Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 11 марта 2013 г. N 19АП-7100/12

г. Воронеж

11 марта 2013 г.

Дело N А14-10088/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 01 марта 2013 г.

Постановление в полном объеме изготовлено 11 марта 2013 г.

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Потаповой Т.Б.,

судей Потихониной Ж.Н.,

Безбородова Е.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Ивановой И.А.,

при участии:

от ОАО Банк ВТБ: представитель не явился, извещен надлежащим образом

от иных лиц, участвующих в деле: представители не явились, извещены надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Филиала ОАО Банк ВТБ в г. Нижнем Новгороде (ОГРН 10436404902720) на определение Арбитражного суда Воронежской области от 14.11.2012 года по делу N А14-10088/2012,

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество Банк ВТБ (далее - ОАО Банк ВТБ, кредитор) обратилось в Арбитражный суд Воронежской области в рамках дела о банкротстве Общества с ограниченной ответственностью "Мясной Союз" (далее - ООО "Мясной Союз", должник) с заявлением о включении в реестр требований кредиторов должника его требований в общей сумме 345 410 157, 17 руб., из которых 190 159 338,12 руб. как обеспеченных залогом имущества должника.

Определением суда от 28.08.2012 заявление принято к производству, требования в сумме 118 219 266, 23 руб., основанные на кредитных соглашениях N КС-731000/2010/00028 от 31.05.2010, N КС 731000/2010/00031 от 21.06.2010, N КС-731000/2010/00032 от 21.06.2010 выделены в отдельное производство.

Определением Арбитражного суда Воронежской области от 14.11.2012 требования ОАО Банк ВТБ к ООО "Мясной союз" в размере 117 807 186, 23 руб., основанные на кредитных соглашениях N КС-731000/2010/00028 от 31.05.2010, N КС-731000/2010/00031 от 21.06.2010, N КС-731000/2010/00032 от 21.06.2010, в том числе 104 000 000 руб. основного долга, 7 482 443,79 руб. процентов за пользование кредитом, 5 138 400 руб. неустойки, начисленной на основной долг, 489 375, 75 руб. неустойки, начисленной на просроченные проценты, 690 966, 69 руб. неустойки за неподдержание кредитового оборота по счету, 6 000 руб. расходов по госпошлине на дату введения конкурсного производства (02.07.2012), установлены, признаны подлежащими удовлетворению в третью очередь и включению в реестр требований кредиторов ООО "Мясной союз", в том числе 117 801 186, 23 руб. в порядке ст. 138 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" с учетом залога имущества на основании договоров ипотеки N ДИ-731000/2010/00028 от 31.05.2010, N ДИ-731000/2010/00031-32 от 21.06.2010. В удовлетворении заявления в размере 418 080 руб. неустойки, начисленной за не предоставление отчетности, отказано.

Не согласившись с вынесенным определением и ссылаясь на его незаконность и необоснованность в части отказа в удовлетворении заявления ОАО Банк ВТБ о включении его требований в размере 418 080 руб. неустойки, начисленной за не предоставление отчетности, в реестр требований кредиторов ООО "Мясной союз", ОАО Банк ВТБ обратилось в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение Арбитражного суда Воронежской области от 14.11.2012 в обжалуемой части отменить и принять по делу новый судебный акт о включении в реестр требований кредиторов должника требования кредитора в полном объеме.

В судебном заседании апелляционной инстанции 26.02.2013 суд объявлял перерыв до 01.03.2012.

Представители лиц, участвующих в деле, в судебное заседание не явились.

В материалы дела от конкурсного управляющего ООО "Мясной союз" Борисова А.В. поступило заявление о рассмотрении апелляционной жалобы в его отсутствие, а также отзыв, в котором указывает на правомерность определения суда от 14.11.2012 в обжалуемой части и на необоснованность доводов апелляционной жалобы, в связи с чем, просит оставить определение суда первой инстанции от 14.11.2012 в обжалуемой части без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

От ОАО Банк ВТБ также поступило ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствие представителя.

Кроме того, от ОАО Банк ВТБ в материалы дела поступили пояснения к апелляционной жалобе и копии бухгалтерской отчетности на 57 листах.

Учитывая, что суд располагает доказательствами надлежащего извещения всех лиц, участвующих в деле, о времени и месте судебного разбирательства, апелляционная жалоба рассматривалась в отсутствие их представителей в соответствии со статьями 123, 156, 266 АПК РФ.

По правилам части 5 статьи 268 АПК РФ в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

Поскольку ОАО Банк ВТБ обжалует определение Арбитражного суда Воронежской области от 14.11.2012 только в части отказа в удовлетворении его заявления о включении требований в размере 418 080 руб. неустойки, начисленной за не предоставление отчетности, в реестр требований кредиторов ООО "Мясной союз", и возражений от лиц, участвующих в деле, не поступило, суд апелляционной инстанции на основании ч.5 статьи 268 АПК РФ проверяет законность и обоснованность определения только в указанной части.

Изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы (с учетом пояснений), отзыва на жалобу, суд апелляционной инстанции считает, что определение Арбитражного суда Арбитражного суда Воронежской области от 14.11.2012 в обжалуемой части следует оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, по кредитному соглашению N КС-731000/2010/00028 от 31.05.2010 Банк (ОАО Банк ВТБ) взял на себя обязательство предоставить Заемщику (ООО "Мясной союз") кредит в сумме 45 000 000 руб. на срок до 30.05.2012. Заемщик, в свою очередь, обязался принять денежные средства и на основании п. 6.1. соглашения оплатить проценты за пользование кредитом по ставке 12,3% годовых.

По кредитному соглашению N КС-731000/2010/00031 от 21.06.2010 Банк (ОАО Банк ВТБ) обязался предоставить Заемщику (ООО "Мясной союз") кредит в сумме 29 000 000 руб. на срок до 20.06.2012. Заемщик, в свою очередь, обязался принять денежные средства и на основании п. 6.1. соглашения оплатить проценты за пользование кредитом по ставке 12,3% годовых.

По кредитному соглашению N КС-731000/2010/00032 от 21.06.2010 Банк (ОАО Банк ВТБ) взял на себя обязательство предоставить Заемщику (ООО "Мясной союз") кредит в сумме 30 000 000 руб. на срок до 20.06.2012 года. Заемщик, в свою очередь, обязался принять денежные средства и на основании п. 6.1. соглашения оплатить проценты за пользование кредитом по ставке 12,3% годовых.

В соответствии с п.9.3 вышеуказанных кредитных соглашений Заемщик взял на себя обязательства по предоставлению Кредитору ежеквартально не позднее пяти рабочих дней после истечения сроков, установленных законодательством Российской Федерации для сдачи в уполномоченные государственные органы соответствующих форм отчетности текущего года за последний отчетный период копии форм бухгалтерской отчетности, включающих бухгалтерский баланс, отчет о прибылях и убытках, а также сведений и расшифровок к бухгалтерскому балансу.

Согласно п. 9.4 кредитных соглашений N КС-731000/2010/00028 от 31.05.2010, N КС 731000/2010/00031 от 21.06.2010, N КС-731000/2010/00032 от 21.06.2010 Заемщик обязался предоставлять Кредитору ежегодно до 10 апреля текущего года за последний отчетный год формы годовой бухгалтерской отчетности, пояснительные записки к годовой бухгалтерской отчетности, сведения и расшифровки к годовому бухгалтерскому балансу, включающие документы, предусмотренные п.п. 9.3, 9.4 соглашения.

В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником обязательств, предусмотренных п.п. 9.3.- 9.4 Соглашений, Заемщик обязался оплатить Кредитору неустойку (пеню) в размере 0,04% от суммы основного долга за каждый день неисполнения или ненадлежащего исполнения указанного обязательства

В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником обязательств, предусмотренных п. п. 9.3.-9.4 Соглашений, Заемщик в силу п.11.7. соглашений обязался оплатить Кредитору неустойку (пеню) в размере 0,003% от суммы основного долга за каждый день неисполнения или ненадлежащего исполнения указанного обязательства.

Факт надлежащего исполнения обязанностей ОАО Банк ВТБ договорных обязательств по вышеуказанным кредитным соглашениям подтверждается материалами дела, в том числе платежными поручениями N 0336 от 12.05.2011, N 0344 от 19.05.2011, N 0352 от 25.05.2011, N 0363 от 31.05.2011, N 0364 от 03.06.2011.

Решением Арбитражного суда Саратовской области от 23.05.2012 года по делу N А57-8562/2012 с должника в пользу ОАО "Банк ВТБ" было взыскано:

- по кредитному соглашению N КС-731000/2010/00028 от 31.05.2010 года 45 000 000 руб. основного долга, 1 075 013, 92 руб. процентов за пользование кредитом за период с 01.12.2011 по 09.02.2011, 252 000 рублей неустойки, начисленной на основной долг, за период с 17.01.2012 года по 09.02.2012, 16 445, 27 руб. неустойки, начисленной на просроченную задолженность по процентам, за период с 31.12.2011 по 09.02.2012, 113 320, 24 руб. неустойки, начисленной за не поддержание кредитового оборота по счету, за период с 01.11.2011 по 31.01.2012;

- по кредитному соглашению N КС-731000/2010/00031 от 21.06.2010 29 000 000 руб. основного долга, 468 631,01 руб. процентов за пользование кредитом за период с 01.12.2011 по 17.01.2012, 8 700 руб. неустойки, начисленной на просроченную задолженность по основному долгу, за период с 17.01.2012 по 17.01.2012, 3 817,18 руб. неустойки, начисленной на просроченную задолженность по процентам, за период с 31.12.2011 по 17.01.2012, 48 465,76 руб. неустойки, начисленной за не поддержание кредитового оборота по счету, за период с 01.11.2011 по 31.12.2011;

по кредитному соглашению N КС-731000/2010/00032 от 21.06.2010 30 000 000 руб. основного долга, 484 790,70 руб. процентов за пользование кредитом за период с 01.12.2011 по 17.01.2012, 9 000 руб. неустойки, начисленной на просроченную задолженность по основному долгу, за период с 17.01.2012 по 17.01.2012, 3 948, 81 руб. неустойки, начисленную на просроченную задолженность по процентам, за период с 31.12.2011 по 17.01.2012, 50 136, 99 руб. неустойки, начисленной за не поддержание кредитового оборота по счету, за период с 01.11.2011 по 31.12.2011;

расходы по госпошлине в сумме 6 000 руб.

Кроме того, указанным решением было обращено взыскание на заложенное имущество по договорам об ипотеке здания и земельного участка N ДИ-731000/2010/00028 от 31.05.2010, N ДИ-731000/210/00031-32 от 21.06.2010 и установлена начальная продажная цена имущества в размере 12 420 000 руб.

Указанное решение вступило в законную силу 26.06.2012 года.

Решением Арбитражного суда Воронежской области 02.07.2012 ООО "Мясной Союз" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него введена процедура конкурсного производства по упрощённой процедуре банкротства, конкурсным управляющим назначен Борисов А.В.

Ссылаясь на вышеуказанные обстоятельства, ОАО Банк ВТБ обратился с заявлением в арбитражный суд о включении задолженности в реестр требований кредиторов должника.

В силу пункта 1 статьи 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

В соответствии со статьей 16 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" требования кредиторов включаются в реестр требований кредиторов и исключаются из него арбитражным управляющим или реестродержателем исключительно на основании вступивших в силу судебных актов, устанавливающих их состав и размер, если иное не определено настоящим пунктом.

Согласно абзацу 2 пункта 1 статьи 142 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" установление размера требований кредиторов в ходе конкурсного производства осуществляется в порядке, предусмотренном статьей 100 настоящего Федерального закона.

В силу статей 100, 142 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" при рассмотрении требования кредитора в деле о несостоятельности (банкротстве) арбитражный суд проверяет его обоснованность и наличие оснований для включения в реестр требований кредиторов должника. По результатам рассмотрения арбитражный суд выносит определение о включении или об отказе во включении требований кредиторов в реестр требований кредиторов.

В соответствии со статьей 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которое оно ссылается в обоснование своих требований и возражений. Лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или не совершения ими процессуальных действий (ч.2 ст. 9 АПК РФ).

По состоянию на дату введения конкурсного производства (02.07.2012) задолженность по кредитным соглашениям N КС-731000/2010/00028 от 31.05.2010, N КС-731000/2010/00031 от 21.06.2010 и N КС-731000/2010/00032 от 21.06.2010 составила 104 000 000 руб. основного долга, 7 482 443,79 руб. процентов за пользование кредитом, 5 138 400 рублей неустойки, начисленной на основной долг, 489 375,75 руб. неустойки, начисленной на просроченные проценты, 690 966,69 руб. неустойки за не поддержание кредитового оборота по счету, 6 000 руб. расходов по госпошлине.

Кроме того, на основании п. 9.3 и 9.4 кредитных соглашений кредитор начислил должнику неустойку за невыполнение обязательств по предоставлению бухгалтерской отчетности в общей сумме 418 080 руб. за период с 11.04.2012 по 01.07.2012. Кредитор просил установить указанные требования в реестр требований кредиторов в порядке ст. 138 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" с учетом залога имущества должника на основании договоров ипотеки N ДИ-731000/2010/00028 от 31.05.2010 и NДИ-731000/2010/00031-32 от 21.06.2010.

В силу статьи 819 Гражданского кодекса РФ по кредитному договору банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуются предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее.

В соответствии с пунктом 1 статьи 329 Гражданского кодекса РФ неустойка является одним из способов обеспечения исполнения обязательств.

Неустойкой признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков (статья 330 Гражданского кодекса РФ).

Ссылаясь на непредставление отчетности предусмотренной п.п. 9.3, 9.4 кредитных соглашений N КС-731000/2010/00028 от 31.05.2010, N КС 731000/2010/00031 от 21.06.2010, N КС-731000/2010/00032 от 21.06.2010, ОАО Банк ВТБ начислил неустойку в размере 418 080 руб. за период с 11.04.2012 по 01.07.2012 и с 11.05.2012 по 01.07.2012.

Отказывая в удовлетворении заявленного требования, суд первой инстанции необоснованно возложил бремя доказывания неисполнения обязанности должником на кредитора, тогда как доказательствами направления отчетности в адрес кредитора мог располагать только должник.

Однако, проанализировав условия кредитных соглашений, заключенных сторонами, суд апелляционной инстанции пришел к следующему выводу.

Из материалов дела следует, что пунктом 12.4.4 кредитных соглашений N КС-731000/2010/00028 от 31.05.2010, N КС 731000/2010/00031 от 21.06.2010, N КС-731000/2010/00032 от 21.06.2010 предусмотрено право кредитора в одностороннем порядке отказаться от предоставления кредита и/или приостановить предоставление кредита и/ или потребовать исполнения заемщиком обязательств по соглашениям досрочно в случае наличия у кредитора информации о том, что произошло существенное, по мнению кредитора, ухудшение финансового положения заемщика или лица, предоставлявшего обеспечение по соглашениям, и/или появления иных обстоятельств, которые могут привести к неисполнению/ненадлежащему исполнению заемщиком или лицом, предоставившим обеспечение своих обязательств.

Праву кредитора потребовать досрочного исполнения обязательств по возврату кредита корреспондирует в том числе обязанность должника по предоставлению финансово-бухгалтерской отчетности в порядке и сроки, установленные п.п. 9.4 - 9.6 соглашений, из которой кредитор мог бы установить финансовое состояние должника.

Из материалов дела усматривается, что кредитор воспользовался правом требования досрочного погашение кредита. Решением кредитного Комитета филиала ОАО Банк ВТБ в г.Саратове от 25.01.2012 в связи с невыполнением ООО "Мясной союз" обязательства по погашению задолженности перед Банком по кредитным соглашениям N КС-731000/2010/00015 от 12.03.2010, N КС-731000/2010/00017 от 12.03.2010, N КС-731000/2010/00028 от 31.05.2010, N КС-731000/2010/00031 от 21.06.2010, N КС-731000/2010/00032 от 21.06.2010, задолженность по кредитному соглашению N КС-731000/2011/00006 от 12.02.2010 была признана срочной к погашению. 25.01.2012 должнику направлено уведомление исх.N 185/731000 от 25.01.2012 о досрочном возврате суммы кредита.

Поскольку в добровольном порядке ООО "Мясной союз" не исполнило обязательств по возврату кредита, ОАО Банк ВТБ обратился с иском о взыскании задолженности по кредитным соглашениям, в том числе и по соглашениям N КС-731000/2010/00028 от 31.05.2010, N КС 731000/2010/00031 от 21.06.2010, N КС-731000/2010/00032 от 21.06.2010.

Решением Арбитражного суда Саратовской области от 23.05.2012 по делу N А57-8562/2012 (резолютивная часть которого оглашена 16.05.2012) задолженность по основному долгу, начисленных неоплаченных процентов, неустойки, начисленной на просроченную задолженность по процентам, неустойки за не поддержание кредитового оборота по счёту и расходы по государственной пошлине взысканы с должника в пользу Банка ВТБ (ОАО) в лице Филиала ОАО Банка ВТБ в г.Саратове (т.1, л.д. 96-115).

Учитывая изложенное, право требования досрочного исполнения обязательств должником по кредитному соглашению реализовано кредитором 25.01.2012, то есть до возникновения обязанности заемщика по предоставлению бухгалтерской и прочей отчётности за период с 11.04.2012 по 01.07.2012 и с 11.05.2012 по 01.07.2012, то необходимость в ее представлении после предъявления требования о досрочном погашении суммы кредита отсутствовала.

В связи с этим, требование о включении неустойки в реестр требований кредиторов ООО "Мясной союз", начисленной за не предоставление отчётности за период с 11.04.2012 по 01.07.2012 и с 11.05.2012 по 01.07.2012 в общей сумме 418 080 руб. не подлежит удовлетворению.

Убедительных доводов, основанных на доказательственной базе и опровергающих выводы суда первой инстанции, апелляционная жалоба не содержит.

Нарушений норм процессуального права, являющихся согласно статье 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены судебного акта, апелляционным судом не установлено.

При таких обстоятельствах, определение Арбитражного суда Воронежской области от 14.11.2012 следует оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Исходя из положений пункта 15 Информационного письма Президиума ВАС РФ N 91 от 25.05.2005, при подаче апелляционных жалоб на определения, не перечисленные в подпункте 12 пункта 1 статьи 333.21 Налогового кодекса РФ, государственная пошлина не уплачивается.

Руководствуясь статьей 271, пунктом 1 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Воронежской области от 14.11.2012 по делу N А14-10088/2012 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Федеральный арбитражный суд Центрального округа в месячный срок через арбитражный суд первой инстанции согласно части 1 статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий судья

Т.Б. Потапова

Судьи

Ж.Н. Потихонина Е.А. Безбородов