Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 28 ноября 2011 г. N 07АП-3989/11

г. Томск

28 ноября 2011 г.

Дело N А03-8887/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 21 ноября 2011 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 28 ноября 2011 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи Н.А. Усенко,

судей: Е.В. Кудряшевой, К.Д. Логачева,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи О.Н. Винниковой,

при участии в судебном заседании:

без участия лиц, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного заседания,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Открытого акционерного общества "Алтайэнергосбыт" на определение Арбитражного суда Алтайского края от 29 июля 2011 года (судьи Кальсина А.В., Городов А.В., Зверева В.А.) по делу N А03-8887/2010 о несостоятельности (банкротстве) Общества с ограниченной ответственностью "Бетон 45" (ОГРН 10754001012785, ИНН 5401292342)

по жалобе Открытого акционерного общества "Искитимцемент"

на действия (бездействие) исполняющего обязанности конкурсного управляющего Общества с ограниченной ответственностью "Бетон 45" Олега Анатольевича Темчуры,

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда Алтайского края от 12.05.2011 Общество с ограниченной ответственностью "Бетон 45" (далее - ООО "Бетон 45", должник) признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство. Исполнение обязанностей конкурсного управляющего возложено на Олега Анатольевича Темчуру.

Конкурсный кредитор - Открытое акционерное общество "Искитимцемент" (далее - ОАО "Искитимцемент") обратился 19.05.2011 в Арбитражный суд Алтайского края с жалобой на действия (бездействие) конкурсного управляющего Темчуры О.А., выразившиеся в неисполнении в нарушение статей 129 (абз. 5, 6, 7 пункта 2), 28 (п. 6), 128 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) обязанностей по ведению реестра требований кредиторов должника, непредставлении кредитору - ОАО "Искитимцемент" копии реестра требований кредиторов должника, недопущении ОАО "Искитимцемент" к участию в собрании кредиторов 16.05.2011, нарушении Закона о банкротстве при проведении собраний кредиторов. Одновременно ОАО "Искитимцемент" ходатайствовало об отстранении Темчуры О.А. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего должника - ООО "Бетон 45" в связи с ненадлежащим исполнением им своих обязанностей и причинением должнику и кредиторам убытков.

Определением Арбитражного суда Алтайского края от 29.07.2011 признаны незаконными действия и бездействие исполняющего обязанности конкурсного управляющего ООО "Бетон 45" Темчуры О.А., выразившиеся в неисполнении обязанностей по ведению реестра требований кредиторов, непредставлении копии реестра требований кредиторов, непринятии в ведение имущества должника, не опубликовании объявления о признании ООО "Бетон 45" банкротом, не уведомлении работников должника о предстоящем увольнении. Этим же определением Темчура О.А. отстранен от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО "Бетон 45". Исполняющим обязанности конкурсного управляющего должника утвержден Тимофей Владимирович Шмаков.

Конкурсный кредитор - открытое акционерное общество "Алтайэнергосбыт" (далее - ОАО "Алтайэнергосбыт") не согласился с определением Арбитражного суда Алтайского края от 29.07.2011, обратился с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить и отказать в удовлетворении жалобы ОАО "Искитимцемент", ссылаясь на неправильное применение судом норм материального права и недоказанность имеющих значение для дела обстоятельств, которые суд посчитал установленными.

Как считает заявитель апелляционной жалобы, суд первой инстанции не учел, что Темчура О.А. не является субъектом, подлежащим привлечению к ответственности по статье 145 Закона о банкротстве, так как на него лишь возложено исполнение обязанностей конкурсного управляющего. ОАО "Искитимцемент" не доказало нарушение своих прав обжалуемыми действиями (бездействием) исполняющего обязанности конкурсного управляющего должника, а также причинение или возможность причинения убытков должнику или его кредиторов. Судом первой инстанции при назначении исполняющим обязанности конкурсного управляющего ООО "Бетон 45" Шмакова Т.В. нарушены положения статьи 45 Закона о банкротстве.

Исполняющий обязанности конкурсного управляющего ООО "Бетон 45" Шмаков Т.В. представил в порядке статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации отзыв на апелляционную жалобу, в котором считает определение суда первой инстанции законным и обоснованным, а доводы апелляционной жалобы - не основанными на законе и материалах дела.

Утверждение заявителя апелляционной жалобы о том, что исполняющий обязанности конкурсного управляющего не является субъектом, привлекаемым к ответственности, предусмотренной статьей 145 Закона о банкротстве, противоречит п. 1 ст. 20.4 этого Закона. Заявитель апелляционной жалобы не конкретизировал, какие нарушения допустил суд первой инстанции при утверждении Шмакова Т.В. исполняющим обязанности конкурсного управляющего должника. Неисполнение (ненадлежащее исполнение) Темчурой О.А. обязанностей конкурсного управляющего ООО "Бетон 45" установлено вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Алтайского края от 26.08.2011 по делу N А03-10021/2011 о привлечении Темчуры О.А. к административной ответственности.

ОАО "Искитимцемент" в отзыве на апелляционную жалобу просит оставить определение от 29.07.2011 без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения по тем же основаниям, на которые указал исполняющий обязанности конкурсного управляющего ООО "Бетон 45" Шмаков Т.В. в своем отзыве.

Лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, в судебное заседание апелляционной инстанции не явились.

Арбитражный апелляционный суд считает возможным на основании статей 156 (частей 1, 5), 266 (части 1) Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации рассмотреть апелляционную жалобу в отсутствие неявившихся лиц, участвующих в деле.

Исследовав материалы дела, доводы апелляционной жалобы и отзывов на нее, проверив в соответствии со статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность определения Арбитражного суда Алтайского края от 29.07.2011, суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены и удовлетворения апелляционной жалобы.

Как следует из материалов дела, решением Арбитражного суда Алтайского края от 12.05.2011 ООО "Бетон 45" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев. Исполнение обязанностей конкурсного управляющего возложено на О.А. Темчуру.

В ходе процедуры конкурсного производства ОАО "Искитимцемент" обратилось в Арбитражный суд Алтайского края с жалобой на действия (бездействие) исполняющего обязанности конкурсного управляющего О.А. Темчуры и ходатайством об отстранении его от исполнения обязанностей конкурсного управляющего должника в связи с ненадлежащим исполнением им возложенных на него обязанностей по ведению реестра требований кредиторов, непринятию в ведение имущества должника, не опубликованию объявления о признании ООО "Бетон 45" банкротом, не уведомлению работников должника о предстоящем увольнении, непредставлению по запросу кредитора копии реестра требований кредиторов должника.

ОАО "Искитимцемент", ссылаясь на то, что ненадлежащим исполнением арбитражным управляющим Темчурой О.А. возложенных на него обязанностей конкурсного управляющего ООО "Бетон 45" нарушены права и законные интересы уполномоченного органа, причинены убытки, ходатайствовало об отстранении О.А. Темчуры от исполнения обязанностей конкурсного управляющего должника.

Арбитражный суд Алтайского края, руководствуясь статьями 20.2-20.4, 23, 45, 127, 129, 145 Закона о банкротстве, пришел к выводу о наличии оснований для удовлетворения жалобы ОАО "Искитимцемент" и отстранения исполняющего обязанности конкурсного управляющего ООО "Бетон 45" О.А. Темчуры от исполнения возложенных на него обязанностей в связи с ненадлежащим их исполнением. Суд посчитал, что действия (бездействие) исполняющего обязанности конкурсного управляющего ООО "Бетон 45" О.А. Темчуры противоречат основному принципу и целям его деятельности - действовать добросовестно и разумно в интересах должника и кредиторов, нарушают права кредиторов на наиболее полное удовлетворение их требований и влекут за собой убытки должника и его кредиторов.

Апелляционная инстанция считает указанные выводы арбитражного суда первой инстанции соответствующими действующему законодательству о банкротстве, обстоятельствам дела и имеющимся доказательствам.

Согласно статье 32 Закона о банкротстве и части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Статьей 60 Закона о банкротстве предусмотрено право конкурсных кредиторов и уполномоченного органа обжаловать действия (бездействие) конкурсного управляющего, нарушающие их права и законные интересы.

Основной круг обязанностей (полномочий) конкурсного управляющего определен в статьях 20.3, 129 Закона о банкротстве, невыполнение которых является основанием для признания действий конкурсного управляющего незаконными и отстранения его от возложенных на него обязанностей.

Пунктом 2 статьи 129 Закона о банкротстве предусмотрено, что конкурсный управляющий обязан: принять в ведение имущество должника, провести инвентаризацию такого имущества и оценку, принимать меры по обеспечению сохранности имущества должника, уведомлять работников должника о предстоящем увольнении не позднее чем в течение месяца с даты введения конкурсного производства; вести реестр требований кредиторов; исполнять иные установленные настоящим Законом обязанности.

При проведении процедур, применяемых в деле о банкротстве, арбитражный управляющий обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества (пункт 4 статьи 20.3 настоящего Закона).

Согласно пункту 1 статьи 20.4 Закона о банкротстве неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей, возложенных на арбитражного управляющего в соответствии с настоящим Законом или федеральными стандартами, является основанием для отстранения арбитражным судом арбитражного управляющего от исполнения данных обязанностей по требованию лиц, участвующих в деле о банкротстве.

В соответствии с абзацем 3 пункта 1 статьи 145 Закона о банкротстве конкурсный управляющий может быть отстранен арбитражным судом от исполнения обязанностей конкурсного управляющего в связи с удовлетворением арбитражным судом жалобы лица, участвующего в деле о банкротстве, на неисполнение или ненадлежащее исполнение конкурсным управляющим возложенных на него обязанностей при условии, что такое неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей нарушило права или законные интересы заявителя жалобы, а также повлекло или могло повлечь за собой убытки должника либо его кредиторов.

Факты ненадлежащего исполнения исполняющим обязанности конкурсного управляющего ООО "Бетон 45" Темчурой О.А. обязанности по опубликованию объявления о признании ООО "Бетон 45" банкротом, по принятию в ведение имущества должника, по ведению реестра требований кредиторов, по уведомлению работников должника о предстоящем увольнении, по представлению кредитору по его запросу копии реестра требований кредиторов должника подтверждены совокупностью доказательств по делу и заявителем апелляционной жалобы они не оспорены.

В частности, вступившими в законную силу определением арбитражного суда первой инстанции от 04.07.2011. и постановлением Седьмого арбитражного апелляционного суда от 29.08.2011 по вопросу о признании недействительными решений собрания кредиторов должника от 16.05.2011 установлен факт нарушения исполняющим обязанности конкурсного управляющего ООО "Бетон 45" Темчурой О.А. требований Закона о банкротстве, выразившегося в неправомерном отказе кредитору - ОАО "Искитимцемент" в участии на собрании кредиторов должника 16.05.2011 и во внесении его требований, установленных арбитражным судом, в реестр требований кредиторов должника.

Как указано в пункте 6 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 60 "О некоторых вопросах, связанных с принятием Федерального закона от 30.12.2008 N296-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)", поскольку определение о включении требований кредиторов в реестр требований кредиторов подлежит немедленному исполнению (абз. 2 п. 5 ст. 71 и абз. 1 п. 6 ст. 100 Закона о банкротстве), право на участие в собрании кредиторов с правом голоса возникает у кредитора с момента вынесения определения о включении его требований в реестр, а не с момента фактического включения его требования в реестр арбитражным управляющим или реестродержателем (п. 6 ст. 16 Закона о банкротстве).

Согласно реестру требований кредиторов должника требования ОАО "Искитимцемент", установленные определениями арбитражного суда первой инстанции от 25-27.04.2011 в общем размере 165 907 498,57 руб. (что составляет более 70% от общего числа конкурсных кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов должника), были внесены исполняющим обязанности конкурсного управляющего Темчурой О.А. в реестр требований кредиторов ООО "Бетон 45" только 17.05.2011.

В нарушение пункта 9 статьи 16 Закона о банкротстве исполняющий обязанности конкурсного управляющего Темчура О.А. не исполнил обязанность по направлению кредитору по его требованиям от 11.05.2011, от12.05.2011 в течение пяти рабочих дней с даты получения такого требования заверенной арбитражным управляющим копии реестра требований кредиторов (т. 1, л.д. 38-40).

До обращения ОАО "Искитимцемент" с настоящей жалобой исполняющий обязанности конкурсного управляющего Темчура О.А. никакие меры к получению от руководителя должника бухгалтерской и иной документации, печатей, штампов, материальных и иных ценностей не принимал; в нарушение пункта 1 статьи 128 Закона о банкротстве объявление о признании ООО "Бетон 45" несостоятельным и открытии в отношении него конкурсного производства в официальном издании - газете "Коммерсантъ" не опубликовал; в нарушение положений Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" не представил в регистрирующий орган сведения об открытии в отношении ООО "Бетон 45" конкурсного производства для внесения об этом записи в ЕГРЮЛ.

Суд апелляционной инстанции соглашается с выводами суда первой инстанции о том, что неисполнение обязанности по своевременной публикации информации о введении процедуры банкротства в отношении ООО "Бетон 45" привело к затягиванию процедуры конкурсного производства и, как следствие, к убыткам кредиторов и должника от увеличения расходов на проведение процедуры конкурсного производства. Неуведомление Темчурой О.А. в нарушение абзаца 6 пункта 2 статьи 129 Закона о банкротстве работников должника о предстоящем увольнении не позднее чем в течение месяца с даты введения конкурсного производства повлекло убытки в виде уменьшения конкурсной массы при расчетах с кредиторами на сумму, равную фонду оплаты труда, подлежащему выплате за период излишней занятости работников должника.

Доказательств обратного в материалы дела никем не представлено.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции отклоняет, как необоснованный, довод заявителя апелляционной жалобы о недоказанности кредитором - ОАО "Искитимцемент" нарушения своих прав и законных интересов обжалуемыми действиями (бездействием) исполняющего обязанности конкурсного управляющего должника Темчурой О.А.

Утверждение заявителя апелляционной жалобы о том, что Темчура О.А., как исполняющий обязанности конкурсного управляющего, не является субъектом, подлежащим привлечению к ответственности по статье 145 Закона о банкротстве, основан на неправильном толковании норм материального права, в связи с чем не может быть принят в качестве основания для отмены судебного акта арбитражного суда первой инстанции.

Довод заявителя апелляционной жалобы о нарушении судом первой инстанции установленного статьей 45 Закона о банкротстве порядка утверждения исполняющего обязанности конкурсного управляющего ООО "Бетон 45" Шмакова Т.В., материалами дела не подтверждается.

Согласно абз. пятому пункта 1 статьи 145 Закона о банкротстве одновременно с отстранением конкурсного управляющего суд утверждает нового конкурсного управляющего в порядке, установленном пунктом 1 статьи 127 настоящего Закона о банкротстве.

Пунктом 1 статьи 127 Закона о банкротстве установлено, что при принятии решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства арбитражный суд утверждает конкурсного управляющего в порядке, предусмотренном статьей 45 настоящего Федерального закона, о чем выносит определение.

В силу пункта 6 статьи 45 Закона о банкротстве в случае, если арбитражный управляющий освобожден или отстранен арбитражным судом от исполнения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве и решение о выборе иного арбитражного управляющего или иной саморегулируемой организации арбитражных управляющих не представлено собранием кредиторов в арбитражный суд в течение десяти дней с даты освобождения или отстранения арбитражного управляющего, саморегулируемая организация, членом которой являлся такой арбитражный управляющий, представляет в арбитражный суд в порядке, установленном настоящей статьей, кандидатуру арбитражного управляющего для утверждения в деле о банкротстве.

Действующим законодательством о банкротстве не предусмотрено запрета на утверждение новой кандидатуры исполняющего обязанности конкурсного управляющего, до момента утверждения судом кандидатуры конкурсного управляющего.

В этой связи арбитражный суд первой инстанции при рассмотрении кандидатуры Шмакова Т.В. в качестве конкурсного управляющего ООО "Бетон 45" правомерно руководствовался сформированной позицией собрания кредиторов от 18.07.2011.

С учетом того, что на момент рассмотрения 22.07.2011 вопроса об утверждении конкурсного управляющего не была проверена законность оспоренного участвующими в деле лицами решения собрания кредиторов от 18.07.2011, суд первой инстанции назначил Шмакова Т.В. исполняющим обязанности конкурсного управляющего ООО "Бетон 45", что не противоречит Закону о банкротстве и не нарушает права и законные интересы заявителя апелляционной жалобы.

Принимая во внимание, что приведенные в апелляционной жалобе доводы не свидетельствуют о наличии оснований, установленных статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, для отмены определения Арбитражного суда Алтайского края от 29 июля 2011 года, апелляционная инстанция считает обжалуемый судебный акт законным и обоснованным, а апелляционную жалобу - неподлежащей удовлетворению.

Руководствуясь статьями 258, 268, 271, 272 (п. 1 ч. 4) Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Седьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Алтайского края от 29 июля 2011 года по делу N А03-8887/2010 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа.

Председательствующий

Н.А. Усенко

Судьи

Е.В. Кудряшева К.Д. Логачев