Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 27 марта 2013 г. N 08АП-470/13

город Омск

27 марта 2013 г.

Дело N А46-24005/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 21 марта 2013 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 27 марта 2013 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Киричёк Ю.Н.,

судей Кливера Е.П., Рыжикова О.Ю.,

при ведении протокола судебного заседания: секретарем Плехановой Е.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-470/2013) Садоводческого некоммерческого товарищества "Садовод" на решение Арбитражного суда Омской области от 11.12.2012 по делу N А46-24005/2012 (судья Глазков О.В.), принятое по заявлению Садоводческого некоммерческого товарищества "Садовод" (ИНН 5501068922, ОГРН 1025500518031)

к обществу с ограниченной ответственностью "Альтернатива и К" (ИНН 5504126555, ОГРН 1075504004179),

о признании недействительным межевого плана от 04.02.2010,

при участии в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, - Федерального государственного бюджетного учреждения "Федеральная кадастровая палата Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии" по Омской области, общества с ограниченной ответственностью "Производственно - Коммерческая фирма "Строительно-монтажное Управление N 1 крупнопанельного домостроения", Жилищно-строительного кооператива "Малиновского 112", Цомкаловой Валентины Петровны,

при участии в судебном заседании представителей:

от Садоводческого некоммерческого товарищества "Садовод" - Ровенский Н.П. по доверенности б/н от 03.04.2012 сроком действия на один год, личность установлена на основании паспорта гражданина Российской Федерации; Букова Н.И. по доверенности N 4 от 20.03.2011 сроком действия на три года, личность установлена на основании паспорта гражданина Российской Федерации;

от общества с ограниченной ответственностью "Альтернатива и К" - Вилькин А.Е. по доверенности N 34 от 01.02.2013 сроком действия на один год, личность установлена на основании паспорта гражданина Российской Федерации;

от Федерального государственного бюджетного учреждения "Федеральная кадастровая палата Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии" по омской области - представитель не явился, о времени и месте судебного заседания извещен надлежащим образом;

от общества с ограниченной ответственностью "Производственно - Коммерческая фирма "Строительно-монтажное Управление N 1 крупнопанельного домостроения" - представитель не явился, о времени и месте судебного заседания извещен надлежащим образом;

от Жилищно-строительного кооператива "Малиновского 112" - Белозёров О.П. по доверенности б/н от 25.07.2011 сроком действия на три года, личность установлена на основании паспорта гражданина Российской Федерации; после перерыва - Базиль В.В. по доверенности б/н от 05.06.2011 сроком действия на три года, личность установлена на основании паспорта гражданина Российской Федерации;

от Цомкаловой Валентины Петровны - Герасимов Г.Ю. по доверенности серия 55 АА N 0488474 от 11.05.2012 сроком действия на три года, личность установлена на основании паспорта гражданина Российской Федерации;

установил:

Садоводческое некоммерческое товарищество "Садовод" (далее по тексту - истец, садоводческое товарищество, СНТ "Садовод") обратилось в Арбитражный суд Омской области с исковым заявлением, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, к обществу с ограниченной ответственностью "Альтернатива и К" (далее по тексту - ответчик, общество, ООО "Альтернатива и К"), в котором просило признать недействительным межевой план 04.02.2010, исключить сведения о земельном участке с кадастровым номером 55:36:070301:152 от 04.02.2010 и восстановить учетные данные от 21.08.2008.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены Федеральное государственное бюджетное учреждение "Федеральная кадастровая палата Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии" по Омской области (далее - ФГБУ "ФКП Росреестра" по Омской области), общество с ограниченной ответственностью "Производственно - Коммерческая фирма "Строительно-монтажное Управление N 1 крупнопанельного домостроения" (даллее - ООО "ПКФ "СМУ N 1 КПД"), Жилищно-строительный кооператив "Малиновского 112" (даллее - ЖСК "Малиновского 112"), Цомкалова Валентина Петровна.

Решением Арбитражного суда Омской области от 11.12.2012 по делу N А46-24005/2012 в удовлетворении требований СНТ "Садовод" отказано.

При принятии решения суд первой инстанции, исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, не усмотрел нарушений законодательства при изготовлении межевого плана.

Кроме того, суд первой инстанции пришел к выводу о недоказанности СНТ "Садовод" нарушения его прав и законных интересов, поскольку сам по себе межевой план не является основанием для возникновения каких - либо прав на спорный земельный участок.

Не согласившись с вынесенным судебным актом, СНТ "Садовод" обратилось в Восьмой арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой, ссылаясь на нарушение судом норм материального и процессуального права, просит решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении требований заявителя в полном объеме.

В апелляционной жалобе СНТ "Садовод" указывает на незаконность межевого плана земельного участка с кадастровым номером 55:36:070301:152 от 04.02.2010 ввиду неправомерного увеличения площади земельного участка с кадастровым номером 55:36:070301:152 на 143 кв.м.

В обоснование своей позиции истец ссылается на то, что земельный участок с кадастровым номером 55:36:070301:152 был сформирован из 4 садовых участков и учтен в государственном кадастре недвижимости (ГКН) общей площадью 1728 кв.м., однако при утверждении оспариваемого межевого плана площадь земельного участка с кадастровым номером 55:36:070301:152 составила 1871 кв.м., т.е. увеличилась на 143 кв.м. за счет земли общего пользования (части 5 аллеи), принадлежащих СНТ "Садовод" на праве постоянного бессрочного пользования.

По мнению СНТ "Садовод", изменение границ земельного участка с кадастровым номером 55:36:070301:152, следствием чего явилось увеличение его площади с 1728 кв.м. до 1871 кв.м., не является кадастровой ошибкой. Садоводческое товарищество утверждает, что спорные 143 кв.м. принадлежат СНТ "Садовод" на праве бессрочного постоянного пользования. В обоснование своей позиции податель жалобы ссылается на вступившее в законную силу решение Первомайского районного суда г. Омска от 15.04.2009 по делу N 2-1135/209, которым на ООО "ПКФ "СМУ N 1 КПД" возложена обязанность восстановить проезд по 5 аллее.

Поступившие в Восьмой арбитражный апелляционный суд письменные отзывы Цомкаловой В.П., ООО "Альтернатива и К", и письменное возражение ЖСК "Малиновского 112" на апелляционную жалобу СНТ "Садовод" не приобщены к материалам дела в связи с отсутствием доказательств их направления в адрес всех лиц, участвующих в деле (часть 1 статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации). Указанные отзывы и возражения на апелляционную жалобу возвращены в судебном заседании представителям лиц, участвующих в деле, их представившим.

Представленные СНТ "Садовод" письменные пояснения к апелляционной жалобе с доказательствами их направления лицам, участвующим в деле, приобщены к материалам дела.

В судебном заседании представители СНТ "Садовод" с учетом письменных пояснений поддержали доводы и требования апелляционной жалобы, пояснили, что с истцом не согласовывалось изменение границ земельного участка с кадастровым номером 55:36:070301:152, собрание дольщиков ЖСК "Малиновского 112", на котором решен вопрос о предоставлении Чоп Т.Н. полномочий по согласованию границ указанного земельного участка и внесению в изменений в ГКН от имени собственников (дольщиков) земельного участка (т.1 л.д. 68-71), является неправомочным.

Представитель Цомкаловой В.П. пояснил, что в решении Первомайского районного суда г. Омска от 15.04.2009 по делу N 2-1135/209, копия которого представлена в материалы дела, речь идет о 5 аллее, и в случае вступления в законную силу решения Арбитражного суда Омской области по данному делу, решение Первомайского районного суда г. Омска от 15.04.2009 по делу N 2-1135/209, которым на ООО "ПКФ "СМУ N 1 КПД" возложена обязанность восстановить проезд в 5 аллее, никогда не сможет быть исполнено в части восстановления проезда по 5 аллее.

Представитель Цомкаловой В.П. также поддержал правовую позицию СНТ "Садовод", просил решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении требований заявителя.

Представители ООО "Альтернатива и К" и ЖСК "Малиновского 112" возразили на доводы апелляционной жалобы, считая решение суда первой инстанции законным и обоснованным, не подлежащим отмене.

ФГБУ "ФКП Росреестра" по Омской области, ООО "ПКФ "СМУ N 1 КПД", надлежащим образом уведомленные о месте и времени рассмотрения дела в порядке апелляционного производства, явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили, ходатайств об его отложения не заявили, в связи с чем апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие указанных лиц в порядке части 3 статьи 156, части 1 статьи 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, апелляционную жалобу, письменные пояснения заявителя и Цомкаловой В.П., заслушав явившихся в судебное заседание представителей лиц, участвующих в деле, установил следующие обстоятельства.

На основании Постановления Главы администрации города Омска от 04.04.1994 N 203-п садоводческому товариществу "Садовод" (правопреемник - СНТ "Садовод") представлен в бессрочное (постоянное) пользование земельный участок, занимаемый коллективным садом общей площадью 35, 6781 га.

В соответствии со свидетельством П-II-2-666 на право бессрочного (постоянного) пользования землей, выданного Комитетом по земельным ресурсам г. Омска, площадь земель общего пользования, представленных в бессрочное постоянное пользование садоводческому товариществу "Садовод", составляет 3,8349 га (т.3 л.д.3).

Из состава земель, предоставленных садоводческому товариществу "Садовод", были выделены земельные участки и предоставлены в собственность физическим лицам-членам СНТ "Садовод", в частности на земельный участок с кадастровым номером 55:36:07 03 01:0046 зарегистрировано право собственности, свидетельство о государственной регистрации права N 55-55-01/130/2006-179 от 13.10.2006, на земельный участок с кадастровым номером 55:36:07 03 01:0048 зарегистрировано право собственности, свидетельство о государственной регистрации права N 55-55-01/130/2006-145 от 13.10.2006, на земельный участок с кадастровым номером 55:36:07 03 01:0059 зарегистрировано право собственности, свидетельство о государственной регистрации права N 55-55-01/114/2007-003 от 31.08.2007, на земельный участок с кадастровым номером 55:36:07 03 01:0105 зарегистрировано право собственности, свидетельство о государственной регистрации права N 55-55-01/153/2006-862 от 30.11.2006.

28.08.2008 от ООО "ПКФ "СМУ-1 КПД" в Управление Роснедвижимости по Омской области поступило заявление N К 36/08-6160 от 28.08.2008 о постановке на кадастровый учет земельного участка, в соответствии с прилагаемыми документами.

Дополнительно к заявлению было предоставлено описание земельных участков от 27.08.2008, согласно которому в состав земельного участка, подлежащего учету в ГКН по заявлению N К 36/08-6160 от 28.08.2008, входили земельные участки с кадастровыми номерами 55:36:07 03 01:0046, 55:36:07 03 01:0048, 55:36:07 03 01:0059, 55:36:07 03 01:0105. Указанные земельные участки находились в собственности физических лиц, что подтверждается свидетельствами о государственной регистрации права N 55-55-01/130/2006-179 от 13.10.2006, N 55-55-01/130/2006-145 от 13.10.2006, N 55-55-01/114/2007-003 от 31.08.2007, N 55-55-01/153/2006-862 от 30.11.2006 (т. 1 л.д. 64), и были переданы физическими лицами в собственность ООО "ПКФ "СМУ-1 КПД".

МП г. Омска "Городское кадастровое бюро "Земля и недвижимость" осуществлено межевание земельного участка, состоящего из участков 55:36:07 03 01:0046, 55:36:07 03 01:0048, 55:36:07 03 01:0059, 55:36:07 03 01:0105, его границы были согласованы с правообладателями смежных земельных участков, что подтверждается актом согласования границ земельного участка от 14.05.2008 и схемой границ земельного участка (т.1 л.д. 40, оборот).

Согласно схеме границ земельного участка по адресу: СНТ "Садовод" смежными землепользователями, с которыми были согласованы границы испрашиваемого ООО "ПКФ "СМУ-1 КПД" земельного участка являются: Иванова Л.П.- земельный участок от т. 263 до т.241, Ставских А.П. -земельный участок от т. 164 до т. 165, Гинтал З.С. - земельный участок от т. 165 до т. 195.

Кроме того, из схемы границ земельного участка по адресу: СНТ "Садовод" усматривается, что испрашиваемый ООО "ПКФ "СМУ-1 КПД" земельный участок в т. 195 до 263, и от т. 241 до т. 164 граничит с землями государственной собственности, не закрепленными за конкретными лицами, в связи с чем Департамент имущественных отношений Администрации города Омска, реализуя полномочия собственника земель государственной собственности, принимал участие в согласовании границ испрашиваемого ООО "ПКФ "СМУ-1 КПД" земельного участка.

26.09.2008 на основании заявления N К 36/08-6160 от 28.08.2008 о постановке на кадастровый учет земельного участка, приложенных к нему документов и описания земельных участков от 27.08.2008 территориальным отделом N 1 Управления Федерального агентства кадастра объектов недвижимости по Омской области принято решение N Ф36/08-8833 об осуществлении кадастрового учета земельного участка.

Согласно выписке из государственного кадастра недвижимости от 16.10.2008 N 39168-11562 в государственный кадастр недвижимости 26.09.2008 внесены сведения о земельном участке с кадастровым номером 55:36:070301:152 площадью 1728 + 15кв.м. (т.1 л.д. 63).

Площадь земельного участка с кадастровым номером 55:36:070301:152, указанная в ГКН, отличается от таковой, указанной в ЕГРП.

На общем собрании дольщиков ЖСК "Малиновского 112" решен вопрос о предоставлении Чоп Т.Н. полномочий по согласованию границ указанного земельного участка и внесению изменений в ГКН от имени собственников (дольщиков) земельного участка (т.1 л.д. 68-71).

Чоп Т.Н. от имени дольщиков земельного участка с кадастровым номером 55:36:070301:152 обратилась в Управление Роснедвижимости по Омской области с заявлением N 5536/106/10-899 от 05.02.2010 об осуществлении государственного кадастрового учета изменений объекта недвижимости в соответствии с прилагаемыми документами в связи с уточнением местоположения границы и (или) площади земельного участка с кадастровым номером 55:36:070301:152 (т.1 л.д. 46).

В результате выполнения кадастровых работ в связи с уточнением местоположения границы площади земельного участка с кадастровым номером 55:36:070301:152, местоположение которого установлено в 185 м. южнее относительно ориентира - 9 - этажного строения, имеющего почтовый адрес: Омская область, г. Омск, Советский АО, проспект Менделеева, д.43, ООО "Омский центр межевания" был подготовлен межевой план от 04.02.2010.

Согласно общим сведениям об уточняемом земельном участке с кадастровым номером 55:36:070301:152, общая площадь земельного участка составляет 1871 +15кв.м., площадь земельного участка по сведениям ГКН - 1728 кв.м. Оценка расхождения - 143 кв.м. (т. 1 л.д. 52).

Согласно заключению кадастрового инженера, входящего в состав межевого плана, в результате выполнения кадастровых работ в связи с уточнением местоположения границы и площади земельного участка с кадастровым номером 55:36:070301:152, местоположение которого установлено в 185 м. южнее относительно ориентира - 9 - этажного строения, имеющего почтовый адрес: Омская область, г. Омск, Советский АО, проспект Менделеева, д.43, выявлена кадастровая ошибка. Кадастровая ошибка заключается в разрыве между земельным участком с кадастровым номером 55:36:070301:152 и земельными участками с кадастровыми номерами 55:36:070301:6 и 55:36:070301:151. Предлагается прекратить существование границ от т. 237 до т. 238, от т. 238 до т. 239, от т. 239 до т. 164, прекратить существование т. 239 и т. 238; уточнить местоположение границ земельного участка с кадастровым номером 55:36:070301:152 от т. 39 до т. 77 и от т. 223 до т. 164 (т.1 л.д. 56).

При подготовке межевого плана от 04.02.2010 ООО "Омский центр межевания" было учтено, что Департаментом имущественных отношений было согласовано изменение границ земельного участка с кадастровым номером 55:36:070301:152 в отношении прекращения существования земельных участков по точкам н1 - 77, 223-164, относящихся к землям государственной собственности, не закрепленным ка конкретными лицами (т.1 л.д.55 оборот).

ООО "Омский центр межевания" разместило в газете "Третья столица" от 28.12.2009 N 55 (548) информацию о проведении кадастровых работ по уточнению местоположения границы земельного участка с кадастровым номером 55:36:070301:152.

Указанная публикация также содержит информацию о том, что заказчиком кадастровых работ является Чоп Т.Н., собрание заинтересованных лиц по поводу согласования местоположения границ назначено на 01.02.2010 в 14.00 час. по адресу: г. Омск, ул. Голика, 2, также назначено время и место для ознакомления с проектом межевого плана, указано на необходимость согласования местоположения границ с правообладателем смежного земельного участка с кадастровым номером 55:36:070301:91 - СНТ "Садовод". Срок предъявления возражений установлен до 15.01.2010 (т.1 л.д. 67).

Каких - либо возражений СНТ "Садовод" по уточнению местоположения границы земельного участка с кадастровым номером 55:36:070301:152 предъявлено не было.

19.02.2010 на основании заявления N 5536/106/10-899 от 05.02.2010 об учете изменений земельного участка с кадастровым номером 55:36:070301:152, приложенных к нему документов и межевого плана от 04.02.2010 территориальным отделом N 1 Управления Федерального агентства кадастра объектов недвижимости по Омской области принято решение N 36/10-2831 об исправлении кадастровой ошибки, в соответствии с которым изменено местоположение границ земельного участка с кадастровым номером 55:36:070301:152 местоположение которого установлено в 185 м. южнее относительно 9-этажного строения, имеющего почтовый адрес: Омская область, г. Омск, Советский АО, проспект Менделеева, д. 43, согласно межевому плану от 04.02.2010.

В состав межевого плана включено заключение кадастрового инженера, приложено свидетельство о государственной регистрации права собственности на земельный участок серия 55 АВ N 969971, выданное 21.08.2009 Управлением Федеральной регистрационной службы по Омской области Франчук Татьяне Викторовне (т.1 л.д. 66).

Земельный участок с кадастровым номером 55:36:070301:152 на основании договора дарения земельных участков от 04.05.2010 (зарегистрирован 09.06.2010 за N 55-55-01/128/2010-839) предоставлен в собственность ЖСК "Малиновского 112", что подтверждается свидетельством о государственной регистрации права от 09.06.2010 55АА 016053 (т.2. л.д. 99).

Согласно указанному свидетельству о государственной регистрации права от 09.06.2010 55АА 016053 объектом права ЖСК "Малиновского 112" является земельный участок с кадастровым номером 55:36:070301:152, категории земель: земли населенных пунктов - для размещения домов многоэтажной жилой застройки, площадью 1871 кв.м., местоположение которого установлено в 185 м. южнее относительно 9-этажного строения, имеющего почтовый адрес: Омская область, г. Омск, Советский административный округ, проспект Менделеева, д. 43.

Полагая, что межевой план 04.02.2010 не соответствует нормам действующего законодательства, нарушает права и законные интересы СНТ "Садовод", а сведения о земельном участке с кадастровым номером 55:36:070301:152 от 04.02.2010 подлежат исключению, в связи с чем надлежит восстановить учетные данные от 21.08.2008, садоводческое товарищество обратилось в арбитражный суд с вышеуказанными требованиями.

11.12.2012 Арбитражный суд Омской области вынес решение, являющееся предметом апелляционного обжалования по настоящему делу.

Проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены, исходя из следующего.

Статьей 11 Гражданского кодекса Российской Федерации закреплен правовой принцип судебной защиты нарушенных или оспоренных гражданских прав.

Перечень способов защиты гражданских прав установлен в статье 12 Гражданского кодекса Российской Федерации и не является исчерпывающим. Так, согласно абзацу 13 указанной статьи защита гражданских прав может быть осуществлена и иными способами, предусмотренными законом.

Действующее законодательство не ограничивает граждан и юридических лиц в выборе способа защиты нарушенного права и не ставит использование общих гражданско-правовых способов защиты в зависимость от наличия специальных, вещно-правовых способов.

В силу части 1 статьи 9 Гражданского кодекса Российской Федерации граждане и юридические лица по своему усмотрению осуществляют принадлежащие им гражданские права.

По смыслу статьи 11 Гражданского кодекса Российской Федерации правом на судебную защиту обладают лица, чьи права и законные интересы нарушены.

Статья 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации предусматривает, что заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном настоящим Кодексом.

При этом заинтересованное лицо самостоятельно формулирует предмет и основания иска, которые суд в силу действующего законодательства по своей инициативе изменить не может. В свою очередь, арбитражный суд при разрешении спора исходит исключительно из требований и возражений лиц, участвующих в деле.

Требования СНТ "Садовод", предъявленные к ООО "Альтернатива и К", сформулированы следующим образом: признать недействительным межевой план 04.02.2010, исключить сведения о земельном участке с кадастровым номером 55:36:070301:152 от 04.02.2010 и восстановить учетные данные от 21.08.2008.

В обоснование своих требований СНТ "Садовод" ссылается на то, что оспариваемый межевой план от 04.10.2010 нарушает права и законные интересы садоводческого товарищества, поскольку при его утверждении были изменены границы земельного участка с кадастровым номером 55:36:070301:152 и увеличена его площадь на 143 кв.м. за счет изъятия у садоводческого товарищества земли общего пользования (часть 5 аллеи), принадлежащей СНТ "Садовод" на праве постоянного бессрочного пользования.

Кроме того, незаконность межевого плана 04.02.2010 СНТ "Садовод" связывает с тем, что садоводческое товарищество не было извещено о проведении межевых работ в 2010 году в отношении земельного участка с кадастровым номером 55:36:070301:152; с СНТ "Садовод" не было согласовано изменение границ спорного земельного участка; собрание дольщиков ЖСК "Малиновского 112", на котором решен вопрос о предоставлении Чоп Т.Н. полномочий по согласованию границ земельного участка с кадастровым номером 55:36:070301:152 и внесению изменений в ГКН от имени собственников (дольщиков) земельного участка, является неправомочным.

По смыслу норм Федерального закона от 24.07.2007 N 221-ФЗ "О государственном кадастре недвижимости" (далее - Федеральный закон от 24.07.2007 N 221-ФЗ) (статьи 7, 16 и 23), Федерального закона от 18.06.2001 N78-ФЗ "О землеустройстве" (статьи 22, 23) результаты межевания, отраженные в межевом деле, приобретают характер ненормативного правового акта с момента их утверждения уполномоченным органом.

В пункте 9 Положения о согласовании и утверждении землеустроительной документации, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 11.07.2002 N 514, предусмотрено, что материалы межевания объектов землеустройства утверждаются Федеральной службой земельного кадастра России (в настоящее время - управление Росреестра) и ее территориальными органами после получения заказчиком землеустроительной документации необходимых согласований. Следовательно, сами по себе материалы землеустроительного дела являются совокупностью документов и не могут быть оспорены.

Таким образом, заявитель вправе воспользоваться соответствующим способом на судебную защиту в порядке главы 24 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и обжаловать решение уполномоченного органа или действия должностного лица об утверждении результатов межевания.

Между тем, исходя из содержания заявлений, уточненных в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, требования СНТ "Садовод", предъявленные к ООО "Альтернатива и К", заявлены в порядке искового производства, следовательно, не могут быть рассмотрены по правилам главы 24 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В этой связи, СНТ "Садовод" реализуя свое право на судебную защиту при избранном способе восстановления нарушенных прав должен доказать:

- принадлежность СНТ "Садовод" на каком - либо вещном праве земельного участка площадью 143 кв.м., который, как считает истец, был незаконно изъят из общего пользования СНТ "Садовод" и присоединен к земельному участку с кадастровым номером 55:36:070301:152.

- нарушение прав и законных интересов СНТ "Садовод" межевым планом от 04.10.2010, который не соответствует требованиям законодательства.

Как следует из материалов дела, СНТ "Садовод" в качестве доказательства принадлежности ему на праве бессрочного (постоянного) пользования земельного участка площадью 143 кв.м., относящегося, по мнению истца, к землям общего пользования (часть 5 аллеи), ссылается на свидетельство П-II-2-666 о праве бессрочного (постоянного) пользования (т.3 л.д.3).

Из положений Федерального закона от 15.04.1998 N 66 ФЗ "О садоводческих, огороднических и дачных некоммерческих объединениях граждан" следует, что садоводческому товариществу на праве собственности может принадлежать имущество общего пользования (статья 14 и статья 28 Закона "О садоводческих, огороднических и дачных некоммерческих объединениях граждан"), которое ранее ему было предоставлено на праве бессрочного пользования (пункт 3 статьи 20 Земельного кодекса Российской Федерации).

При этом положениями статьи 1 Федерального закона от 15.04.1998 N 66-ФЗ "О садоводческих, огороднических и дачных некоммерческих объединениях граждан" определены понятия дачных участков, а также имущества общего пользования, которое включает в себя в т.ч. земельные участки (под дороги, водонапорные башни, общие ворота и заборы, котельные, детские и спортивные площадки, площадки для сбора мусора, противопожарные сооружения и тому подобное).

К имуществу общего пользования в соответствии с абзацем 11 статьи 1 Федерального закона от 15.04.1998 N 66-ФЗ "О садоводческих, огороднических и дачных некоммерческих объединениях граждан" относится - имущество (в том числе земельные участки), предназначенное для обеспечения в пределах территории садоводческого, огороднического или дачного некоммерческого объединения потребностей членов такого некоммерческого объединения в проходе, проезде, водоснабжении и водоотведении, электроснабжении, газоснабжении, теплоснабжении, охране, организации отдыха и иных потребностей (дороги, водонапорные башни, общие ворота и заборы, котельные, детские и спортивные площадки, площадки для сбора мусора, противопожарные сооружения и тому подобное).

Таким образом, садоводческому товариществу на праве собственности или праве бессрочного пользования могут принадлежать земельные участки общего пользования.

Статьей 11.1 Земельного кодекса Российской Федерации установлено, что земельным участком является часть земной поверхности, границы которой определены в соответствии с федеральными законами.

На основании статей 130, 131 Гражданского кодекса Российской Федерации земельные участки относятся к недвижимому имуществу, права на которые подлежат государственной регистрации.

В силу пункта 2 статьи 8 Гражданского кодекса Российской Федерации права на имущество, подлежащие государственной регистрации, возникают с момента регистрации соответствующих прав на него, если иное не установлено законом.

В соответствии с пунктом 1 статьи 2 Федерального закона от 21.07.1997 N 122-ФЗ "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" государственная регистрация прав на недвижимое имущество и сделок с ним - юридический акт признания и подтверждения государством возникновения, ограничения (обременения), перехода или прекращения прав на недвижимое имущество в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации.

Согласно абзацу второму пункта 1 статьи 2 Федерального закона "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" государственная регистрация является единственным доказательством существования зарегистрированного права.

Следовательно, садоводческому товариществу, для подтверждения своего вещного права в материалы дела необходимо представить доказательства принадлежности земельного участка, площадью 143 кв.м., являющегося частью 5 аллеи.

Из представленной СНТ "Садовод" копии свидетельства на право постоянного (бессрочного) пользования землей П-II-2-666 от 26.10.1995 следует, что истцу был представлен единый земельный участок, занимаемый коллективным садом и подлежащий распределению на отдельные садовые участки и земли общего пользования.

При этом, до настоящего времени границы земельного участка, относящиеся к имуществу общего пользования садоводства, не определены и оформление прав на такой участок СНТ "Садовод" не произведено, земельный участок не поставлен на государственный учет.

Более того, как следует из материалов дела, не оспаривается лицами, участвующими в деле, из земельного участка площадью 3,8349 га, предоставленного в бессрочное постоянное пользование СНТ "Садовод", были выделены земельные участки и предоставлены в собственность физическим лицам-членам СНТ "Садовод", что подтверждается свидетельствами о государственной регистрации права N 55-55-01/130/2006-179 от 13.10.2006, N 55-55-01/130/2006-145 от 13.10.2006, N 55-55-01/114/2007-003 от 31.08.2007, N 55-55-01/153/2006-862 от 30.11.2006 (т. 1 л.д. 64).

В соответствии с пунктом 4 статьи 11.4 Земельного кодекса Российской Федерации при разделе земельного участка, предоставленного садоводческому, огородническому или дачному некоммерческому объединению граждан, могут быть образованы один или несколько земельных участков, предназначенных для ведения гражданином садоводства, огородничества или дачного строительства либо относящихся к имуществу общего пользования. При этом земельный участок, раздел которого осуществлен, сохраняется в измененных границах (измененный земельный участок).

Таким образом, единый земельный участок площадью 3,8349 га, предоставленный в бессрочное постоянное пользование СНТ "Садовод", в том виде, в котором он был определен в свидетельстве на право постоянного (бессрочного) пользования землей П-II-2-666 от 26.10.1995, в настоящее время существует в измененных границах.

Земельные участки индивидуализируются в качестве объектов гражданского оборота посредством проведения их государственного учета (статья 1 Федерального закона "О государственном земельном кадастре", статья 6 Земельного кодекса Российской Федерации). Иного способа индивидуализации земельного участка земельное законодательство не содержит.

Между тем, в материалы дела не представлено доказательств индивидуализации измененного земельного участка, в частности осуществления кадастрового учета в отношении земельного участка, занимаемого коллективным садом, подлежащего распределению на земли общего пользования, в соответствии с абзацем 11 статьи 1 Федерального закона от 15.04.1998 N 66-ФЗ "О садоводческих, огороднических и дачных некоммерческих объединениях граждан".

При изложенных обстоятельствах свидетельство П-II-2-666 от 26.10.1995, на которое ссылается СНТ "Садовод", в настоящее время не является доказательством, достоверно подтверждающим принадлежность земельного участка садоводческому товариществу на праве постоянного (бессрочного) пользования землей, равно как и доказательством того, что спорные 143 кв.м. являются составляющей частью земельного участка, принадлежащего СНТ "Садовод" на праве постоянного (бессрочного) пользования.

В рассматриваемом случае, СНТ "Садовод", указывая на незаконное изъятие у него 143 кв.м. из состава земель, предоставленных садоводческому товариществу на праве постоянного (бессрочного) пользования, не приводит доводов о неправомерности включения в ГКН сведений о земельном участке с кадастровым номером 55:36:070301:152 площадью 1817 кв.м., что соответствует площади данного земельного участка, указанной в свидетельстве о государственной регистрации права от 09.06.2010 55АА 016053 (т.2. л.д. 99).

Между тем, как следует из материалов дела, при постановке на учет земельного участка с кадастровым номером 55:36:070301:152 площадью 1817 кв.м. наложение границ данного земельного участка на иные земельные участки выявлено не было, пересечение границ спорным земельным участком других участков не установлено.

Суд апелляционной инстанции находит несостоятельными доводы СНТ "Садовод" со ссылками на Федеральный закон Федерального закона от 21.12.2001 N 178-ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества" о невозможности отчуждения земельного участка площадью 143 кв.м., относящегося к имуществу общего пользования (части 5 аллеи), и предоставленного в постоянное бессрочное пользование СНТ "Садовод", поскольку понятие земельного участка, предоставленного садоводческим, огородническим или дачным некоммерческим объединениям граждан, закрепленное в Федеральном законе от 15.04.1998 N 66-ФЗ "О садоводческих, огороднических и дачных некоммерческих объединениях граждан" не соотносится с понятием земельного участка общего пользования, на который пунктом 8 статьи 28 Федерального закона от 21.12.2001 N 178-ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества" наложен запрет на отчуждение земельных участков.

Вопреки доводам СНТ "Садовод" Федеральный закон от 21.12.2001 N 178-ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества" не распространяется на земельные участки, в том числе имущество общего пользования (статья 14 и статья 28 Федерального закона от 15.04.1998 N 66-ФЗ "О садоводческих, огороднических и дачных некоммерческих объединениях граждан") которые ранее были предоставлены садоводческому товариществу на праве бессрочного пользования (пункт 3 статьи 20 Земельного кодекса Российской Федерации).

Изложенные обстоятельства в рассмотренной части также свидетельствуют о необоснованности доводов СНТ "Садовод" о нарушении его прав.

Подлежат отклонению доводы СНТ "Садовод" о нарушении правил согласования границ земельного участка с кадастровым номером 55:36:070301:152 при утверждении межевого плана от 04.02.2010.

Межевой план в силу частей 1, 2 статьи 38 Федерального закона от 24.07.2007 N 221-ФЗ представляет собой документ, который составлен на основе кадастрового плана соответствующей территории или кадастровой выписки о соответствующем земельном участке и в котором воспроизведены определенные внесенные в государственный кадастр недвижимости сведения и указаны сведения об образуемых земельном участке или земельных участках, либо о части или частях земельного участка, либо новые необходимые для внесения в государственный кадастр недвижимости сведения о земельном участке или земельных участках.

В межевом плане указываются сведения об образуемых земельном участке или земельных участках в случае выполнения кадастровых работ, в результате которых обеспечивается подготовка документов для представления в орган кадастрового учета заявления о постановке на учет земельного участка или земельных участков, сведения о части или частях земельного участка в случае выполнения кадастровых работ, в результате которых обеспечивается подготовка документов для представления в орган кадастрового учета заявления об учете части или частей земельного участка, новые необходимые для внесения в государственный кадастр недвижимости сведения о земельном участке или земельных участках в случае выполнения кадастровых работ, в результате которых обеспечивается подготовка документов для представления в орган кадастрового учета заявления об учете изменений земельного участка или земельных участков.

Согласно части 7 статьи 38 Федерального закона от 24.07.2007 N 221-ФЗ местоположение границ земельного участка устанавливается посредством определения координат характерных точек таких границ, то есть точек изменения описания границ земельного участка и деления их на части. Местоположение отдельных частей границ земельного участка также может устанавливаться в порядке, определенном органом нормативно-правового регулирования в сфере кадастровых отношений, посредством указания на природные объекты и (или) объекты искусственного происхождения, в том числе линейные объекты, если сведения о таких объектах содержатся в государственном кадастре недвижимости и местоположение указанных отдельных частей границ земельного участка совпадает с местоположением внешних границ таких объектов. Порядок установления характерных точек границ земельного участка, порядок определения их координат, а также требования к точности определения таких координат устанавливаются органом нормативно-правового регулирования в сфере кадастровых отношений.

При этом, в силу части 3 Федерального закона от 24.07.2007 N 221-ФЗ, если в соответствии со статьей 39 настоящего Федерального закона местоположение границ земельных участков подлежит обязательному согласованию, межевой план должен содержать сведения о проведении такого согласования.

В соответствии со статьей 39 Федерального закона от 24.07.2007 N 221-ФЗ местоположение границ земельных участков подлежит в установленном данным Федеральным законом порядке обязательному согласованию с заинтересованными лицами в случае, если в результате кадастровых работ уточнено местоположение границ земельного участка, в отношении которого выполнялись соответствующие кадастровые работы, или уточнено местоположение границ смежных с ним земельных участков, сведения о которых внесены в государственный кадастр недвижимости.

Предметом указанного в части 1 настоящей статьи согласования с заинтересованным лицом при выполнении кадастровых работ является определение местоположения границы такого земельного участка, одновременно являющейся границей другого принадлежащего этому заинтересованному лицу земельного участка.

Заинтересованное лицо не вправе представлять возражения относительно местоположения частей границ, не являющихся одновременно частями границ принадлежащего ему земельного участка, или согласовывать местоположение границ на возмездной основе.

Согласование местоположения границ по выбору кадастрового инженера может проводиться посредством проведения собрания заинтересованных лиц или согласования в индивидуальном порядке с заинтересованным лицом.

Частью 8 статьи 39 Федерального закона от 24.07.2007 N 221-ФЗ определено, что в случае согласования местоположения границ посредством проведения собрания заинтересованных лиц извещение о проведении собрания о согласовании местоположения границ вручается данным лицам или их представителям под расписку, направляется по их почтовым адресам посредством почтового отправления с уведомлением о вручении и по адресам их электронной почты в соответствии с кадастровыми сведениями, предусмотренными пунктами 8 и 21 части 2 статьи 7 настоящего Федерального закона (при наличии таких сведений), либо опубликовывается в порядке, установленном для официального опубликования муниципальных правовых актов, иной официальной информации соответствующего муниципального образования.

Опубликование извещения о проведении собрания о согласовании местоположения границ допускается в случае, если:

в государственном кадастре недвижимости отсутствуют сведения о почтовом адресе любого из заинтересованных лиц или получено извещение о проведении собрания о согласовании местоположения границ, направленное заинтересованному лицу посредством почтового отправления, с отметкой о невозможности его вручения;

смежный земельный участок расположен в пределах территории садоводческого, огороднического или дачного некоммерческого объединения и относится к имуществу общего пользования, либо входит в состав земель сельскохозяйственного назначения и находится в собственности более чем пяти лиц, либо входит в состав общего имущества собственников помещений в многоквартирном доме.

В извещении о проведении собрания о согласовании местоположения границ должны быть указаны: сведения о заказчике соответствующих кадастровых работ, в том числе почтовый адрес и номер контактного телефона; сведения о кадастровом инженере, выполняющем соответствующие кадастровые работы, в том числе его почтовый адрес, адрес электронной почты и номер контактного телефона; кадастровый номер и адрес земельного участка, в отношении которого выполняются соответствующие кадастровые работы, кадастровые номера и адреса смежных с ним земельных участков (при отсутствии адресов указываются сведения о местоположении земельных участков) либо кадастровый номер кадастрового квартала, в границах которого расположены указанные земельные участки; порядок ознакомления с проектом межевого плана, место или адрес, со дня вручения, направления или опубликования извещения; место, дата и время проведения собрания о согласовании местоположения границ; сроки и почтовый адрес для вручения или направления заинтересованными лицами требований о проведении согласования местоположения границ с установлением таких границ на местности и (или) в письменной форме обоснованных возражений о местоположении границ земельных участков после ознакомления с проектом межевого плана (часть 9 статьи 39 Федерального закона от 24.07.2007 N 221-ФЗ "О государственном кадастре недвижимости").

Согласно части 10 статьи 39 Федерального закона от 24.07.2007 N 221-ФЗ извещение о проведении собрания о согласовании местоположения границ должно быть вручено, направлено или опубликовано в срок не менее чем тридцать дней до дня проведения данного собрания.

Постановлением Мэра города Омска от 25.05.2007 N 395-п "Об опубликовании муниципальных правовых актов и иных официальных документов, подлежащих обязательному опубликованию" официальными печатными изданиями органов местного самоуправления города Омска определены газеты "Вечерний Омск -Неделя" и "Третья столица".

Как следует из материалов дела, в состав межевого плана включена копия страницы газеты "Третья столица" от 28.12.2009 N 55 (548) содержащая публикацию о проведении кадастровых работ по уточнению местоположения границы земельного участка с кадастровым номером 55:36:070301:152.

Указанная публикация осуществлена с соблюдением срока установленного частью 10 статьи 39 Федерального закона от 24.07.2007 N 221-ФЗ и содержит всю необходимую информацию, наличие которой предусмотрено частью 9 названной нормы.

Учитывая, что извещение о проведении собрания о согласовании местоположения границ земельного участка с кадастровым номером 55:36:070301:152 было опубликовано в установленном законом порядке, следовательно, заинтересованные лица, в том числе СНТ "Садовод" были надлежащим образом извещены о проведении согласования местоположения границ вышеуказанного земельного участка.

Согласно пункту 2 статьи 40 Федерального закона от 24.07.2007 N 221-ФЗ местоположение границ земельного участка считается согласованным при наличии в акте согласования местоположения границ личных подписей всех заинтересованных лиц или их представителей.

В силу пункта 3 статьи 40 Федерального закона от 24.07.2007 N 221-ФЗ если надлежащим образом извещенное заинтересованное лицо или его представитель в установленный срок не выразили свое согласие посредством заверения личной подписью акта согласования местоположения границ либо не представили свои возражения о местоположении границ в письменной форме с их обоснованием, местоположение соответствующих границ земельных участков считается согласованным таким лицом, о чем в акт согласования местоположения границ вносится соответствующая запись. К межевому плану прилагаются документы, подтверждающие соблюдение установленного настоящим Федеральным законом порядка извещения указанного лица. Данные документы являются неотъемлемой частью межевого плана.

В соответствии с абз. 2 пункта 10 статьи 3 Федерального закона от 25.10.2001 N 137-ФЗ "О введении в действие Земельного кодекса Российской Федерации" распоряжение земельными участками, государственная собственность на которые не разграничена, осуществляется органами местного самоуправления муниципальных районов, городских округов, если иное не предусмотрено законодательством Российской Федерации об автомобильных дорогах и о дорожной деятельности.

В соответствии с пунктом 2 статьи 11 Земельного кодекса Российской Федерации распоряжение землями, находящимися в государственной собственности, до разграничения государственной собственности на землю, осуществляется органами местного самоуправления.

Таким образом, по смыслу указанных норм права, орган местного самоуправления при распоряжении земельными участками, государственная собственность на которые не разграничена, по существу реализует полномочия собственника.

В соответствии с пунктом 12 статьи 19 Постановления о департаменте имущественных отношений Администрации города Омска N 395-п управление и распоряжение землями, расположенными в границах города Омска, в пределах компетенции органов местного самоуправления города Омска, входит в функции Департамента имущественных отношений Администрации города Омска.

Поскольку спорный земельный участок граничит, в том числе, с землями, распоряжение которыми осуществляется органом местного самоуправления, в частности с земельными участками по точкам н1-77, 223-164, не закрепленными за конкретными лицами, Департамент имущественных отношений Администрации города Омска является заинтересованным лицом, с которым должно согласовываться местоположение границ земельных участков.

Как следует из заключения кадастрового инженера, приложенного к межевому плану (т.1 л.д. 56), при уточнении местоположения границы и площади земельного участка с кадастровым номером 55:36:070301:152, местоположение которого установлено в 185 м. южнее относительно ориентира - 9 - этажного строения, имеющего почтовый адрес: Омская область, г. Омск, Советский АО, проспект Менделеева, д.43, в связи с выявленной кадастровой ошибкой предлагалось прекратить существование границ от т. 237 до т. 238, от т. 238 до т. 239, от т. 239 до т. 164, прекратить существование т. 239 и т. 238 и уточнить местоположение границ земельного участка с кадастровым номером 55:36:070301:152 от т. 39 до т. 77 и от т. 223 до т. 164 (т.1 л.д. 56).

В подготовленном ООО "Омский центр межевания" межевом плане содержится акт согласования местоположения границ земельного участка (т.1 л.д. 55 оборот) из которого в совокупности с приложенной к межевому плану копии страницы газеты "Третья столица" от 28.12.2009 N 55 (548), содержащей публикацию о проведении кадастровых работ по уточнению местоположения границы земельного участка с кадастровым номером 55:36:070301:152, следует, что заинтересованные лица - правообладатели смежных земельных участков с кадастровыми номерами 55:36:07 03 01:117 (точки 195-263), 55:36:07 03 01:106 (точки 263-40), 55:36:07 03 01:6 (точки 40-н1), 55:36:07 03 01:151 (точки 77-223), 55:36:07 03 01:50 (точки 164-165) извещены надлежащим образом о согласовании местоположения границ земельного участка с кадастровым номером 55:36:070301:152, но в установленный срок не выразили свое согласие и не предоставили возражения. Границы земельного участка с кадастровым номером 55:36:070301:152 по точкам н1-77, 223-164 были согласованы с Департаментом имущественных отношений Администрации города Омска через своего представителя (т.1 л.д.55 оборот).

При таких обстоятельствах в соответствии с частью 2 и частью 3 статьи 40 Федерального закона от 24.07.2007 N 221-ФЗ границы спорного земельного участка считаются согласованными.

В силу пункта 3 статьи 20 Федерального закона от 24.07.2007 N 221-ФЗ с заявлениями об учете изменений объектов недвижимости вправе обратиться собственники таких объектов недвижимости, с заявлениями об учете изменений земельных участков, предоставленных на праве пожизненного наследуемого владения или постоянного (бессрочного) пользования, - лица, обладающие этими земельными участками на указанном праве.

Материалы дела свидетельствуют о том, что с заявлением N 5536/106/10-899 от 05.02.2010 об осуществлении государственного кадастрового учета изменений объекта недвижимости в связи с уточнением местоположения границы и (или) площади земельного участка с кадастровым номером 55:36:070301:152 обратилась Чоп Т.Н. - уполномоченный представитель дольщиков ЖСК "Малиновского 112", в общей долевой собственности которых (по 1/29) находится земельный участок с кадастровым номером 55:36:070301:152.

Соответствующее полномочие Чоп Т.Н. подтверждается выпиской из протокола собрания дольщиков по адресу Малиновского 11,2 очередь (адрес строительный) от 23.01.2010 с приложением списка подписей собственников земельного участка (т.1 л.д. 68-71).

В ходе судебного заседания суда апелляционной инстанции представитель СНТ "Садовод" указал на неправомочность собрания дольщиков, поскольку достоверность подписей собственников земельного участка, приложенных к выписке из протокола собрания от 23.01.2010, и количество участвующих в собрании дольщиков не проверялись.

Объяснения лиц, участвующих в деле, в силу положений части 2 статьи 64, статьи 81 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации являются доказательствами, на основании которых суд устанавливает фактические обстоятельства.

Новые доказательства могут быть приняты судом апелляционной инстанции только в том случае, если они не могли быть представлены заявителем в суд первой инстанции по независящим от заявителя причинам (часть 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Поскольку истец не приводил вышеуказанные доводы суду первой инстанции, он не вправе ссылаться на них в обоснование своей жалобы.

На основании вышеизложенных норм судом апелляционной инстанции не принимаются объяснения СНТ "Садовод" о неправомочности собрания дольщиков по адресу Малиновского 11,2 очередь (адрес строительный) от 23.01.2010, поскольку указанные объяснения не заявлялись и не рассматривались в суде первой инстанции.

Более того, истцом, в нарушение требований части 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не представлено доказательств, обосновывающих вышеизложенные доводы. Материалы дела не содержат доказательств того, что подписи собственников земельного участка, приложенные к протоколу собрания дольщиков по адресу Малиновского 11,2 очередь (адрес строительный) от 23.01.2010 (т.1 л.д. 68-71), являются недостоверными, равно как и доказательств того, что собрание 23.01.2010 проводилось не в присутствии дольщиков по адресу Малиновского 11,2 очередь (адрес строительный).

Таким образом, все нормы законодательства, касающиеся проведения кадастровых работ в отношении уточняемого земельного участка, были соблюдены.

При этом суд апелляционной инстанции отмечает, что в материалах дела действительно отсутствуют достаточные доказательства правомерности увеличения площади спорного земельного участка на 143 кв.м., за счет, как полагает истец, присоединения к спорному земельному участку части 5 аллеи, относящейся к имуществу общего пользования СНТ "Садовод".

Между тем, СНТ "Садовод", оспаривая наличие кадастровой ошибки, не представил доказательств того, что часть 5 аллеи площадью 143 кв.м., является территорией садоводческого товарищества и относится к имуществу общего пользования СНТ "Садовод" либо входит в состав земель сельскохозяйственного назначения.

Более того, в материалах дела отсутствуют доказательства того, что границы спорного земельного участка в точках 237, 238, 239, 164, являются смежными с границами земельного участка, принадлежащего на праве постоянного (бессрочного) пользования СНТ "Садовод".

Как следует из акта согласования границ земельного участка от 14.05.2008 (т.1 л.д. 40) по точкам 195-263, 241-164 находятся земли государственной собственности, не закрепленные за конкретными лицами. Следовательно, согласование границ земельного участка с кадастровым номером 55:36:070301:152 в точках 1-77, 223-164 с Департаментом имущественных отношений Администрации города Омска в 2008 году и 2010 году соответствует требованиям части 2 и части 3 статьи 40 Федерального закона от 24.07.2007 N 221-ФЗ, абз. 2 пункта 10 статьи 3 Федерального закона от 25.10.2001 N137-ФЗ, пункту 2 статьи 11 Земельного кодекса Российской Федерации.

Учитывая вышеизложенное, СНТ "Садовод" не является заинтересованным лицом, с которым должно согласовываться местоположение границ спорного земельного участка.

Ссылка истца на решение Первомайского районного суда г. Омска от 15.04.2009 по делу N 2-1135/2009, которым суд обязал ООО "ПКФ "СМУ N 1 КПД" восстановить проезд по аллее прилегающей к участку N 640, вопреки доводам апелляционной жалобы, не является основанием для отмены обжалуемого решения суда первой инстанции и удовлетворения требований СНТ "Садовод".

Решение Первомайского районного суда г. Омска от 15.04.2009 по делу N 2-1135/2009 было принято по иску Цомкаловой Валентины Петровны к ООО "ПКФ "СМУ N 1 КПД" о признании незаконными действий по размещению строительной площадки на участке N 640 в СНТ "Садовод".

Из резолютивной части указанного решения следует, что суд обязал ООО "ПКФ "СМУ N 1 КПД" прекратить выполнение строительных работ на участке N 640, закопать котлован и траншею, восстановить проезд по аллее, прилегающей к участку N 640.

Материалы дела свидетельствуют о том, что смежные земельные участки с земельным участком с кадастровым номером 55:36:070301:152 принадлежат на праве собственности ЖСК "Малиновского 112". Указанное обстоятельство подтверждается свидетельством о государственной регистрации права от 11.10.2010 серии 55 АА 118396 (земельный участок, категория земель: земли населенных пунктов - для размещения домов многоэтажной жилой застройки, площадь: 414 кв.м., расположенный по адресу: г. Омск, Советский АО, СНТ "Садовод" N 641, кадастровый номер 55:36:07 03 01:50); свидетельство о государственной регистрации права от 10.02.2011 серии 55-АА 206083 (земельный участок, категория земель: земли населенных пунктов - многоквартирные жилые дома средней этажности (5-10 этажей), площадь: 517 кв.м., расположенный но адресу: г. Омск, Советский АО, СНТ "Садовод", участок N 718, аллея N 4, кадастровый номер 55:36:07 03 01:1 17); свидетельством о государственной регистрации права от 25.04.2012 серии 55-АА 522678 (земельный участок, категория земель: земли населенных пунктов - для размещения домов многоэтажной жилой застройки, площадь: 874 кв.м., расположенный по адресу: 180 м. южнее относительно 9-этажного строения, имеющего почтовый адрес Омская область, г. Омск, Советский АО, пр. Менделеева, д. 43, кадастровый номер 55:36:07 03 01:151); свидетельством о государственной регистрации права от 27.08.2012 серии 55-АА 499889 (земельный участок, категория земель: земли населенных пунктов - для размещения домов многоэтажной жилой застройки, площадь: 420 кв.м., расположенный по адресу: г. Омск, Советский АО, СНТ "Садовод", участок N 652, аллея 4, кадастровый номер 55:36:07 03 01:106); свидетельством о государственной регистрации права от 30.08.2012 серии 55-АА N 653563 (земельный участок, категория земель: земли населенных пунктов - для размещения домов многоэтажной жилой застройки, площадь: 423 кв.м., расположенный по адресу: г. Омск, Советский АО, СНТ "Садовод", N 631, кадастровый номер 55:36:07 03 01:42); свидетельством о государственной регистрации права от 30.08.2012 серии 55-АА 653561 (земельный участок, категория земель: земли населенных пунктов - для размещения домов многоэтажной жилой застройки, площадь: 423 кв.м., расположенный по адресу: г. Омск, Советский АО, СНТ "Садовод", N 635, кадастровый номер 55:36:07 03 01:6); свидетельством о государственной регистрации права от 08.09.2012 серии 55-АА 653093 (земельный участок, категория земель: земли населенных пунктов - для размещения домов многоэтажной жилой застройки, площадь: 427 кв.м., расположенный по адресу: г. Омск, Советский АО, СНТ "Садовод", N 633, кадастровый номер 55:36:07 03 01:44).

Учитывая, что выше перечисленные земельные участки принадлежат на праве собственности ЖСК "Малиновского 112" и предназначены для размещения жилых домов, и принимая во внимание отсутствие в материалах дела доказательств принадлежности земельного участка, прилегающего к участку N 640 СНТ "Садовод", по убеждению суда апелляционной инстанции, отсутствуют основания полагать, что в рассматриваемом случае доказано нарушение прав СНТ "Садовод".

Кроме того, Восьмой арбитражный апелляционный суд находит обоснованными выводы первой инстанции о том, что СНТ "Садовод" был избран ненадлежащий способ нарушенного права.

Как было указано ранее, согласно статьям 9, 12 Гражданского кодекса Российской Федерации граждане и юридические лица по своему усмотрению осуществляют принадлежащие им гражданские права.

Перечень способов защиты, предусмотренный в статье 12 Гражданского кодекса Российской Федерации, не является исчерпывающим и в соответствии с данной правовой нормой могут быть применимы иные способы защиты, предусмотренные законом.

Статьей 12 Гражданского кодекса Российской Федерации установлены способы защиты прав, в числе которых: признания права; восстановления положения, существовавшего до нарушения права, и пресечения действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения; признания оспоримой сделки недействительной и применения последствий ее недействительности, применения последствий недействительности ничтожной сделки; признания недействительным акта государственного органа или органа местного самоуправления; самозащиты права; присуждения к исполнению обязанности в натуре; возмещения убытков; взыскания неустойки; компенсации морального вреда; прекращения или изменения правоотношения; неприменения судом акта государственного органа или органа местного самоуправления, противоречащего закону; иными способами, предусмотренными законом.

В соответствии с Методическими рекомендациями по проведению межевания объектов землеустройства, утвержденными Федеральной службой земельного кадастра России 17.02.2003, межевание объектов землеустройства представляет собой работы по установлению на местности границ муниципальных образований и других административно-территориальных образований, границ земельных участков с закреплением таких границ межевыми знаками межевыми знаками и определению их координат (пункт 3).

Таким образом, по существу, межевание это установление местоположения земельного участка, которое не влечет возникновения прав и обязанностей каких-либо субъектов хозяйствования.

Результатом межевания является составление межевого плана (пункт 3 статьи 38 Федерального закона "О государственном кадастре недвижимости"), утверждение актом органа местного самоуправления границ земельного участка, а затем представление наряду с другими документами в орган кадастрового учета для проведения кадастрового учета (статьи 16, 22 Закона).

Исходя из пункта 3 статьи 1 Федерального закона N 221-ФЗ "О государственном кадастре недвижимости" государственным кадастровым учетом недвижимого имущества признаются действия уполномоченного органа по внесению в государственный кадастр недвижимости сведений о недвижимом имуществе, которые подтверждают существование такого недвижимого имущества с характеристиками, позволяющими определить такое недвижимое имущество в качестве индивидуально-определенной вещи, или подтверждают прекращение существования такого недвижимого имущества, а также иных предусмотренных настоящим Федеральным законом сведений о недвижимом имуществе.

Следовательно, межевой план, является результатом проведения процедуры межевания, необходимой для кадастрового учета (промежуточной стадией).

Таким образом, межевой план, являющийся результатом проведения процедуры межевания, не может быть признан незаконным, так как межевание не является актом государственного органа (органа государственной власти). Оспаривание действий юридического лица, уполномоченного на проведение работ по межеванию и их результатов, не предусмотрено в качестве способа защиты прав.

Более того, в рассматриваемой ситуации избранный СНТ "Садовод" способ защиты нарушенных прав путем оспаривания межевого плана от 04.02.2010 не направлен на восстановление положения истца, существовавшего до его утверждения, поскольку оспариваемый межевой план сам по себе не затрагивает и не влечет нарушение прав и законных интересов СНТ "Садовод", не являющегося ни собственником, ни правообладателем спорного земельного участка.

Доводы СНТ "Садовод" о незаконном присоединении к земельному участку 55:36:070301:152 от 04.02.2010 части аллеи площадью 143 кв.м. изъятой, по убеждению СНТ "Садовод", из его постоянного (бессрочного) пользования, по своему смыслу направлены на оспаривание зарегистрированного в установленном законом порядке права собственности ЖСК "Малиновского 112" на земельный участок с кадастровым номером 55:36:070301:152 (свидетельство о государственной регистрации права от 09.06.2010 55АА 016053), (т.2. л.д. 99). При этом, принадлежность СНТ "Садовод" части аллеи площадью 143 кв.м. документально не подтверждена.

Согласно указанному свидетельству о государственной регистрации права от 09.06.2010 55АА 016053 объектом права ЖСК "Малиновского 112" является земельный участок с кадастровым номером 55:36:070301:152, категории земель: земли населенных пунктов - для размещения домов многоэтажной жилой застройки, площадью 1871 кв.м., местоположение которого установлено в 185 м. южнее относительно 9-этажного строения, имеющего почтовый адрес: Омская область, г. Омск, Советский административный округ, проспект Менделеева, д. 43.

Оспаривание зарегистрированного права на недвижимое имущество осуществляется путем предъявления исков, решения по которым являются основанием для внесения записи в ЕГРП. В частности, если в резолютивной части судебного акта решен вопрос о наличии или отсутствии права либо обременения недвижимого имущества, о возврате имущества во владение его собственника, о применении последствий недействительности сделки в виде возврата недвижимого имущества одной из сторон сделки, то такие решения являются основанием для внесения записи в ЕГРП.

Согласно пункту 56 Совместного Постановления N 10/22, зарегистрированное право на недвижимое имущество не подлежит оспариванию путем заявления требований, подлежащих рассмотрению по правилам главы 25 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации или главы 24 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, поскольку в порядке производства по делам, возникающим из публичных правоотношений, не может разрешаться спор о праве на недвижимое имущество.

Даже в случае установления несоответствия действительности содержащейся в ЕГРП записи о праве лица на объект недвижимости, государство в лице регистрирующего органа не вправе самовольно погасить такую запись. Для осуществления таких действий необходимо вступившее в законную силу решение суда.

Поэтому законодатель закрепил в пункте 1 статьи 2 Федерального закона от 21.07.1997 N 122-ФЗ "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" норму, согласно которой государственная регистрация является единственным доказательством существования зарегистрированного права, зарегистрированное право может быть оспорено только в судебном порядке.

Недействительность документов, послуживших основанием для внесения регистрационной записи, может быть установлена только в рамках спора о праве, имеющего гражданско-правовой характер.

При этом оспаривание зарегистрированного права на недвижимое имущество должно разрешаться в рамках общих способов защиты права, позволяющих суду установить в резолютивной части решения право лица на имущество.

При таких обстоятельствах, принятое арбитражным судом первой инстанции решение является законным и обоснованным, судом полно и всесторонне исследованы имеющиеся в материалах дела доказательства, им дана правильная оценка, нарушений норм материального и процессуального права не допущено, оснований для отмены решения суда первой инстанции, установленных статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, а равно принятия доводов апелляционной жалобы, у суда апелляционной инстанции не имеется.

В связи с отказом в удовлетворении апелляционной жалобы расходы по уплате государственной пошлины за рассмотрение жалобы в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации относятся на лицо, подавшее жалобу, то есть на СНТ "Садовод".

Поскольку в соответствии с подпунктом 12 пункта 1 статьи 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации, с учетом правовой позиции Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в пункте 1 Информационного письма от 11.05.2010 N 139, СНТ "Садовод" при подаче апелляционной жалобы подлежала к уплате государственная пошлина в сумме 1000 руб., а фактически СНТ "Садовод" была уплачена в сумме 2000 руб., то 1000 руб. излишне уплаченной государственной пошлины подлежат возврату СНТ "Садовод" из федерального бюджета.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Омской области от 11.12.2012 по делу N А46-24005/2012 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Возвратить садоводческому некоммерческому товариществу "Садовод" из федерального бюджета 1 000 рублей государственной пошлины, излишне уплаченной по чеку-ордеру N 1187 от 10.01.2013.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Ю.Н. Киричёк

Судьи

Е.П. Кливер О.Ю. Рыжиков