Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 6 июня 2012 г. N 07АП-8327/10

г. Томск

06 июня 2012 г.

Дело N А45-3822/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 04 июня 2012 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 06 июня 2012 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Кудряшевой Е.В.,

судей Марченко Н.В., Усенко Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания с использованием средств аудиозаписи секретарем Судаковой М.Л.,

при участии :

от заявителя: без участия (извещен),

от конкурсного управляющего: Кузнецов В.А. по доверенности от 19.12.2011, Гришакина Т.В. по доверенности от 01.06.2012,

от кредиторов: без участия (извещены),

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Широбокова Сергея Павловича (рег. N 07АП-8327/10 (30)) на определение Арбитражного суда Новосибирской области от 26.03.2012 (судья Худяков В.Я.) по делу N А45-3822/2010 о несостоятельности (банкротстве) Общества с ограниченной ответственностью "Сервис Сибири и К°" (ИНН 5403129221)

по заявлению Широбокова Сергея Павловича о включении требования в размере 110 962 581 руб. в реестр требований кредиторов должника,

УСТАНОВИЛ:

определением Арбитражного суда Новосибирской области от 29.04.2010 в отношении должника - ООО "Сервис Сибири и К°" введена процедура банкротства - наблюдение, временным управляющим утверждена Татьяна Альбертовна Горбачева.

Публикация сообщения о введении в отношении должника процедуры наблюдения опубликована в газете "Коммерсант" 15.05.2010.

Широбоков Сергей Павлович 25.01.2012 обратилась в Арбитражный суд Новосибирской области с заявлением о включении требования в реестр требований кредиторов должника - ООО "Сервис Сибири и К°".

Решением Арбитражного суда Новосибирской области от 21.11.2011 должник -общество с ограниченной ответственностью "Сервис Сибири и К°" признан несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев, конкурсным управляющим утверждена Татьяна Альбертовна Горбачева.

Определением Арбитражного суда Новосибирской области от 26.03.2012 (резолютивная часть определения объявлена 22.03.2012) в удовлетворении заявления Широбокова Сергея Павловича о включении в реестр требований кредиторов ООО "Сервис Сибири и К°" требования в размере 110 962 581 руб., отказано.

Не согласившись с вынесенным определением, Широбоков Сергей Павлович обратился с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований в полном объеме, ссылаясь на несогласие с выводом суда о том, что в материалы дела не представлены доказательства, свидетельствующие о факте выполнения работ. Полагает, что судом необоснованно отклонен довод заявителя о необходимости запросить у конкурсного управляющего документы, переданные руководителем должника конкурсному управляющему, позволяющие подтвердить факт достижения результата по представленным договорам оказания услуг. По мнению апеллянта, в материалы дела представлены достаточные доказательства возникновения у заявителя денежных требований к должнику.

В порядке статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации конкурсный управляющий ООО "Сервис Сибири и К°" Татьяна Альбертовна Горбачева представила письменный отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит оставить определение Арбитражного суда Новосибирской области от 26.03.2012 без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения, указывая на законность и обоснованность принятого судебного акта.

В судебном заседании апелляционной инстанции представители конкурсного управляющего возражали против доводов апелляционной жалобы по основаниям, приведенным в отзыве.

Иные участвующие в деле о банкротстве лица, надлежащим образом и своевременно извещенные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, в судебное заседание апелляционной инстанции явку своих представителей не обеспечили.

На основании статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено в их отсутствие.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, заслушав участников процесса, проверив законность и обоснованность определения суда первой инстанции в порядке статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены.

Как следует из материалов дела, Широбоков С.П. требование к должнику обосновал фактическим выполнением работ по поручению ООО "Сервис Сибири и К°", в связи с чем в материалы дела были представлены договор оказания услуг от 24 июля 2002 года; договор оказания услуг от 19 января 2004 года; инвестиционный договор N 15-В от 09 июня 2004 года; соглашение от 09 июня 2004 года о взаимозачете требований по инвестиционному договору N 15-В от 9 июня 2004 года, по договору оказания услуг от 24.07.2002 года, по договору от 19 января 2004 года; соглашение от 27 февраля 2008 года о расторжении договора N 15-В от 9 июня 2004 года; соглашение от 27 марта 2008 года о замене обязательства возникшего из инвестиционного договора N 15-В от 9 июня 2004 года и соглашения о его расторжении новым обязательством; договор займа от 27 марта 2008 года; акт сверки N 3 от 29 января 2010 года.

Согласно части 1 статьи 223 АПК РФ и статье 32 Закона о банкротстве дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

В силу пункта 6 статьи 16, статьи 100 Закона о банкротстве требования кредиторов рассматриваются арбитражным судом для проверки их обоснованности и наличия оснований для включения в реестр требований кредиторов.

Исходя из подтверждающих документов, суд проверяет обоснованность предъявленных к должнику требований и выясняет наличие оснований для их включения в реестр требований кредиторов.

При рассмотрении обоснованности требования кредитора подлежат проверке доказательства возникновения задолженности в соответствии с материально-правовыми нормами, которые регулируют обязательства, не исполненные должником.

Как следует из материалов дела, 24 июля 2002 года между Широбоковым Сергеем Павловичем и ООО "Сервис Сибири и К°" заключен договор оказания услуг, в результате неисполнения которого у ООО "Сервис Сибири и К°" возникла задолженность перед Широбоковым С.П. в размере 5 400 000 рублей (л.д.9).

19 января 2004 года Широбоковым Сергеем Павловичем и ООО "Сервис Сибири и К°" заключен договор оказания услуг, в результате неисполнения которого у ООО "Сервис Сибири и К°" возникла задолженность перед Широбоковым С.П. в размере 7 323 877 рублей (л.д.12).

09 июня 2004 года между Широбоковым Сергеем Павловичем и ООО "Сервис Сибири и К°" заключен инвестиционный договор N 15-В, по условиям которого инвестор производит инвестирование строительства квартир в указанном жилом доме общей площадью 1499,53 кв. м путем внесения инвестиционного взноса в размере 12 723 877 (двенадцать миллионов семьсот двадцать три тысячи восемьсот семьдесят семь) рублей на р/счет или в кассу фирмы после подписания договора (л.д.16).

09 июня 2004 года между Широбоковым Сергеем Павловичем и ООО "Сервис Сибири и К°" достигнуто Соглашение о взаимозачете требований по Инвестиционному договору N 15-В от 09 июня 2004 года, по договору оказания услуг от 24 июля 2002 года, по договору от 19 января 2004 года (л.д. 21).

27 февраля 2008 года между Широбоковым Сергеем Павловичем и ООО "Сервис Сибири и К°" достигнуто соглашение о расторжении договора N 15-В от 09 июня 2004 года, согласно которому ООО "Сервис Сибири и К°" в виду неисполнения обязательств по инвестиционному договору, обязуется возвратить в срок не позднее 27 марта 2008 года инвестиционный взнос и возместить причиненные неисполнением обязательства убытки, в общей сумме 55 782 516 (пятьдесят пять миллионов семьсот восемьдесят две тысячи пятьсот шестнадцать) рублей (л.д. 22).

27 марта 2008 года между сторонами заключено соглашение о замене обязательства возникшего из инвестиционного договора N 15-В от 09 июня 2004 года и соглашения о его расторжении новым обязательством. Новое обязательство заключается в замене обязанности должника возвратить денежные средства по инвестиционному договору N 15-В от 09 июня 2004 года и соглашению о его расторжении от 27 февраля 2008 года обязательством должника возвратить денежные средства по договору займа от 27 марта 2008 года (л.д. 24).

По договору займа от 27 марта 2008 года стороны предусмотрели, что ООО "Сервис Сибири и К°" обязуется в срок не позднее 30 августа 2008 года возвратить Широбокову Сергею Павловичу оговоренную сумму займа 55 782 516 рублей и уплатить проценты за пользование заемными средствами в размере 0,03% за каждый день пользования займом (л.д.25).

Актом сверки N 3 от 29.01.2010 установлено, что обязательство должника не исполнено, сумма задолженности составляет 67 061 741 (шестьдесят семь миллионов шестьдесят одна тысячи семьсот сорок один) руб., в том числе сумма основного долга 55 782 516 (пятьдесят пять миллионов семьсот восемьдесят две тысячи пятьсот шестнадцать) руб., сумма процентов за пользование заемными средствами 11 279 225 (одиннадцать миллионов двести семьдесят девять тысяч двести двадцать пять) руб. (л.д. 28).

По условиям договора займа от 27 марта 2008 года, заключенного во исполнения соглашения о новации заемщик возвращает заимодавцу сумму займа, а так же проценты за пользование денежными средствами, кроме этого в случае не исполнения (несвоевременного исполнения) обязательств по оплате заемщик уплачивает кредитору пени в размере 0,05% от суммы займа. Сторонами установлено и подтверждено вышеуказанным актом сверки, что по состоянию на 29.01.2010, обязательства должника не исполнены, сумма задолженности составляет 67 061 741 в том числе сумма основного долга 55 782 516 (пятьдесят пять миллионов семьсот восемьдесят две тысячи пятьсот шестнадцать) руб., сумма процентов за пользование заемными средствами 11 279 225 (одиннадцать миллионов двести семьдесят девять тысяч двести двадцать пять) руб.

Общая сумма долга по состоянию на момент введения конкурсного производства (21.11.2011) по договору займа от 27 марта 2008 года составляет - 110 962 581 (сто десять миллионов девятьсот шестьдесят две тысячи пятьсот восемьдесят один) руб., в том числе сумма процентов за пользование денежными средствами - 22 324 163 (двадцать два миллиона триста двадцать четыре тысячи сто шестьдесят три) руб., пени за несвоевременное исполнение обязательства - 32 855 902 (тридцать два миллиона восемьсот пятьдесят пять тысяч девятьсот два) руб.

С учетом представленных в дело доказательств и основываясь на нормах 8, 15, 168, 410, 414, 432, 779, главы 52 Гражданского кодекса Российской Федерации, арбитражный суд первой инстанции сделал вывод об отсутствии оснований для удовлетворения требований кредитора о включении в реестр требований кредиторов, в связи с недоказанностью кредитором обстоятельств возникновения обязанности по уплате денежных средств.

Договор оказания услуг от 24.07.2002 и договор оказания услуг от 19.01.2004 признаны судом незаключенными, поскольку в пункте 1.1. договоров не указаны какие конкретные действия обязан совершить Широбоков С.П., в связи с чем, не представляется возможным установить предмет договоров оказания услуг от 24.07.2002, 19.01.2004; не указаны конкретные действия исполнителя и в задании к договорам оказания услуг; согласно условий договоров и заданий к ним целью является заключение договоров купли-продажи объектов незавершенного строительства, однако доказательств подтверждающих факт выполнения работ в материалы дела не представлены. В материалы дела не представлены отчеты об исполнении договоров от 14.07.2002, 19.01.2004, а также документы подтверждающие расходы заявителя связанные с исполнением договоров. В этой связи, суд первой инстанции пришел к выводу, что работы фактически не выполнялись.

Пунктом 3.1.1. договора об инвестиционной деятельности N 1 от 09.06.2004 предусмотрено, что Широбоков С.П. обязан был внести инвестиционный взнос в размере 12 723 877 рублей. В материалы дела представлен акт взаимозачета требований от 09.06.2004, совершенный между должником и заявителем. Предметом зачета является прекращение обязательств на сумму 12 733 877 рублей. Между тем, в материалы дела не представлены доказательства возникновения денежного требования должника в рамках договора от 24.07.2002 года и договора от 19.01.2004 в сумме 12 733 877 рублей. Отсутствие взаимного требования заявителя в сумме 12 733 877 рублей, свидетельствует о том, что сделка зачета, в соответствии со статьей 168 Гражданского кодекса Российской Федерации является ничтожной, как несоответствующая требованиям статьи 410 Гражданского кодекса Российской Федерации. Пунктом 2.2. соглашения от 27.02.2008 о расторжении договора N 15-в от 09.06.2004 предусмотрено, что должник обязан возместить заявителю в размере 43 058 639 рублей исходя из стоимости квадратного метра на дату заключения. Заявитель не представил доказательств возникновения убытков в соответствии со статьей 15 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Суд апелляционной инстанции считает выводы суда первой инстанции правильными.

По существу заявитель апелляционной жалобы выражает несогласие с выводами суда первой инстанции, изложенными в определении, что не может служить основанием для отмены судебного акта в апелляционной инстанции.

Оснований для отмены определения Арбитражного суда Новосибирской области от 26.03.2012, принятого при правильном применении норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции не усматривает. Апелляционная жалоба Широбокова Сергея Павловича удовлетворению не подлежит.

Руководствуясь статьями 258, 268, 271, пунктом 1 части 4 статьи 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Седьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Новосибирской области от 26.03.2012 по делу N А45-3822/2010 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа.

Председательствующий

Е.В. Кудряшева

Судьи

Н.В. Марченко Н.А. Усенко