|
15 октября 2013 г.
|
Дело N А74-4872/2012
|
Резолютивная часть постановления объявлена "08" октября 2013 года.
Полный текст постановления изготовлен "15" октября 2013 года.
Третий арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего Радзиховской В.В.,
судей: Магда О.В., Споткай Л.Е.,
при ведении протокола судебного заседания Бахтеевой Э.Б.,
при участии:
от общества с ограниченной ответственностью "Научно-Производственное Объединение Эдельвейс" - Васильева И.В. - директора на основании приказа от 10.02.2004 N 1,
от Открытого акционерного общества "Северо-Кузбасская энергетическая компания" -
Агапова И.В. - представителя по доверенности 04.06.2013 г. N 120/2-2.2,
рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Научно-Производственное Объединение Эдельвейс" на определение Арбитражного суда Республики Хакасия
от "26" июля 2013 года по делу N А74-4872/2012, принятое судьей Ципляковым В.В.,
установил:
общество с ограниченной ответственностью "АССИРА" обратилось в Арбитражный суд Республики Хакасия с заявлением о признании несостоятельным (банкротом) общества с ограниченной ответственностью "Научно-Производственное Объединение Эдельвейс" (ОГРН 1044221000669, ИНН 4221015059) в связи с наличием у последнего задолженности перед кредитором в сумме 1 355 690 рублей 20 копеек и неспособностью удовлетворить требования кредитора по денежным обязательствам.
Определением арбитражного суда от 17 октября 2012 года указанное заявление принято к производству, возбуждено производство по делу о несостоятельности (банкротстве) должника.
Определением арбитражного суда от 07 декабря 2012 года (резолютивная часть определения объявлена 07 декабря 2012 года) заявление признано обоснованным, в отношении общества с ограниченной ответственностью "Научно-Производственное Объединение Эдельвейс" введена процедура наблюдения сроком на 3 месяца. Временным управляющим должником утверждён Родионов Андрей Анатольевич.
Информационное сообщение о введении в отношении должника процедуры наблюдения опубликовано 15 декабря 2012 года в газете "Коммерсантъ" N 238.
В арбитражный суд 11 января 2013 года поступило в электронном виде заявление открытого Акционерного общества "Северо-Кузбасская энергетическая компания" ( ОГРН 1084205006600, ИНН 4205153492) о включении в реестр требований кредиторов должника требования по денежным обязательствам в сумме 2 369 387 рублей 94 копеек на основании договора от 24.06.2010 N 013-06/10 на строительство объекта: "Пруд N 4 турбазы "Березовый уют" в Промышленновском районе Кемеровской области" на 2010 год.
Определением от 26 июля 2013 года по делу А74-4872/2012 признано обоснованным и подлежащим включению в реестр требований долджника требование открытого Акционерного общества "Северо-Кузбасская энергетическая компания" в размере 2 369 387 рублей 94 копеек.
Не согласившись с указанным судебным актом, общество с ограниченной ответственностью "Научно-Производственное Объединение Эдельвейс" обратилось с апелляционной жалобой в Третий арбитражный апелляционный суд, в которой просит отменить определение Арбитражного суда Республики Хакасия от 26 июля 2013 г. и принять по делу новый судебный акт.
Заявитель апелляционной жалобы указывает, что 28.02.2012 г. подписан акт сверки взаимных расчетов на сумму 2 369 387 рублей 94 копейки и не оспаривал ее в суде, но только потому, что она основана подписанных заказчиком и должником формах КС-2 и КС-3. Работы подрядчиком были выполнены в соответствии с проектно-сметной документацией, о готовности к сдаче работ заказчику было известно, однако он не выполнил своей обязанности по организации приемки выполненных работ и обоснованность отказа от подписания акта приемки работ надлежащими доказательствами не подтвердил.
Открытое Акционерное общество "Северо-Кузбасская энергетическая компания" представило отзыв на апелляционную жалобу, в котором пояснило, что подрядчик не уведомлял заказчика о готовности работ и необходимости принять их результат, не известил заказчика о завершении этапа работ по договору. Подрядчик не может ссылаться на отказ заказчика от исполнения обязательства по приемке работ и требовать их оплаты на основании одностороннего акта сдачи результата работ, т.к. фактически объект заказчику не передавался и не мог быть передан в связи с его гибелью.
Определением Третьего арбитражного апелляционного суда от 20.08.2013 апелляционная жалоба принята к производству, судебное заседание назначено на 03.10.2013.
Учитывая, что лица, участвующие в деле, уведомлены о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы в соответствии с требованиями статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (путем направления копий определения о назначении судебного заседания лицам, участвующим в деле, а также путем размещения публичного извещения о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы на портале сайта Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации www.kad.arbitr.ru) и в соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено без участия представителей лиц, участвующих в деле, в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
В судебном заседании заявитель апелляционной жалобы поддержал доводы апелляционной жалобы, просил определение Арбитражного суда Республики Хакасия от 26 июля 2013 года отменить и принять по делу новый судебный акт.
Представитель ОАО "Северо-Кузбасская энергетическая компания" поддержал возражения, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу.
В судебном заседании в соответствии со статьей 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации объявлялся перерыв до 16-45 час. 08.10.2013. Об объявленном перерыве судом сделано публичное извещение путем размещения информации на официальном сайте Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. По окончании перерыва рассмотрение дела продолжено.
Рассмотрев материалы дела, заслушав объяснения лиц, участвующих в деле, арбитражный апелляционный суд установил следующие обстоятельства, имеющие существенное значение для рассмотрения спора.
В обоснование требования о включении в реестр требований кредиторов должника 2 369 387 рублей 94 копеек заявителем в материалы дела представлены:
договор от 24.06.2010 N 013-06/10 на строительство объекта: "Пруд N 4 турбазы "Березовый уют" в Промышленновском районе Кемеровской области" на 2010 год с приложениями N N 1, 2, 3, 4, 5, 6 (сводными ведомостями стоимости объёмов работ и затрат по строительству объекта) и дополнительными соглашениями к нему от 13.08.2010 N 1, от 26.10.2010 N 2;
доверенность Козлякова Н.П. от 26.06.2010 N 789/2-2.2, подтверждающая полномочия на заключение договоров подряда, принятие отчётных документов по строительству (формы КС-2, КС-3), приёмку-передачу объектов строительства и технической документации;
локальные сметные расчёты от 21.06.2010 N 1-03/10, от 16.08.2010 N 9-08/10;
локальные сметы от 21.10.2010 N N 1, 2;
счета-фактуры от 26.07.2010 N 21 на сумму 491 581 рубля, от 25.08.2010 N 26 на сумму 1 980 708 рублей, от 25.09.2010 N 29 на сумму 2 656 137 рублей, от 25.10.2010 N 35 на сумму 5 855 233 рублей, от 25.12.2010 N 45 на сумму 1 508 480 рублей, от 25.02.2011 N 3 на сумму 2 204 266 рублей, от 25.03.2011 N 5 на сумму 396 676 рублей, от 25.11.2011 N 34 на сумму 99 049 рублей;
справки о стоимости выполненных работ и затрат от 25.07.2010 N 1 на сумму 491 581 рубля, от 25.08.2010 N 2 на сумму 1 980 708 рублей, от 25.09.2010 N 1 на сумму 2 656 137 рублей, от 25.10.2010 N 1 на сумму 5 855 233 рублей, от 25.12.2010 N 1 на сумму 1 508 480 рублей, от 25.02.2011 N 1 на сумму 2 204 266 рублей, от 25.03.2011 N 1 на сумму 396 676 рублей, от 25.11.2011 N 1 на сумму 99 049 рублей;
акты о приёмке выполненных работ от 25.07.2010 N 1 на сумму 491 581 рубля, от 25.08.2010 N N 1, 2 на сумму 1 340 147 рублей, 640 561 рубля, от 25.09.2010 N N 1,2 на сумму 2 097 350 рублей, 558 787 рублей, от 25.10.2010 N N 1, 2 на сумму 4 055 554 рублей, 1 799 679 рублей, от 25.12.2010 N N 1, 2, 3 на сумму 128 838 рублей, 827 397 рублей, 552 245 рублей, от 25.02.2011 N 1 на сумму 2 204 266 рублей, от 25.03.2011 N 1 на сумму 396 676 рублей, от 25.11.2011 N 1 на сумму 99 049 рублей;
платёжные поручения от 30.06.2010 N N 4167, 4168 на сумму 2 682 000 рублей, 2 099 913 рублей, от 05.08.2010 N 5073 на сумму 344 107 рублей, от 20.08.2010 N 5462 на сумму 3 000 000 рублей, от 17.09.2010 N 6185 на сумму 1 168 618 рублей, от 07.10.2010 N 6620 на сумму 1 567 121 рубля, от 02.11.2010 N N 7214, 7215 на сумму 5 265 000 рублей, 590 233 рублей, от 18.01.2011 N 183 на сумму 300 000 рублей, от 11.02.2011 на сумму 500 000 рублей, от 01.03.2011 на сумму 500 000 рублей, от 22.03.2011 N 1751 на сумму 250 000 рублей, от 05.04.2011 N 2050 на сумму 250 000 рублей;
протокол технического совещания от 12.08.2010 N 014;
протоколы испытаний плотности грунта тела плотины от 01.10.2010 N 187-3/10, от 10.11.2010 N 222-3/10, от 30.11.2010 N 237-3/10;
ведомости дополнительных объёмов работ от 11.10.2010 N N 1,2;
акт освидетельствования скрытых работ от 14.02.2011 N 31;
ведомость объёмов работ по окончанию строительства объекта от 19.05.2011;
соглашение от 20.01.2012 N 1 о проведении зачёта задолженности;
акт сверки взаимных расчётов по состоянию на 28.02.2012 о наличии задолженности общества с ограниченной ответственностью "Научно-Производственное Объединение Эдельвейс" в сумме 2 369 387 рублей 94 копеек.
Между Открытым Акционерным обществом "Северо-Кузбасская энергетическая компания" (заказчиком) и обществом с ограниченной ответственностью "Научно-Производственное Объединение Эдельвейс" (подрядчиком) 24.06.2010 подписан договор N 013-06/10, по условиям которого заказчик на основании согласования закрытого акционерного общества "Ресурс" от 17.06.2010 поручает, а подрядчик принимает на себя обязательство по выполнению работ по строительству объекта: "Пруд N 4 турбазы "Березовый уют" в Промышленновском районе Кемеровской области" на 2010 год в соответствии с утверждённой в установленном порядке проектно-сметной документацией. Заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и произвести оплату (пункты 1.1, 1.2 договора).
Пунктом 2.1 договора установлен срок начала выполнения работ - 24.06.2010.
Срок окончания работ - 10.11.2010 (пункт 2.2 договора).
Согласно пункту 3.1 договора (в редакции дополнительного соглашения от 26.10.2010 N 2) общая стоимость работ и затрат, подлежащих выполнению по договору подрядчиком, определена на основании сметной документации и сводной ведомости (приложение N 5 к договору) и составляет в текущих ценах 2010 года 20 509 063 рублей, в том числе НДС 3 128 501 рублей. Указанная стоимость работ является неизменной на весь период выполнения работ по договору.
Пунктом 3.3 договора (в редакции дополнительного соглашения от 13.08.2010 N 1) предусмотрено, что оплата подрядчику выполненных работ по договору производится по договорной цене на основании подписанной сторонами справки о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3 в следующем порядке:
после подписания договора заказчик перечисляет на расчётный счёт подрядчика аванс для приобретения материалов в размере 41% в общей сумме 7 781 913 рублей от стоимости работ по пункту 3.1 договора, в том числе:
аванс в сумме 4 781 913 рублей с НДС в течение 5 дней после подписания договора;
аванс в сумме 3 000 000 рублей с НДС - до 20.08.2010;
оплату за выполненные подрядчиком работы заказчик производит ежемесячно путём перечисления денежных средств на расчётный счёт подрядчика на основании подписанной сторонами справки о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3 и счёта-фактуры подрядчика не позднее 20 числа месяца, следующего за отчётным, с учётом пропорционального (41% от стоимости выполненных работ) удержания аванса, оплаченного по пункту 3.3 договора, но не более 90% от стоимости работ и затрат по пункту 3.1 договора;
окончательный расчёт за выполненные подрядчиком работы и затраты в размере 10% от стоимости работ по пункту 3.1 договора заказчик производит в течение 5 дней после утверждения заказчиком акта приёмки законченного строительством объекта по форме КС-14.
Пунктами 3.1 - 3.6 договора установлен порядок приёмки работ, согласно которому подрядчик сдаёт выполненные работы заказчику в срок до 25 числа текущего месяца с предоставлением отчётов по формам КС-2 и КС-3 в трёх экземплярах; заказчик принимает выполненные работы в течение 3-х дней после извещения подрядчиком об окончании работ и не позднее 28 числа отчётного месяца; работы считаются принятыми с момента подписания сторонами справки о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3; при отказе от подписания формы КС-3 кем-либо из сторон об этом делается отметка в форме КС-3, основания для отказа излагаются отказавшимся лицом в форме КС-3 либо для этого составляется отдельный документ; в случае обнаружения отступлений от условий договора, низкого качества выполняемой работы, использования некачественных материалов, заказчик извещает об этом подрядчика, который обязан принять меры к их устранению в сроки, согласованные сторонами, или приостановить производство работ; строительство объекта по договору считается законченным после утверждения заказчиком акта приёмки объекта по форме КС-14.
Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.
Согласно статье 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статье 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными Законом о банкротстве.
Пунктами 1, 2, 3, 4 статьи 71 Закона о банкротстве предусмотрено, что для целей участия в первом собрании кредиторов кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в течение тридцати календарных дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения. Указанные требования направляются в арбитражный суд, должнику и временному управляющему с приложением судебного акта или иных документов, подтверждающих обоснованность этих требований. Указанные требования включаются в реестр требований кредиторов на основании определения арбитражного суда о включении указанных требований в реестр требований кредиторов.
При наличии возражений относительно требований кредиторов арбитражный суд проверяет обоснованность требований и наличие оснований для включения указанных требований в реестр требований кредиторов.
Требования кредиторов, по которым поступили возражения, рассматриваются в заседании арбитражного суда. По результатам рассмотрения выносится определение о включении или об отказе во включении указанных требований в реестр требований кредиторов. В определении арбитражного суда о включении требований в реестр требований кредиторов указываются размер и очередность удовлетворения таких требований.
В соответствии со статьёй 28 Закона о банкротстве сведения о введении в отношении должника процедуры наблюдения опубликованы в газете "Коммерсантъ" от 15.12.2012 N 238.
Из материалов дела следует и судом первой инстанции установлено, что открытое акционерное общество "Северо-Кузбасская энергетическая компания" обратилось в арбитражный суд с заявлением о включении в реестр требований кредиторов должника 11.01.2013, то есть в установленный Законом о банкротстве срок.
В соответствии со статьёй 307 Гражданского кодекса Российской Федерации в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определённое действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определённого действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.
Согласно статье 309 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом. В соответствии со статьёй 310 Гражданского кодекса Российской Федерации, односторонний отказ от исполнения обязательств не допускается.
Судом первой инстанции установлено, что по своей правовой природе договор от 24.06.2010 N 013-06/10 является договором строительного подряда, предусмотренным главой 37 Гражданского кодекса Российской Федерации.
В соответствии со статьёй 740 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определённый объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.
На основании пункта 1 статьи 743 Гражданского кодекса Российской Федерации подрядчик обязан осуществлять строительство и связанные с ним работы в соответствии с технической документацией, определяющей объём, содержание работ и другие, предъявляемые к ним требования, и со сметой, определяющей цену работ. При отсутствии иных указаний в договоре подряда предполагается, что подрядчик обязан выполнить все работы, указанные в технической документации и в смете.
Статья 746 Гражданского кодекса Российской Федерации предусматривает, что оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда. При отсутствии соответствующих указаний в законе или договоре оплата работ производится в соответствии со статьёй 711 Гражданского кодекса Российской Федерации.
Согласно пунктам 1, 4, 6 статьи 753 Гражданского кодекса Российской Федерации заказчик, получивший сообщение подрядчика о готовности к сдаче результата выполненных по договору строительного подряда работ либо, если это предусмотрено договором, выполненного этапа работ, обязан немедленно приступить к его приёмке. Сдача результата работ подрядчиком и приёмка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами. При отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом и акт подписывается другой стороной. Заказчик вправе отказаться от приёмки результата работ в случае обнаружения недостатков, которые исключают возможность его использования для указанной в договоре строительного подряда цели и не могут быть устранены подрядчиком или заказчиком.
Согласно пункту 1 статьи 741 Гражданского кодекса Российской Федерации риск случайной гибели или случайного повреждения объекта строительства, составляющего предмет договора строительного подряда, до приемки этого объекта заказчиком несет подрядчик.
Как указывает заявитель, в связи с нарушением должником технологии производства работ и сроков их выполнения, возникла необходимость в проведении дополнительных работ, что привело к увеличению стоимости строительства объекта и к переносу срока окончания работ.
Заявителем в адрес должника 26.05.2011 направлено письмо с требованием о возвращении аванса и подготовке акта сверки взаимных расчётов в срок до 01.06.2011. Указанное требование должником не исполнено.
Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, платёжными поручениями, оплата по договору произведена заявителем в сумме 18 516 992 рублей, в том числе аванс составил 4 781 913 рублей.
Стоимость фактически выполненных работ по договору, как об этом свидетельствуют справки КС-2, КС-3, составила 15 192 130 рублей.
Между обществом с ограниченной ответственностью "Научно-Производственное Объединение Эдельвейс" и Открытым Акционерным обществом "Северо-Кузбасская энергетическая компания" 20.01.2012 подписано соглашение N 1 о проведении зачёта задолженности, согласно которому Открытое Акционерное общество "Северо-Кузбасская энергетическая компания погашает свою задолженность перед обществом с ограниченной ответственностью "Научно-Производственное Объединение Эдельвейс" на сумму 955 474 рублей 06 копеек по договору купли-продажи от 24.11.2011 N 17/11 (пункт 1 соглашения), общество с ограниченной ответственностью "Научно-Производственное Объединение Эдельвейс" частично погашает свою задолженность перед Открытым Акционерным обществом "Северо-Кузбасская энергетическая компания на сумму 955 474 рублей 06 копеек по договору от 24.06.2010 N 013-06/10 на выполнение работ по строительству объекта: "Кемеровская область. Промышленновский район. База отдыха "Березовый уют". Строительство пруда N 4 (пункт 2 соглашения). Пунктом 3 соглашения установлено, что стороны пришли к согласию о проведении зачёта задолженности и о прекращении обязательств по задолженности, указанной соответственно в пунктах 1, 2 соглашения.
Учитывая изложенное, суд первой инстанции сделал правомерный вывод о том, что сумма задолженности, заявленная ко включению в реестр требований кредиторов должника, составила 2 369 387 рублей 94 копейки, что подтверждается актом сверки взаимных расчётов по состоянию на 28.02.2012, и не оспаривается сторонами.
Судом первой инстанции установлено, что в обоснование возражений на заявление открытого акционерного общества "Северо-Кузбасская энергетическая компания" должник указывает на наличие встречных требований к заявителю - непринятие последним работ на общую сумму 8 730 034 рублей на основании односторонних актов о приёмке выполненных работ от 12.04.2011 N N 1, 2, справки о стоимости выполненных работ и затрат от 12.04.2011 N 1, и наличие задолженности заявителя перед должником в размере 6 360 646 рублей 06 копеек на основании однотороннего акта сверки взаимных расчётов за период с 28.02.2012 по 28.12.2012.
Согласно пояснений
