от ответчиков: от ООО "Галион" - Колесникова А.В. по доверенности от 05.09.2012; Опельянц С.С. по доверенности от 05.09.2012; Рудавин А.А. по доверенности от 06.10.2011; Дружинин И.А. по доверенности от 06.10.2011;

от АКБ "Славянский банк" (ЗАО) - Володина В.В. по доверенности от 13.04.2012

УСТАНОВИЛ:

Конкурсный управляющий АКБ "Славянский банк" (ЗАО) в лице Государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов" (далее - истец) обратился в Арбитражный суд г. Москвы с требованием:

1) признать банковскую операцию, совершенную 26 ноября 2010 г. в АКБ "Славянский банк" (ЗАО) и оформляющую перечисление денежных средств в общей сумме 20 242 191 руб. 78 коп. с расчетного счета ООО "Галион" (ответчик) N 40702-810-4-1300-0001353 в счет погашения кредита по Кредитному договору N 99/45207/08/РБР от 21.08.2008 г., недействительной сделкой;

2) применить последствия недействительности сделки, обязав стороны возвратить друг другу все полученное по сделке:

- восстановить задолженность АКБ "Славянский банк" (ЗАО) перед ООО "Галион" по договору банковского счета N 40702-810-4-1300-0001353 в размере 20 242 191 руб. 78 коп.,

- взыскать с ООО "Галион" в пользу АКБ "Славянский банк" (ЗАО) задолженность по Кредитному договору N 99/45207/08/РБР от 21.08.2008 в размере 20 242 191 руб. 78 коп.

В обоснование заявленных требований истец указал, что банковская операция является недействительной, поскольку проведена внутрибанковскими проводками в период менее одного месяца (за 7 дней) до назначения временной администрации в Банке и отзыва лицензии у Банка в условиях неплатежеспособности Банка, что повлекло преимущественное удовлетворение требований одного кредитора перед другими, ссылается на ст.ст 166-168 ГК РФ, ст.ст.28, 50.10, 50.21, 50.34 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций", ст.ст. 2, 61.2, 61.3, 61.8, 61.9, 111, 129, 134, 142 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".

Определением Арбитражного суда г.Москвы от 05.07.2012 заявление конкурсного управляющего удовлетворено.

Суд исходил из того, что оспариваемые банковские операции, совершенные 26 ноября 2010 г. и оформляющие перечисление денежных средств по погашению кредита в сумме 20 242 191 руб. 78 коп., произведены в период менее одного месяца (за 7 дней) до даты отзыва у АКБ "Славянский банк" (ЗАО) лицензии за осуществление банковских операций и назначения временной администрации; что в период с 22 ноября 2010 г. АКБ "Славянский банк" (ЗАО) прекратил клиентские платежи в связи с резкой потерей ликвидности, о чем 25 ноября 2010 г. появились сообщения в средствах массовой информации, в том числе официальные сообщения АКБ "Славянский банк" (ЗАО); что на момент совершения оспариваемых банковских операций у АКБ "Славянский банк" (ЗАО) имелись обязательства перед юридическими и физическими лицами по заключенным с ними договорам банковского счета (вклада), которые являлись его кредиторами; что обязательства перед названными кредиторами сохранились у АКБ "Славянский банк" (ЗАО) на дату отзыва лицензии, и в дальнейшем требования включены в реестр требований кредиторов; что банковские операции, оформляющие перечисление на расчетный счет ООО "Галион" денежных средств в размере 20 238 058,62 руб. внутрибанковскими проводками со счетов других клиентов АКБ "Славянский банк" (ЗАО), погашение кредита в размере 20 242 191 руб. 78 коп. с расчетного счета ООО "Галион" произведены в условиях фактической неплатежеспособности АКБ "Славянский банк" (ЗАО); что, таким образом, оспариваемые банковские операции не сопровождались реальным движением денежных средств, осуществлялись формальными внутрибанковскими безденежными проводками; что в результате совершения оспариваемых банковских операций ООО "Галион", одновременно являющееся клиентом АКБ "Славянский банк" (ЗАО), получило предпочтение как клиент банка перед другими кредиторами; что наличие цели предпочтительного удовлетворения требований перед другими кредиторами АКБ "Славянский банк" (ЗАО) подтверждается также тем, что перечисленные выше банковские операции произведены в течение одного операционного дня; что если бы оспариваемые банковские операции не были совершены, требования ООО "Галион" в сумме 20 242 191 руб. 78 коп. были бы включены в реестр требований кредиторов третьей очереди и подлежали удовлетворению на равных условиях с остальными кредиторами; что указанные обстоятельства свидетельствуют о "выборочном" исполнении Банком своих обязательств перед клиентами; что совершение оспариваемых банковских операций привело к нарушению принципов очередности и пропорциональности удовлетворения требований кредиторов.

Также судом указано, что в нарушение ст. 65 АПК РФ ООО "Галион" не представило доказательств того, что на момент совершения банковских операций 26 ноября 2010 г. оно не знало и не должно было знать о ситуации в Банке, затруднениях исполнения Банком операций по перечислению и выдаче денежных средств, а также о том, что АКБ "Славянский банк" (ЗАО) является неплатежеспособным или вскоре станет неплатежеспособным; что для целей применения Закона о банкротстве оценка платежеспособности филиала или иного структурного подразделения кредитной организации законом не предусмотрена; что судом отклонен довод ответчика о совершении операций в условиях обычной хозяйственной деятельности должника (Банка); что банковские операции, посредством которых произведено списание денежных средств с расчетных счетов клиентов банка и произведено перечисление денежных средств на счета в иных кредитных организациях, не подпадают под регулирование п.2 ст.61.4 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", поскольку они не относятся к сделкам по принятию банком обязательств или обязанностей, поскольку фактически являются исполнением банком своих обязательств, ранее принятых по договору банковского счета, а также не являются сделками по передаче имущества банка, поскольку последствием их совершения является прекращение обязательств банка перед клиентом по договору банковского счета, при том что не происходит передача банком имущества; что банковские операции, совершаемые "выборочно" и осуществляемые при отсутствии на корреспондентском счете Банка остатка денежных средств, достаточного для исполнения всех предъявленных Банку платежных документов клиентов Банка, с нарушением нормативных актов Банка России, не являются обычной хозяйственной деятельностью Банка; что, таким образом, оспариваемые действия не могут быть отнесены к обычной хозяйственной деятельности по передаче имущества или принятию обязательств и обязанностей должника в том смысле, который содержится в пункте 2 статьи 61.4 Закона о банкротстве; что, таким образом, ООО "Галион" и АКБ "Славянский банк" (ЗАО) на дату совершения банковской операции были осведомлены о неплатежеспособности Банка; что поскольку оспариваемая сделка совершена при наличии признаков неплатежеспособности АКБ "Славянский банк" (ЗАО), цель причинения вреда оспариваемой сделкой является доказанной; что поскольку удовлетворение Банком требований ООО "Галион" по перечислению денежных средств с его банковского счета привело к погашению заемных обязательств ООО "Галион" и, как следствие, к уменьшению конкурсной массы Банка, в состав которой должны были поступить суммы выданных Обществу кредитов и процентов за пользование заемными средствами, а также к оказанию предпочтения Обществу перед другими кредиторами Банка, оспариваемая сделка подлежит признанию недействительной на основании статьи 61.3 Закона о банкротстве.

Не согласившись с вынесенным определением, в апелляционной жалобе ответчик просит отменить его и направить дело на новое рассмотрение в Арбитражный суд г. Москвы.

При этом указывает, что в филиале банка г.Костромы признаки неплатежеспособности и неисполненные перед кредиторами обязательства отсутствовали; что не установлена неплатежеспособность банка; что ответчик не знал и не мог знать о неплатежеспособности банка; что поскольку на расчетном счете ответчика имелись денежные средства, их отсутствие на корреспондентском счета банка не влечет недействительность сделки; что в материалы дела не представлено доказательств, подтверждающих обстоятельство изменения очередности удовлетворения требований кредиторов, совершением оспариваемых банковских операций; что не представлены доказательства, подтверждающие наличие неплатежеспособности банка, и наличие неисполненных платежей другой очереди на даты совершения банковских операций по состоянию на 26.11.2010; что банковские операции по погашению кредита ООО "Галион" на общую сумму 20 242 191,78 руб. не обладают признаками недействительной сделки, а сами операции не направлены на преимущественное удовлетворение требований одного из кредиторов; что не доказано предпочтительное удовлетворение требований ООО "Галион" по отношению к другим кредиторам АКБ "Славянский банк" (ЗАО); что денежные средства в размере 20 242 191,78 руб. реально поступили на корреспондентский счет АКБ "Славянский банк" (ЗАО); что совершение корреспондирующих расходно-приходных записей по счетам означает реальную уплату денежных средств и их внесение на счет; что банковская операция исполнена и подтверждена АКБ "СЛАВЯНСКИЙ БАНК" (ЗАО) в лице филиала в г.Кострома.

В отзыве на апелляционную жалобу истец просит определение суда оставить без изменения как соответствующее действующему законодательству, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представители ответчика поддержали доводы и требования апелляционной жалобы, представитель истца и банка возражал против ее удовлетворения.

Законность и обоснованность принятого определения проверены по доводам апелляционной жалобы в соответствии со статьями 266, 268 АПК РФ.

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы и отзыва, заслушав представителей участвующих в деле лиц, считает, что оснований для отмены определения Арбитражного суда города Москвы не имеется.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 3 декабря 2010 г. приказом Банка России N ОД-596 у АКБ "Славянский банк" (ЗАО) отозвана лицензия.

Приказом Банка России N ОД-597 от 03.12.2010 в Банке назначена временная администрация по управлению кредитной организацией

22 декабря 2010 г. Банк России в лице Московского ГТУ Банка России обратился в Арбитражный суд г.Москвы с заявлением о признании АКБ "Славянский банк" (ЗАО) несостоятельным (банкротом).

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 18.03.2011 г. по делу N А40-151938/10-71-714"Б" АКБ "Славянский банк" (ЗАО) признан несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производств, конкурсным управляющим назначена Государственная корпорация "Агентство по страхованию вкладов".

21 августа 2008 г. между АКБ "Сдавянский банк" (ЗАО) (Кредитор) и ООО "Галион" (Заемщик) заключен кредитный договор N 99/45207/08/РБР, по условиям которого Кредитор предоставляет Заемщику кредит в сумме 20 000 000 руб. на срок 36 месяцев с даты дебетования ссудного счета (дата использования) и по 27 июля 2011 г. включительно (дата погашения) для проведения капитального ремонта здания, под 17 % годовых от суммы кредита за пользование заемными средствами.

В силу п.2.2. Кредитор считается выполнившим свои обязательства и выдавшим кредит в момент дебетования ссудного счета Заемщика, открытого у Кредитора.

В соответствии с условиями кредитного договора стороны согласовали порядок погашения основной суммы кредита и уплаты процентов, согласно которому ООО "Галион" (Заемщик) обязался произвести погашение полученного кредита в безусловном и безотзывном порядке в дату погашения в соответствии с п.4.2 договора.

Стороны в п.5.1 кредитного договора установили возможность досрочного погашения кредита при условии получения согласия кредитора.

Денежные средства по кредиту в размере 20 000 000 руб. перечислены 27 августа 2008 года АКБ "Славянский банк" (ЗАО) (Кредитор) на счет ООО "Галион" N 40702-810-6-1600-0000323.

Данное обстоятельство подтверждается также выпиской из лицевого счета ООО "Галион" N 40702-810-6-1600-0000323 и не оспаривается.

Заемщик не производил погашение кредита до 26 ноября 2010, что также подтверждается выпиской из лицевого счета ООО "Галион" N 40702-810-6-1600-0000323.

В период 26 ноября 2010 г. в АКБ "Славянский банк" (ЗАО) совершены следующие банковские операции, отражающие поступление денежных средств на расчетный счет ООО "Галион" N 40702-810-6-1600-0000323 со счетов других клиентов Банка внутрибанковскими проводками, а именно:

26 ноября 2010 года на расчетный счет ООО "Галион" N 40702-810-6-1600-0000323 поступили следующие денежные средства со счетов иных лиц, открытых в Банке (филиал в г. Кострома):

- с лицевого счета N 40817-810-1-1600-0001050 Ульянова Владимира Юрьевича в размере 5 200 000 рублей с назначением платежа: "по договору процентного займа N 1 от 26.11.2010. Без НДС":

- с расчетного счета N 40702-810-0-1600-0000648 ОАО "Костромской силикатный завод" в размере 5 014 560,87 рублей с назначением платежа: "по договору процентного займа N 1 от 26.11.2010 г. Без НДС";

- с лицевого счета N 40817-810-9-1600-0000947 Щеголева Валентина Митрофановича в размере 4 161 550,13 рублей с назначением платежа: "по договору процентного займа N 2 от 26.11.2010 г.";

- со счета N 52305-810-8-1600-0000013 ООО "Каскад" в размере 1 037 260,28 рублей с назначением платежа: "Оплата простого векселя АКБ "Славянский банк" (ЗАО) серии Ф номер 003890 на основании заявки от 26.11.2010 г. и акта приема-передачи векселей от 26.11.2010 г. без НДС";

- со счета N 52305-810-8-1600-0000012 ООО "Каскад" в размере 1 037 260,28 рублей с назначением платежа: "Оплата простого векселя АКБ "Славянский банк" (ЗАО) серии Ф номер 003889 на основании заявки от 26.11.2010 г. и акта приема-передачи векселей от 26.11.2010 г. без НДС";

- со счета N 52305-810-8-1600-0000011 ООО "Каскад" в размере 1 037 260,28 рублей с назначением платежа: "Оплата простого векселя АКБ "Славянский банк" (ЗАО) серии Ф номер 003888 на основании заявки от 26.11.2010 г. и акта приема-передачи векселей от 26.11.2010 г. без НДС";

- со счета N 52305-810-8-1600-0000010 ООО "Каскад" в размере 1 037 260,28 рублей с назначением платежа: "Оплата простого векселя АКБ "Славянский банк" (ЗАО) серии Ф номер 003887 на основании заявки от 26.11.2010 г. и акта приема-передачи векселей от 26.11.2010 г. без НДС";

- со счета N 52305-810-8-1600-0000014 ООО "Каскад" в размере 1 036 538,46 рублей с назначением платежа: "Оплата простого векселя АКБ "Славянский банк" (ЗАО) серии Ф номер 003891 на основании заявки от 26.11.2010 г. и акта приема-передачи векселей от 26.11.2010 г. без НДС";

- с расчетного счета N 40701-810-1-1600-0000002 ООО ЛК "Прогресс-Лизинг Кострома" в размере 479 711,28 рублей с назначением платежа: "по договору процентного займа N 141 от 01.09.2008 г. Без НДС";

- с расчетного счета N 40702-810-6-1600-0000763 ООО "Маленькая страна" в размере 159 638,58 рублей с назначением платежа: "за аренду неж. помещ. по договору б/н от 18.08.2010 г. Без НДС";

- с лицевого счета N 40817-810-8-1600-3003591 Опельянц Владислава Юрьевича в размере 35 445,89 рублей с назначением платежа: "по договору процентного займа от 26 11.2010 г. Без НДС",

- с расчетного счета N 40702-810-2-1600-0000545 ООО "Тапир" в размере 963,09 рублей с назначением платежа: "предоплата за аренду нежилой площади за декабрь 2010 г. Без НДС";

- с расчетного счета N 40702-810-2-1600-0000684 ООО "Парижанка-К" в размере 609,20 рублей с назначением платежа: "предоплата за аренду нежилой площади за декабрь 2010 г. Без НДС".

В тот же день 26 ноября 2010 года с расчетного счета Заемщика ООО "Галион" N 40702-810-6-1600-0000323 произведено перечисление денежных средств в размере 20 000 000 (Двадцать миллионов) рублей с назначением платежа: "окончательное погашение кредита по кредитному договору N 99/45207/08/РБР от 21.08.2008 г. Без НДС".

Также Банку 26.11.2011 перечислены:

- 242 191,78 рублей с назначением платежа: "оплата начисленных %% по договору N 99/45207/08/РБР от 21.08.2008 г. Без НДС";

- 300 рублей с назначением платежа: "абонентская плата за обслуживание Банк-Клиент за ноябрь 2010 г., без НДС".

Данные банковские операции подтверждаются соответствующими выписками.

В результате проведения указанной и иных банковских операций на расчетном счете ООО "Галион" осталась сумма - 0,67 руб., т.е. счет был обнулен.

Истец считает банковские операции, совершенные 26 ноября 2010 г. в АКБ "Славянский банк" (ЗАО), по списанию денежных средств в сумме 20 242 191 руб. 78 коп. со счета заемщика - ООО "Галион" N 40702-810-6-1600-0000323 в счет погашения кредита ООО "Галион" перед АКБ "Славянский банк" (ЗАО), вытекающего из Кредитного договора N 99/45207/08/РБР от 21.08.2008, недействительной сделкой.

Руководствуясь ст.ст. 166, 167, 168 ГК РФ, ст. 28, п. 1 ст. 50.34, ст.ст.50-36, 50-40 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций", ст.ст. 2, 61.2, 61.3, 61.8, 61.9, ст. 111, 129, 134, 142 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", по изложенным выше доводам суд первой инстанции обоснованно удовлетворил требования.

При этом суд установил, что Банк не исполнял платежные поручения клиентов Банка, начиная с 19 ноября 2010 г.

Доказательством, подтверждающим неплатежеспособность АКБ "Славянский банк" (ЗАО) также является Предписание ЦБ РФ от 01.12.2010 N 33-09-10/97092дсп, согласно которому по состоянию на 01.12.2010 платежи по поступившим от клиентов банка обращениям (согласно приведенному в предписании перечню - с 19.11.2010) так и не были проведены по корреспондентскому счету АКБ "Славянский банк" (ЗАО).

Истцом в материалы дела представлен реестр неисполненных платежей клиентов Банка за период с 19.11.2010 по 02.12.2010 по 46 плательщикам на сумму 982 588 431 руб. 42 коп, представлены доказательства, что требования указанных кредиторов включены конкурсным управляющим в Реестр требований кредиторов АКБ "Славянский банк" (ЗАО).

По состоянию на 01.12.2010 в АКБ "Славянский банк" (ЗАО) зафиксирована официальная картотека неоплаченных документов клиентов, что подтверждается ежедневным отчетом по форме 0409350. Согласно указанному отчету срок неисполнения платежей клиентов - 2 дня, т.е. с 29.11.2010.

Информация о нестабильной ситуации в АКБ "Славянский банк" (ЗАО) размещалась в средствах массовой информации.

Так, 25 ноября 2010 г. газета "Коммерсант" сообщила о непроведении платежей АКБ "Славянский банк" (ЗАО).

Предписанием от 29.11.2010, выставленным в адрес АКБ "Славянский банк" (ЗАО), Центральный банк РФ ввел запрет и ограничения в отношении деятельности банка.

О наличии Предписания ЦБ РФ от 29.11.2010 г. сообщалось в газете Ведомости N 225 от 29.11.2010 г.

Изложенные в жалобе доводы не могут быть приняты в качестве оснований для отмены решения и отказа в требованиях.

Требование о признании банковской операции, совершенной 26 ноября 2010 года, оформляющей перечисление денежных средств по погашению кредита в сумме 20 242 191,78 руб. с расчетного счета ООО "Галион"" N 40702-810-6-1600-0000323, открытого в АКБ "СЛАВЯНСКИЙ БАНК" (ЗАО), недействительной сделкой заявитель основывает на положениях п.2 ст.61.3. ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", поскольку сделка повлекла за собой оказание предпочтения ответчику перед другими кредиторами в отношении удовлетворения требований.

В соответствии с п.10 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 г. N 63 для признания наличия такого предпочтения достаточно хотя бы одного из условий, перечисленных в абзацах втором - пятом пункта 1 ст. 61.3 закона о банкротстве.

Периоды, в течение которых совершены сделки, которые могут быть признаны недействительными, или возникли обязательства должника, указанные в статьях 61.2, 61.3 и пункте 4 статьи 61.6 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", исчисляются начиная с даты назначения Банком России временной администрации.

Согласно приказу Банка России от 03.12.2010 г. N ОД-597, временная администрация по управлению кредитной организацией назначена в Банк с 03 декабря 2010 года.

Оспариваемые банковские операции по списанию денежных средств в счет погашения долга по Кредитному договору N 45206-69-08/810 от 22.07.2008 подпадают под условие, указанное в абзаце пятом пункта 1 статьи 61.3 закона о банкротстве - сделка привела к тому, что отдельному кредитору оказано или может быть оказано большее предпочтение в отношении удовлетворения требований, существовавших до совершения оспариваемой сделки, чем было бы оказано в случае расчетов с кредиторами в порядке очередности в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве).

Банковская операция, совершенная 26 ноября 2010 года, оформляющая перечисление денежных средств по погашению кредита в сумме 20 242 191,78 руб. с расчетного счета ООО "Галион" N 40702-810-6-1600-0000323, открытого в АКБ "СЛАВЯНСКИЙ БАНК" (ЗАО), совершена в период менее одного месяца до даты отзыва у Банка лицензии на осуществление банковских операций и назначения временной администрации.

По смыслу п.п.2 и 3 ст.61.3 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" с учетом положения ст.28 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций", а также в соответствии с п. 11 Постановления Пленума ВАС РФ N 63 от 23.12.2010 г. для признания недействительными сделок по перечисленным выше основаниям, если они совершены в течение одного месяца до даты назначения временной администрации, не требуется наличия иных обстоятельств, кроме перечисленных в пункте 1 ст.61.3 (в частности, недобросовестности контрагента).

Таким образом, осведомленность или неосведомленность ООО "Галион" о наличии признаков неплатежеспособности Банка в момент совершения оспариваемой сделки в данном случае не имеет правового значения.

В результате проведения оспариваемой банковской операции по списанию денежных средств со счета ответчика в счет погашения кредитов произошло предпочтительное удовлетворение требований ООО "Галион" как клиента банка перед другими кредиторами банка.

У АКБ "СЛАВЯНСКИЙ БАНК" (ЗАО) на момент совершения оспариваемых сделок имелись обязательства перед юридическими и физическими лицами по заключенным с ними договорам банковского счета (вклада), которые являлись его кредиторами, требования которых в итоге включены в реестр требований кредиторов банка.

Из текста предписания Банка России N 33-09-10/97092 дсп от 01.12.2010 г. следует, что начиная с 19 ноября 2010 года у Банка появилась так называемая "скрытая картотека" - непроведение платежей ряда клиентов, в связи с чем от последних поступили соответствующие обращения в МГТУ Банка России, а именно:

- ООО "Управляющая портовая компания" - 9 720 тыс. рублей (2 платежных поручения), дата принятия Банком платежных поручений - 19.11.2010 г.;

- вкладчик Ананьев О.В. - 4 954,9 тыс. рублей; дата принятия Банком платежного поручения - 22.11.2010 г.;

- НПФ "Генеральный пенсионный фонд" - 1 208,4 тыс. рублей (11 платежных документов); дата принятия Банком платежных поручений - 24.11.2010 г. и 25.11.2010 г.

Как следует из этого предписания, по состоянию на 01.12.2010 г. платежи по поступившим от клиентов Банка обращениям так и не были проведены по корреспондентскому счету Банка. В нарушение нормативных актов Банка России неисполненные требования клиентов не были отражены в бухгалтерском балансе Банка.

Предписание Банка России от 01.12.2010 г. является надлежащим доказательством наличия у Банка признаков неплатежеспособности в указанный период, поскольку вынесено органом, в силу ст.4 ФЗ "О Центральном Банке Российской Федерации" осуществляющим надзор за деятельностью кредитных организаций, издающим нормативные акты. Соответственно, оснований сомневаться в достоверности изложенных в нем сведений у суда не имелось.

Также в материалы дела представлен Реестр неисполненных платежей клиентов АКБ "СЛАВЯНСКИЙ БАНК" (ЗАО) за период с 19.11.2010 г. по 02.12.2010 г.

Таким образом, в материалах дела имеется доказательство наличия неисполненных платежей клиентов Банка за период с 19.11.2010 г. по 02.12.2010 г., чьи требования при проведении процедуры банкротства включены в реестр требований кредиторов.

Обязательства перед названными кредиторами сохранились у АКБ "СЛАВЯНСКИЙ БАНК" (ЗАО) на дату отзыва лицензии, эти требования в дальнейшем включены в реестр требований кредиторов.

Как установлено решением Арбитражного суда г. Москвы от 18 марта 2011 г. по делу N А40-151938/10-71-714 Б о признании несостоятельным (банкротом) АКБ "СЛАВЯНСКИЙ БАНК" (ЗАО), общий объем обязательств по состоянию на дату отзыва лицензии (03 декабря 2010 года) составил 7 239 863 тыс. руб.

Поэтому довод жалобы о том, что не установлена неплатежеспособность банка, является необоснованным.

Данные обстоятельства свидетельствуют о предпочтительном удовлетворении требований ООО "Галион" перед другими клиентами Банка.

При этом положение в отдельном филиале банка, в частности г.Костромы, не может повлиять на фактическую неплатежеспособность кредитной организации и не может стать основанием для предпочтительного и избирательного удовлетворения требований отдельных клиентов банка в зависимости от места открытия счета при наличии неисполненных обязательств иных клиентов того же банка, хоть и в других его подразделениях.

При неплатежеспособности банка денежные средства на счетах клиентов не являются реальными, то есть спорная операция была формальной внутрибанковской проводкой без реального движения денежных средств, о чем подробно указано судом первой инстанции.

Нарушений судом первой инстанции норм процессуального права не установлено.

Таким образом, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены определения суда, в связи с чем апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

Руководствуясь статьями 176, 266-268, 271, пунктом 1 ст. 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от "05" июля 2012 г. по делу N А40-151938/10-71-714"Б" оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

В.С. Гарипов

Судьи

И.И. Кузнецова Е.Е. Мартынова