Постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 19 ноября 2013 г. N 01АП-5103/11

г.Владимир

19 ноября 2013 г.

Дело N А79-7895/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 12.11.2013.

В полном объеме постановление изготовлено 19.11.2013.

Первый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Протасова Ю.В.,

судей Захаровой Т.А., Рубис Е.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем заседания Коматовской Ю.В.,

рассмотрел в открытом судебном заседании по правилам, установленным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации для рассмотрения дела в суде первой инстанции,

заявление конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Высота" (ИНН 2125005939, ОГРН 1042138003203) Кузнецова Александра Александровича о включении в реестр требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Агентство по недвижимости "Честр" (ИНН 2127321168, ОГРН 1022100966216, г.Чебоксары) задолженности в сумме 189 013 029 руб. 30 коп.,

при участии:

от конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Высота" Кузнецова А.А. - Кузнецова А.В. (по доверенности от 09.01.2013 сроком действия до 31.12.2013).

Изучив материалы дела, Первый арбитражный апелляционный суд установил следующее.

В рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "Агентство по недвижимости "Честр" (далее - ООО "АН "Честр", должник) общество с ограниченной ответственностью "Высота" (далее - ООО "Высота", Общество, заявитель) в лице конкурсного управляющего Кузнецов Александр Александрович (далее - Кузнецов А.А) на основании статей 100, 142 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве, Закон) обратилось в Арбитражный суд Чувашской Республики с заявлением о включении в реестр требований кредиторов должника суммы задолженности в размере 188 224 093 руб. 82 коп.

Руководствуясь статьей 201.9 Закона о банкротстве, Арбитражный суд Чувашской Республики определением от 23.11.2011 включил требования ООО "Высота" в реестр требований кредиторов должника сумму задолженности в размере 188 224 093 руб., с очередностью удовлетворения в четвертую очередь. При этом требование обеспечено залогом права аренды земельного участка, кадастровый номер 21:01:03 03 12:0051, общей площадью 8762 кв.м, расположенного в г.Чебоксары, пр.Тракторостроителей, д.58, и объекта незавершенного строительства- 10-этажного жилого дома со встроенными помещениями и автостоянкой в городе Чебоксары, проспект Тракторостроителей, в 13-м микрорайоне НЮР (позиции 11б).

При разрешении спора суд руководствовался статьями 9 и 13 Федерального закона от 30.12.2004 N 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" и исходил из того, что договоры долевого участия в строительстве расторгнуты в связи с односторонним отказом участников строительства от их исполнения.

Не согласившись с принятым судебным актом, ООО "Шарт" обратилось в Первый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт.

Заявитель апелляционной жалобы указал, что в рамках дела о банкротстве при установлении денежного требования участника строительства - ООО "Высота" представителем последнего было заявлено о расторжении договоров участия в строительстве, в связи с чем суд, признав договоры участия в строительстве расторгнутыми, включил требования ООО "Высота" в реестр требований ООО "АН "Честр" как обеспеченные залогом.

По мнению ООО "Шарт", данное определение нарушает его права как залогодержателя спорного имущества.

ООО "Шарт" считает, что суд неосновательно посчитал доказанным обстоятельство расторжения договоров участия в строительстве, поскольку односторонний отказ от исполнения договоров вопреки требованиям части 4 статьи 9 Закона о долевом участии в строительстве не направлялся другой стороне. Такой отказ не заявлялся конкурсным управляющим ООО "Высота" и по правилам статьи 201.5 Закона о банкротстве. Отказ был заявлен лицом, не имевшим на то соответствующих полномочий. Кроме того, действия представителя были осуществлены без получения им предварительного согласия залогодержателя прав по договору долевого участия в строительстве.

Первый арбитражный апелляционный суд определением от 24.01.2013 прекратил производство по апелляционной жалобе, поскольку ООО "Шарт" не является лицом, участвующим в деле о банкротстве; обжалуемый судебный акт не принят о правах и обязанностях данного общества.

Постановлением от 29.03.2013 Федеральный арбитражный суд Волго-Вятского округа определение Первого арбитражного апелляционного суда от 24.01.2013 по делу N А79-7895/2010 отменил. Дело в передано в Первый арбитражный апелляционный суд для рассмотрения апелляционной жалобы по существу.

При этом суд кассационной инстанции исходил из того, что определение суда от 23.11.2011 непосредственно затрагивает права ООО "Шарт" как залогодержателя, и данное общество имеет право на его обжалование.

При повторном рассмотрении определения Арбитражного суда Чувашской Республики от 23.11.2011 по делу N А79-7895/2010 в суде апелляционной инстанции представитель ООО "Шарт" поддержал правовую позицию, изложенную в апелляционной жалобе. Считает определение суда первой инстанции незаконным и необоснованным. Просит определение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт.

Проверив определение Арбитражного суда Чувашской Республики от 23.11.2011 по делу N А79-7895/2010 на соответствие действующему законодательству, Первый арбитражный апелляционный суд пришел к выводу, что по данному делу имеется безусловное основание для отмены определения суда первой инстанции на основании пункта 2 части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Согласно части 1 статьи 153 разбирательство дела осуществляется в судебном заседании арбитражного суда с обязательным извещением лиц, участвующих в деле, о времени и месте заседания.

В статьях 34 и 35 Закона о банкротстве, содержатся перечни как лиц, участвующих в деле о банкротстве, так и лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, в связи с чем содержащееся в статьях 121 - 123 АПК РФ требования об извещении сторон о времени и месте судебного заседания, должно быть соблюдено не только в отношении лиц, участвующих в деле о банкротстве, но и в отношении лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, с тем, чтобы они имели реальную возможность воспользоваться правами, предоставленными им законом в деле о банкротстве.

Кроме того, согласно пункту 15 постановления Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 35 от 22.06.2012 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве", непосредственными участниками обособленного спора - требования кредитора к должнику - этот кредитор, а также лица, заявившие возражения против его требования.

Особенностью арбитражного процесса по делу о банкротстве является то, что в рамках одного дела о банкротстве рассматриваются требования, возражения и жалобы отдельных кредиторов, которые касаются, в частности, размера и очередности удовлетворения их требований. Однако в рамках данного обособленного спора могут быть затронуты права и интересы иных лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, в том числе залоговых кредиторов.

Как установлено судом кассационной инстанции в постановлении от 29.03.2013 по данному делу и не опровергается материалами дела, ООО "Высота" (заемщик) и ОАО "АИКБ "Татфондбанк" заключили кредитный договор от 04.08.2008 N 017/08ЧФ. В обеспечение исполнения обязательств по данному договору заемщик предоставил Банку в залог права требования по договорам участия в долевом строительстве от 21.07.2008 N 11б-001 и от 30.04.2009 N 11б-008 (договоры о залоге прав от 04.08.2009 N 017-1/08ЧФ и от 30.04.2009 N 017-03-1/08ЧФ). Права требования Банка к заемщику, в том числе как залогодержателя, уступлены сначала ООО "Актив-Инвест" по договору цессии от 12.03.2010, а затем ООО "Шарт" по договору цессии от 01.04.2010. ООО "Шарт" определением Арбитражного суда Чувашской Республики от 28.01.2011 по делу N А79-7576/2010 включено в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "Высота", в том числе с требованиями, обеспеченными залогом.

Согласно пункту 1 статьи 334 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее- ГК РФ) в силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя), за изъятиями, установленными законом. В случаях и в порядке, которые установлены законами, удовлетворение требования кредитора по обеспеченному залогом обязательству (залогодержателя) может осуществляться путем передачи предмета залога в собственность залогодержателя.

По общему правилу, предусмотренному в пункте 2 статьи 346 ГК РФ, залогодатель вправе распоряжаться предметом залога только с согласия залогодержателя.

В рамках настоящего дела ООО "Высота" заявило односторонний отказ от исполнения договоров долевого участия в строительстве, в том числе от договоров от 21.07.2008 N 11б-001 и от 30.04.2009 N 11б-008, права требования по которым переданы в залог ООО "Шарт". Арбитражный суд Чувашской Республики определением от 23.11.2011 принял данный отказ и включил ООО "Высота" в реестр требований кредиторов ООО "АН "Честр" с денежным требованием обеспеченные залогом. Определение суда от 23.11.2011 непосредственно затрагивает права ООО "Шарт" как залогодержателя, и данное общество имеет право на его обжалование.

Кроме того, правом на обжалование определения от 23.11.2011 ООО "Шарт" обладает и как конкурсный кредитор ООО "АН "Честр".

С учетом изложенного, следует отметить, что суд может рассмотреть дело в отсутствие кого-либо из участвующих в деле лиц, если он сделал все от него зависящее для их надлежащего извещения о времени и месте судебного разбирательства.

Поскольку ООО "Шарт" как залогодержатель и как конкурсный кредитор ООО "АН "Честр" было лишено возможности участвовать в подготовке дела к судебному разбирательству и представить суду свои доводы относительно заявленных требований и доказательства в подтверждение этих доводов, апелляционный суд считает необходимым произвести подготовку дела к судебному разбирательству согласно правилам главы 14 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Учитывая изложенное, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о рассмотрении дела в судебном заседании в отсутствие ООО "Шарт", не привлеченного к рассмотрению данного спора и, следовательно, не извещенного судом о месте, дате и времени судебного заседания, является основанием для отмены обжалуемого определения суда первой инстанции.

В соответствии с пунктом 2 части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основанием для отмены решения арбитражного суда первой инстанции в любом случае является рассмотрение дела в отсутствие кого-либо из участвующих в деле лиц, не извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного заседания.

Руководствуясь разъяснениями пунктов 29 и 30 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда от 28.05.2009 N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции" определением 16.07.2013 арбитражный апелляционный суд перешел к рассмотрению заявления ООО "Высота" в лице конкурсного управляющего Кузнецова А.А. по правилам, установленным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации для рассмотрения дела в суде первой инстанции с целью соблюдения прав ООО "Шарт" как залогодержателя.

В судебном заседании представитель конкурсного управляющего ООО "Высота" Кузнецова А.А. просил включить в реестр требований кредиторов ООО "АН "Честр" задолженности в сумме 189 013 029 руб. 30 коп. (с учетом уточнения), в том числе 162 978 128 руб. основного долга, 26 034 901 руб. 30 коп. проценты за пользование денежными средствами, с очередностью в четвертую очередь. При этом кредитор просил установить требования ООО "Высота" в сумме 189 013 029 руб. 30 коп. как обеспеченные залогом имуществом должника, а именно: залог права аренды земельного участка под кадастровым номером 21:01:03 03 12:0051, общей площадью 8 762 кв.м, расположенного в г.Чебоксары, проспект Тракторостроителей, д. 58, XIII мкр. НЮР пр. Тракторостроителей, поз. 11Б примерно в 50 м. по направлению на запад от ориентира нежилое строение, залогом объекта, незавершенного строительства-10-этажный жилой дом со встроенными помещениями и автостоянкой, адрес объекта: г. Чебоксары, пр. Тракторостроителей, в 13 микрорайоне НЮР (позиции 11 б).

Впоследствии в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации ООО "Высота" уточнило заявленные требования и просило включить его требование в реестр требований кредиторов ООО "АН "Честр" на сумму 188 224 093 руб. 82 коп., в том числе 162 978 128 руб. - сумма основного долга, 25 245 965 руб. 82 коп. - проценты за пользование денежными средствами, в четвертую очередь.

Также заявитель просит установить требование ООО "Высота" в сумме 188 224 093 руб. 82 коп. в качестве обязательства, обеспеченные залогом имущества должника, а именно: залог права аренды земельного участка под кадастровым номером 21:01:03 03 12:0051, общей площадью 8 762 кв.м, расположенного в г. Чебоксары, пр-т Тракторостроителей, д.58, залогом объекта незавершенного строительства 10 этажный жилой дом со встроенными помещениями и автостоянкой, площадь застройки 2 524,40 кв.м, степень готовности-45%, адрес объекта: г. Чебоксары, пр. Тракторостроителей, в 13 микрорайоне НЮР (позиция 11 "IJ").

Кроме того, при установлении денежного требования четвертой очереди, обеспеченной залогом, на сумму 188 224 093 руб. 82 коп., ООО "Высота" просило учесть размер убытков заявителя в виде реального ущерба, причиненных нарушением обязательства застройщика по передаче жилого помещения, к виде разницы между стоимостью жилых помещений (определенной на дату расторжения договоров, предусматривающих передачу жилых помещений), которые должно были быть передано участнику строительства, и суммой денежных средств, уплаченных до расторжения этих договоров, и (или) стоимостью переданного застройщику имущества (определенных договорами, предусматривающими передачу жилых помещений) в реестре требований кредиторов ООО "АН "Честр" в сумме, определенной оценщиком, привлекаемым арбитражным управляющим за счет застройщика, в качестве обязательства, обеспеченные залогом имущества должника, а именно: залог права аренды земельного участка под кадастровым номером 21:01:03 03 12:0051, общей площадью 8 762 кв.м, расположенного в г.Чебоксары, пр-т Тракторостроителей, д.58, залогом объекта незавершенного строительства 10 этажный жилой дом со встроенными помещениями и автостоянкой, площадь застройки 2 524,40 кв.м, степень готовности-45%, адрес объекта: г. Чебоксары, пр. Тракторостроителей, в 13 микрорайоне НЮР (позиция 11"Б"), что составило 23 199 159 руб.

ООО "Шарт" в отзыве на заявление кредитора указало на то, что права залога ООО "Высота" переданные ООО "Шарт" и вытекающие из договоров долевого участия, не могут быть прекращены без согласия ООО "Шарт", а заявление ООО "Высота" о включении его требования в реестр требований кредиторов ООО "АН "Честр" может быть удовлетворено с учетом сохранения залоговых прав ООО "Шарт".

Заявление конкурсного управляющего ООО "Высота" Кузнецова А.А. рассмотрено в порядке статей 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие неявившихся представителей лиц, участвующих в деле, по имеющимся в деле доказательствам.

Рассмотрев заявление ООО "Высота" о включении в реестр требований кредиторов ООО "АН "Честр" суммы задолженности в размере 189 013 029 руб. 30 коп., Первый арбитражный апелляционный суд приходит к следующему.

Определением Арбитражного суда Чувашской Республики от 17.08.2011 по делу N А79-7895/2010 на основании ходатайства конкурсного управляющего ООО "АН "Честр" Ваньева И.И. установлено, что при банкротстве ООО "АН "Честр" применяются правила параграфа 7 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" "Банкротство застройщиков.

В силу пункта 6 статьи 16, статей 100, 142 Закона о банкротстве требования кредиторов рассматриваются арбитражным судом для проверки их обоснованности и наличия оснований для включения в реестр требований кредиторов.

Законом о банкротстве предусмотрено, что кредиторами в деле о банкротстве застройщика могут быть заявлены как требования о передаче жилых помещений (статья 201.6), так и денежные требования (статья 201.5).

В соответствии с пунктом 1 статьи 201.13 Закона о банкротстве в случае, если в течение двух месяцев с даты истечения сроков, предусмотренных пунктом 1 статьи 201.10 и пунктом 1 статьи 201.11 настоящего Федерального закона, собранием участников строительства не принято решение об обращении в арбитражный суд с ходатайством о передаче объекта незавершенного строительства или жилых помещений в многоквартирном доме, строительство которого завершено, конкурсный управляющий уведомляет об этом арбитражный суд и направляет в порядке, установленном статьей 13 настоящего Федерального закона, участникам строительства, требования которых включены в реестр требований о передаче жилых помещений, уведомление о: 1) возможности предъявления в арбитражный суд, рассматривающий дело о банкротстве, денежного требования в течение месяца с даты получения такого уведомления при условии одновременного отказа участника строительства от исполнения договора, предусматривающего передачу жилого помещения, в соответствии со статьей 201.5 настоящего Федерального закона; 2) последствиях непредъявления указанных требований в срок, установленный подпунктом 1 настоящего пункта.

Предметом заявления ООО "Высота" явилось требование о включении в реестр требований кредиторов ООО "АН "Честр" суммы задолженности в размере 188 224 093 руб. 82 коп., в том числе 162 978 128 руб. основного долга, 25 245 965 руб. 82 коп. процентов за пользование денежными средствами. Кредитор указал на то, что обязательства по передаче жилых помещений в установленные договором сроки не исполнены, жилые помещения им не переданы.

Как следует из материалов дела, 21.07.2008 между ООО "АН "Честр" и ООО "Высота" заключен договор участия в долевом строительстве N 11б-001, предметом которого являлись 17 квартир, под условными номерами: 1, 5, 9, 13, 17, 21, 25, 29, 33, 168, 172, 176, 180, 105, 108, 101, 104, расположенные по строительному адресу: г.Чебоксары, пр.ракторостроителей, в XIII мкр. НЮР, поз. 11 Б.

08.07.2008 между ООО "АН "Честр" и ООО "Высота" заключены договоры участия в долевом строительстве.

03.04.2009 между ООО "АН "Честр" и ООО "Высота" заключен договор участия в долевом строительстве N 11б-008, предметом которого являлись 33 квартиры, под условными номерами: 8, 20, 28, 32, 36, 43, 44, 48, 49, 52, 53, 57, 60, 61, 64, 65, 69, 72, 74, 75, 78, 79, 82, 83, 86, 87, 90, 91, 95, 99, 103, 106, 107, расположенные по строительному адресу: г.Чебоксары, пр. Тракторостроителей, в XIII мкр. НЮР, поз. 11 Б.

30.10.2009 между ООО "АН "Честр" и ООО "Высота" заключены 28 договоров участия в долевом строительстве N N 11б-125, 11б-133, 11б-138, 11б-170, 11б-175, 11б-002, 11б-006, 11б-018, 11б-023, 11б-027, 11б-031, 11б-034,11б-040, 11б-047, 11б-066, 11б-068, 11б-071, 11б-073, 11б-077, 11б-080, 11б-084,11б-085, 11б-089, 11б-092, 11б-094, 11б-096, 11б-098, предметом которых являлись 28 квартир, расположенные по строительному адресу: г.Чебоксары, пр.Тракторостроителей, в XIII мкр. НЮР, поз. 11 Б.

ООО "Высота" заявило о расторжении выше указанных договоров.

Общая стоимость квартир составила 162 978 128 руб. Квартиры оплачены в полном объеме, что подтверждается платежными поручениями N 109 от 07.08.2008, N 33 от 25.12.08 N 10 от 21.01.09, N 11 от 22.01.09, N 13 от 02.02.09, N 14 от 02.02.09, N 15 от 03.02.09, N 116 от 08.08.08, N 109 от 07.08.08 соглашением о прекращении взаимных обязательств зачетом взаимных требований о т 31.03.09, соглашением о прекращении взаимных требований обязательств зачетом взаимных требований от марта 2009 года, протоколом взаиморасчетов от 30.10.09 между ООО "Высота" и ООО "АН "Честр" о т 30.10.09. Задолженность ООО "АН "Честр" перед ООО "Высота" образовалось вследствие того, что ООО "АН "Честр" не перечисляло полученные, от участников долевого строительства денежные средства ООО "Высота" в исполнение агентского договора от 09.04.2007, в том числе собранные за продажу квартир по адресу г. Чебоксары, мкр. Альгешево -2, ул.Болгарстроя за период с января по апрель 2009 года). Задолженность по указанным обязательствам составила 144 869 028 руб.

На основании договора N 017-3-1/08 ЧФ о залоге прав от 30.04.2009, зарегистрированного Управлением Федеральной регистрационной службы по Чувашской Республике 06.05.2009 за номером регистрации N 21-21-01/081/2009-154 должником переданы в залог, в том числе, свои права требования по указанным выше договорам, в настоящее время залогодержателем является ООО "Шарт".

Собранием участников строительства ООО "Высота" в течение двух месяцев с даты истечения сроков, предусмотренных пунктом 1 статьи 201.10 Закона о банкротстве, не принято решение об обращении в Арбитражный суд Чувашской Республики (дело N А79-7576/2010) с ходатайством о погашении требований участников строительства ООО "Высота" путем передачи прав застройщика на объект незавершенного строительства и земельный участок по адресу: Чувашская Республика, г. Чебоксары, пр. 9-й Пятилетки, д.22, корпус 2 созданному участниками строительства жилищно-строительному кооперативу.

Согласно статьи 201.13 Закона о банкротстве конкурсный управляющий ООО "АН "Честр" уведомил, что участники строительства ООО "АН "Честр", требования которых включены в реестр требований о передаче жилых помещений должника, имеют возможность предъявить в Арбитражный суд Чувашской Республики по делу N А79-7895/2010 денежное требование в течение месяца с даты получения данного уведомления при условии одновременного отказа участника строительства от исполнения договора, предусматривающего передачу жилого помещения, в соответствии со статьей 201.5 Закона о банкротстве.

Материалами дела подтверждается, что общая стоимость квартир и нежилых помещений составила 162 978 128 руб. картиры и нежилые помещения оплачены в полном объеме, о чем свидетельствуют платежные поручения N 109 от 07.08.2008, N 33 от 25.12.08 N 10 от 21.01.09, N 11 от 22.01.09, N 13 от 02.02.09, N 14 от 02.02.09, N 15 от 03.02.09, N 116 от 08.08.08, N 109 от 07.08.08, соглашения о прекращении взаимных обязательств зачетом взаимных требований от 31.03.09, соглашением о прекращении взаимных требований обязательств зачетом взаимных требований от марта 2009 года, протоколы взаиморасчетов от 30.10.09 между ООО "Высота" и ООО "АН "Честр" от 30.10.09.

Следовательно, задолженность ООО "АН "Честр" перед ООО "Высота" образовалась вследствие того, что ООО "АН "Честр" не перечисляло полученные от участников долевого строительства денежные средства ООО "Высота" во исполнение агентского договора от 09.04.2007, в том числе собранные за продажу квартир по адресу г. Чебоксары, мкр. Альгешево-2, ул.Болгарстроя за период с января по апрель 2009 года). Задолженность по указанным обязательствам составила 144 869 028 руб.

Согласно пункту 2 статьи 9 Федерального закона от 30.12.2004 N 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" (далее - Закон об участии в долевом строительстве) застройщик в случае расторжения договора по основаниям, предусмотренным частью 1 настоящей статьи, в течение двадцати рабочих дней со дня расторжения договора или в случае расторжения договора по основаниям, предусмотренным частью 1.1 настоящей статьи, в течение десяти рабочих дней со дня расторжения договора обязан возвратить участнику долевого строительства денежные средства, уплаченные им в счет цены договора, а также уплатить проценты на эту сумму за пользование указанными денежными средствами в размере одной трехсотой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день исполнения обязательства по возврату денежных средств, уплаченных участником долевого строительства. Указанные проценты начисляются со дня внесения участником долевого строительства денежных средств или части денежных средств в счет цены договора до дня их возврата застройщиком участнику долевого строительства. Если участником долевого строительства является гражданин, указанные проценты уплачиваются застройщиком в двойном размере. Если в течение соответствующего установленного срока участник долевого строительства не обратился к застройщику за получением денежных средств, уплаченных участником долевого строительства в счет цены договора, и процентов на эту сумму за пользование указанными денежными средствами, застройщик не позднее дня, следующего за рабочим днем после истечения указанного срока, обязан зачислить денежные средства и проценты за пользование денежными средствами в депозит нотариуса по месту нахождения застройщика, о чем сообщается участнику долевого строительства.

Согласно подпункту 1 пункта 1 статьи 12.1 Закона об участии в долевом строительстве исполнение обязательств застройщика должно обеспечиваться по всем договорам, заключенным для строительства (создания) многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости на основании одного разрешения на строительство залогом в порядке, предусмотренном статьями 13-15 настоящего Федерального закона.

Статьей 13 данного Закона в обеспечение исполнения обязательств застройщика (залогодателя) по договору с момента государственной регистрации договора у участников долевого строительства (залогодержателей) считаются находящимися в залоге предоставленный для строительства (создания) многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости, в составе которых будут находиться объекты долевого строительства, земельный участок, принадлежащий застройщику на праве собственности, или право аренды, право субаренды на указанный земельный участок и строящиеся (создаваемые) на этом земельном участке многоквартирный дом и (или) иной объект недвижимости.

Как установлено материалам дела, за должником зарегистрировано права собственности на объект, незавершенного строительства- 10 этажный жилой дом со встроенными помещениями и автостоянкой, адрес объекта: г.Чебоксары, пр.Тракторостроителей, в 13 микрорайо не НЮР(позиции 11 б).

Таким образом, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что согласно указанным выше нормам подлежат обеспечению залогом имущества ООО "АН "Честр" требования ООО "Высота" в части долга и процентов за пользование денежными средствами.

В силу пункта 2 статьи 12.1 Закона об участии в долевом строительстве залогом в порядке, предусмотренном статьями 13-15 указанного Закона, обеспечивается исполнение следующих обязательств застройщика по договору: возврат денежных средств, внесенных участником долевого строительства, в случаях, предусмотренных настоящим Законом и (или) договором; уплата участником долевого строительства денежных средств, причитающихся ему в возмещение убытков и (или) в качестве неустойки (штрафа, пеней) вследствие неисполнения, просрочки исполнения или иного ненадлежащего исполнения обязательства по передаче участнику долевого строительства объекта долевого строительства, и иных причитающихся ему в соответствии с договором и (или) федеральными законами денежных средств.

В соответствии с подпунктом 1 пункта 1 статьи 352 Гражданского кодекса Российской Федерации залог прекращается с прекращением обеспеченного залогом обязательства. По договору участия в долевом строительстве застройщик принимает на себя обязательства, после исполнения которых у гражданина возникает право собственности на жилое помещение в строящемся (создаваемом) многоквартирном доме. Обязательства застройщика считаются исполненными с момента подписания сторонами передаточного акта или иного документа о передаче объекта долевого строительства (часть 1 статьи 4, часть 1 статьи 12 Закона об участии в долевом строительстве).

Однако обязательства ООО "АН "Честр" не исполнены.

В статье 9 Федерального закона от 30.12.2004 N 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" определены последствия расторжения договора, при этом, застройщик в случае расторжения договора обязан возвратить участнику долевого строительства денежные средства, уплаченные им в счет цены договора.

Пункт 26 постановления Пленума ВАС РФ от 17.02.2011 N 10 "О некоторых вопросах применения законодательства о залоге" предусматривает, что судам необходимо учитывать, что после расторжения договора, из которого возникли обязательства, обеспеченные залогом (статьи 310, 450 ГК РФ), залог продолжает обеспечивать те из них, которые не были исполнены и не прекращаются при расторжении такого договора (например, основная сумма долга и проценты по кредитному договору, задолженность по выплате арендной платы).

Согласно части 2 статьи 13 указанного выше Федерального закона от 30.12.2004 N 214-ФЗ при государственной регистрации права собственности застройщика на объект незавершенного строительства такой объект незавершенного строительства считается находящимся в залоге у участников долевого строительства с момента государственной регистрации права собственности застройщика на такой объект.

Федеральным законом от 30.12.2004 N 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" обеспечивается защита интересов граждан, чьи средства привлекались для финансирования строительства, независимо от способа такого привлечения (договор участия в долевом строительстве, предварительный договор купли-продажи, договор займа; договор инвестирования (соинвестирования) строительства, заключение иных сделок), а также независимо от характера требований граждан, участников строительства (требования о выплате денежных средств или о передаче квартиры).

Размер предъявленной задолженности к включению в реестр требований кредиторов должника судом апелляционной инстанции проверен. В судебном заседании представитель ООО "Высота" уточнил требований в части суммы процентов за пользование денежными средствами с 26 034 901 руб. 30 коп. на 25 245 965 руб. 82 коп. Уточнение принято судом.

Изучив данный расчет, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что общий размер задолженности ООО "АН "Честр" перед ООО "Высота" по договорам участия в долевом строительстве составила 188 224 093 руб. 82 коп., в том числе 162 978 128 руб. сумма основного долга, 25 245 965 руб. 82 коп. - проценты за пользование денежными средствами. При этом возражения против включения в реестр требований кредиторов должника суммы задолженности именно в размере 188 224 093 руб. 82 коп. на момент проведения судебного заседания (12.11.2013) конкурсным управляющим ООО "АН "Честр" не представлены. Доказательства погашения ООО "АН "Честр" суммы задолженности в размере 188 224 093 руб. 82 коп. суду тавкже не представлены

С учетом указанных выше норм права и изучив представленные в материалы дела доказательства, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что требование ООО "Высота" в размере 188 224 093 руб. 82 коп. подлежат включению в четвертую очередь реестра требования кредиторов ООО "АН "Честр" как обязательства обеспеченные залогом имущества должника, а именно: залогом права аренды земельного участка под кадастровым номером 21:01:03 03 12:0051, общей площадью 8 762 кв.м, расположенного в г.Чебоксары, проспект Тракторостроителей, д. 58, XIII мкр. НЮР пр. Тракторостроителей, поз. 11Б примерно в 50 м. по направлению на запад от ориентира нежилое строение, залогом объекта, незавершенного строительства-10-этажный жилой дом со встроенными помещениями и автостоянкой, адрес объекта: г. Чебоксары, пр. Тракторостроителей, в 13 микрорайоне НЮР (позиции 11 б).

Кроме того, согласно пункту 2 статьи 201.5 Закона о банкротстве при установлении размера денежного требования участника строительства учитывается размер убытков в виде реального ущерба, причиненных нарушением обязательства застройщика по передаче жилого помещения, в виде разницы между стоимостью жилого помещения (определенной на дату расторжения договора, предусматривающего передачу жилого помещения), которое должно было быть передано участнику строительства, и суммой денежных средств, уплаченных до расторжения этого договора, и (или) стоимостью переданного застройщику имущества (определенной договором, предусматривающим передачу жилого помещения).

По смыслу указанной нормы расчет убытков участника строительства производится, если известны следующие показатели: стоимость жилого помещения, определенная на дату расторжения договора; сумма денежных средств, уплаченных до расторжения этого договора.

Отсутствие хотя бы одного показателя не позволяет произвести расчет убытков в соответствии с правилами, установленными пунктом 2 статьи 201.5 Закона о банкротстве.

При этом согласно части 2 статьи 15 Гражданского кодекса Российской Федерации под убытками в виде реального ущерба понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества.

Убытки в виде реального ущерба в виде разницы между стоимостью жилого помещения (определенной на дату расторжения договора, предусматривающего передачу жилого помещения), которое должно было быть передано участнику строительства, и суммой денежных средств, уплаченных до расторжения этого договора, причиненные нарушением обязательства застройщика по передаче жилого помещения, представляют собой расходы, которые дольщик должен будет понести для восстановления нарушенного права, т.е. получение квартиры соответствующего качества. Соответственно убытки должны покрыть расходы гражданина на приобретение квартиры аналогичной той, которую ему обещал, но не передал застройщик.

Согласно уточнению к заявлению ООО "Высота" указало на наличие убытков в виде реального ущерба, причиненных нарушением обязательства застройщика по передаче жилого помещения в размере 23 199 159 руб. При этом отчетом об оценке N 13-114 от 23.09.2013 рыночная стоимость указанных выше жилых помещений на дату оценки составила 168 068 187 руб. Следовательно, расчет заявителем по размеру убытков рассчитан верно(168 068 187 - 144 869 028 = 23 199 159).

Однако требование ООО "Высота" в размере 23 199 159 руб. убытков в форме реального ущерба в силу пункта 4 статьи 142 Закона о банкротстве подлежат удовлетворению за счет имущества должника, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов, включенных в реестр кредиторов должника, поскольку данные требования заявлены после закрытия реестра требований кредиторов должника.

Как разъяснено в пункте 29 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.05.2009 N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции", по результатам рассмотрения дела суд апелляционной инстанции согласно пункту 2 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации выносит постановление, которым отменяет судебный акт первой инстанции с указанием обстоятельств, послуживших основаниями для отмены судебного акта (часть 4 статьи 270 Кодекса), и принимает новый судебный акт.

Определение суда первой инстанции подлежит отмене на основании пункта 2 части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В силу статьи 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба на определение об установлении размера требования в деле о банкротстве не облагается государственной пошлиной.

Руководствуясь статьями 223, 270, 271, 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьями 32, 100, 134, 137, 138, 142 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Первый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Чувашской Республики от 23.11.2011 по делу N А79-7895/2010 отменить.

Включить требование общества с ограниченной ответственностью "Высота" в реестр требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Агентство по недвижимости "Честр" в сумме 188 224 093 руб. 82 коп., в том числе 162 978 128 сумма основного долга, 25 245 965, 82 руб. - проценты за пользование денежными средствами, в четвертую очередь, как обеспеченные залогом имущества должника, а именно: залог права аренды земельного участка под кадастровым номером 21:01:03 03 12:0051, общей площадью 8 762 кв.м, расположенного в г.Чебоксары, проспект Тракторостроителей, д. 58, XIII мкр. НЮР пр. Тракторостроителей, поз. 11Б примерно в 50 м. по направлению на запад от ориентира нежилое строение, залогом объекта, незавершенного строительства-10-этажный жилой дом со встроенными помещениями и автостоянкой, адрес объекта: г. Чебоксары, пр. Тракторостроителей, в 13 микрорайоне НЮР (позиции 11 б).

Установить требование общества с ограниченной ответственностью "Высота" в размере 23 199 159 руб. в реестре требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Агентство по недвижимости "Честр" в качестве требований, подлежащих удовлетворению после погашения требований кредиторов, включенных в реестр, за счет оставшегося имущества должника.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Волго-Вятского округа в месячный срок со дня его принятия.

Председательствующий судья

Ю.В. Протасов

Судьи

Т.А. Захарова Е.А. Рубис