Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 2 декабря 2013 г. N 20АП-5960/13

г. Тула

2 декабря 2013 г.

Дело N А68-1355/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 28.11.2013.

Постановление изготовлено в полном объеме 02.12.2013.

Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Игнашиной Г.Д., судей Можеевой Е.И. и Сентюриной И.Г., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Шамыриной Е.И., при участии от открытого акционерного общества "Сбербанк России" в лице Тульского отделения N 8604 - Иванчикова А.В. (доверенность от 24.12.2010) в отсутствие иных лиц, участвующих в деле, извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Сбербанк России" в лице филиала открытого акционерного общества "Сбербанк России" - Тульское отделение N 8604 (г. Тула, ИНН 7707083893) на определение Арбитражного суда Тульской области от 20.08.2013 делу N А68-1355/2013 (судья Волошина Н.А.),, установил следующее.

Определением Арбитражного суда Тульской области от 18.03.2013 заявление открытого акционерного общества "Томская энергосбытовая компания" о признании отрытого акционерного общества "Тулаэнергосбыт" (далее - должник) несостоятельным (банкротом) принято к производству.

Определением суда от 15.05.2013 в отношении ОАО "Тулаэнергосбыт" введена процедура наблюдения. Временным управляющим ОАО "Тулаэнергосбыт" утвержден Веселов Виктор Александрович.

Открытое акционерное общество "ЭНЕЛ ОГК-5" обратилось в суд с заявлением об установлении требований кредиторов в реестр требований ОАО "Тулаэнергосбыт" в размере 86 218 567 рублей 04 копеек.

Определением Арбитражного суда Тульской области от 20.08.2013 заявленные требования компании удовлетворены. Суд первой инстанции признал обоснованными требования общества и включил их в реестр требований должника.

В апелляционной жалобе конкурсный кредитор - открытое акционерное общество "Сбербанк России" в лице Тульского отделения N 8604 (далее - ОАО "Сбербанк России") просит вышеназванный судебный акт отменить. В обоснование своей позиции заявитель указывает, что договоры уступки прав (цессии), на которых общество основывает свои требования, являются ничтожными, мнимыми и притворными сделками, поскольку носят безвозмездный характер. Податель жалобы обращает внимание, что встречного исполнения по данным договорам в материалы дела не представлено, более того, договорам уступки прав (цессии) от 21.03.2013 N 1105-Ц-13 и N 1588-Ц-13 передано одно и то же требование, поскольку в них указаны аналогичные расчетные периоды.

Изучив материалы дела, исследовав имеющиеся в деле доказательства, суд апелляционной инстанции считает необходимым оставить обжалуемое определение суда без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Согласно пункту 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Согласно пункту 3 статьи 63 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) для участия в деле о банкротстве срок исполнения обязательств, возникших до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом, считается наступившим. Кредиторы вправе предъявить требования к должнику в порядке, установленном названным Федеральным законом.

В соответствии с пунктом 1 статьи 71 Закона о банкротстве для целей участия в первом собрании кредиторов кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в течение тридцати календарных дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения. Указанные требования направляются в арбитражный суд, должнику и временному управляющему с приложением судебного акта или иных документов, подтверждающих обоснованность этих требований. Указанные требования включаются в реестр требований кредиторов на основании определения арбитражного суда о включении указанных требований в реестр требований кредиторов.

Сообщение о введении в отношении ОАО "Тулаэнергосбыт" процедуры наблюдения опубликовано в газете "Коммерсантъ" от 25.05.2013 N 88.

С заявлением о включении в реестр требований кредиторов должника ОАО "ЭНЕЛ ОГК-5" обратилось в арбитражный суд 31.05.2013, то есть с соблюдением установленного статьей 71 Закона о банкротстве срока.

ОАО "ЭНЕЛ ОГК-5" обратилось в суд с заявлением об установлении требований кредиторов в реестр требований ОАО "Тулаэнергосбыт" в размере 86 218 567 рублей 04 копеек.

Удовлетворяя заявленные обществом требования, суд первой инстанции установил их обоснованность и наличие документального подтверждения договорами займа и уступки прав (цессии), носящих реальных характер.

Суд апелляционной инстанции соглашается с данными выводами суда первой инстанции, исходя из следующего.

Правовое регулирование обязательств ОАО "Тулаэнергосбыт" перед ОАО "ЭНЕЛ ОГК-5" предусмотрено общими положениями параграфа 6 главы 30 ГК РФ с учетом особенностей, установленных Федеральными законами "Об электроэнергетике" от 26.03.2003 N 35-ФЗ, "Об особенностях функционирования электроэнергетики в переходный период и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу некоторых законодательных актов Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона "Об электроэнергетике" от 26.03.2003 N 36-ФЗ, а также Правилами оптового рынка электрической энергии и мощности, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2010 N 1172.

В силу статьи 539, пункта 5 статьи 454 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) договором энергоснабжения признается отдельный вид договора купли-продажи, по которому энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

В соответствии со статьями 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов; односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускается, за исключением случаев, предусмотренных законом.

В соответствии с пунктом 1 статьи 40 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве) (далее - Закона о банкротстве) к заявлению кредитора прилагаются документы, подтверждающие обязательства должника перед конкурсным кредитором, а также наличие и размер задолженности по указанным обязательствам; доказательства оснований возникновения задолженности (счета-фактуры, товарно-транспортные накладные и иные документы); иные обстоятельства, на которых основывается заявление кредитора.

Из материалов дела следует, что между ОАО "ЭНЕЛ ОГК-5" и ОАО "ЦФР" были заключены договоры комиссии от 06.09.2006 N 0138-RSV-E-KM-06 и N 0138-ВМА-Е-КМ-06, в силу которых Комиссионер (ОАО "ЦФР") обязуется по поручению и за счет Комитента (ОАО "ЭНЕЛ ОГК-5") совершать в интересах последнего от своего имени сделки по продаже электрической энергии Участникам оптового рынка в соответствии с Договором присоединения и Регламентов оптового рынка.

В случае неисполнения покупателем обязательств по оплате электроэнергии (мощности), комиссионер обязан передать права по неисполненному договору купли-продажи электроэнергии (мощности) комитенту (п. 4.5 договоров комиссии).

В соответствии с условиями договоров комиссии ОАО "ЦФР" и ОАО "Тулаэнергосбыт" были заключены договор купли-продажи электрической энергии по результатам конкурентного отбора ценовых заявок на сутки вперед от 06.09.2006 N 0176-RSV-E-KР-06 и договор купли-продажи электрической энергии по результатам конкурентного отбора заявок для балансирования системы от 06.09.2006 N 0176-ВМА-Е-КР-06, в соответствии с которым продавец принял обязательство передать, а покупатель -оплатить электрическую энергию в соответствии с условиями данного договора, договора о присоединении к системе оптового рынка и регламентов оптового рынка (п. 2.1, 3.1, 4.1 договора).

В соответствии с пунктами 5.3, 5.4 договора порядок расчетов за электрическую энергию определяется договором о присоединении к торговой системе оптового рынка и регламентом финансовых расчетов оптового рынка.

В соответствии с пунктами 4.2 регламента финансовых расчетов на оптовом рынке - приложение N 16 к договору о присоединении к торговой системе оптового рынка, оплата за поставленную энергию производится до 21 числа каждого месяца.

Согласно пунктам 2.2, 2.3 договора купли-продажи количество и стоимость электрической энергии, покупаемой по указанному договору, определяется в результате расчета, проводимому АТС в порядке, предусмотренном договорам о присоединении и регламентами.

Продавец свои обязательства по договору выполнил, поставив в период с октября по декабрь 2012 года электрическую энергию на сумму 59 311 201 рубль 09 копеек, что подтверждается актами приема-передачи, актами сверки расчетов, справкой бухгалтерии заявителя, справкой ОАО "ЦФР", отчетами ОАО "ЦФР" об объемах и стоимости купленной электроэнергии, отчетами Комиссионера.

Согласно статье 993 ГК РФ комиссионер не отвечает перед комитентом за неисполнение третьим лицом сделки, заключенной с ним за счет комитента, кроме случаев, когда комиссионер не проявил необходимой осмотрительности в выборе этого лица либо принял на себя ручательство за исполнение сделки (делькредере).

В случае неисполнения третьим лицом сделки, заключенной с ним комиссионером, комиссионер обязан немедленно сообщить об этом комитенту, собрать необходимые доказательства, а также по требованию комитента передать ему права по такой сделке с соблюдением правил об уступке требования (статьи 382 - 386, 388, 389).

Между ОАО "ЭНЕЛ ОГК-5" и ОАО "ЦФР" 21.03.2013 были заключены договоры уступки прав (цессии) N 1141-Ц-13 и N 1105-Ц-13, согласно которым ОАО "ЦФР" уступило ОАО "ЭНЕЛ ОГК-5" права требовать от ОАО "Тулаэнергосбыт" уплаты задолженности за период с октября по декабрь 2012 по договорам купли-продажи электрической энергии по результатам конкурентного отбора ценовых заявок от 06.09.2006. Кроме того, к цессионарию перешло право требования неустойки пропорционально объему уступленного права. О состоявшейся уступке ответчик был уведомлен надлежащим образом.

Таким образом, заключив договоры уступки, ОАО "ЭНЕЛ ОГК-5" реализовало свое право Комитента по неисполненным ОАО "Тулаэнергосбыт" договорным отношениям в порядке статьи 993 ГК РФ.

ОАО "Тулаэнергосбыт" свою обязанность по оплате, как по основным договорам, так и по договорам цессии не исполнило, сумма непогашенной задолженности, переданная кредитору по договорам уступки прав (цессии) составляет 59 311 201 рубля 09 копеек. Должником факт существования задолженности и ее размер не оспорен, доказательства оплаты потребленной в спорный период времени электрической энергии и мощности в материалах дела отсутствуют.

В соответствии со ст. 329 ГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, предусмотренной законом или договором.

Согласно ст. 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

В порядке пункта 10.2 договора купли-продажи электрической энергии по результатам конкурентного отбора заявок и договоров цессии на сумму задолженности начислена неустойка за период с 21.11.2012 по 31.03.2013 (дату введения наблюдения) в размере 2 532 079 рублей 55 копеек.

Кроме того, у ОАО "Тулаэнергосбыт" перед ОАО "Энел ОГК-5" по договору N DPMС-E-10001532-OGЕNKOMV-TULENERG-0138-AD-01C-10 от 05.12.2010 (договор о предоставлении мощности) имеется задолженность в размере 9 046 209 рублей 12 копеек за период с октября 2012 года по декабрь 2012 года (т. 2, л.д. 1-57).

В соответствии с пунктами 2.1. и 2.2. договора от 05.12.2010 ОАО "ЭНЕЛ ОГК-5" обязалось своевременно начать поставку и в течение всего определяемого в соответствии с разделом 3 этого договора периода времени поставлять мощность должнику с использованием объекта генерации, определенного в соответствии с пунктом 1.5 договора, а должник обязался принимать и оплачивать мощность в соответствии с условиями договора, Правилами оптового рынка, договора о присоединении и Регламентами.

В соответствии с пунктом 4.1 договора от 05.12.2010 количество (объем) мощности, именуемое договорный объем мощности, которую продавец обязан ежемесячно поставлять, а покупатель обязан ежемесячно принимать и оплачивать, рассчитывает АТС в порядке, определенном договором о присоединении и Регламентами оптового рынка и указывается Приложении 5 к договору от 05.12.2010.

В каждом календарном месяце периода поставки мощности объекта генерации, покупатель обязан принять и в установленные договором о присоединении и регламентами сроки оплатить фактически поставленный ему продавцом объем мощности, подтвержденный системным оператором и определенный АТС в качестве приходящейся на данного покупателя доли фактически поставленного на оптовый рынок объема мощности объекта генерации.

В соответствии с пунктами 5.1 и 5.2 договора от 05.12.2010 цена и стоимость мощности определяется АТС в соответствии с приложением 4 к настоящему договору в сроки, предусмотренные Договором о присоединении и Регламентами.

АТС уведомляет продавца и покупателя об определенной им стоимости мощности в установленные договором о присоединении и Регламентами сроки и порядке в электронной форме с использованием электронной цифровой подписи.

В соответствии с пунктом 8.1.1 договора от 05.12.2010 покупатель обязан осуществлять оплату поставленной мощности в размере и сроки, установленные Регламентом финансовых расчетов.

Согласно пункту 15.2 Регламента финансовых расчетов датами авансовых платежей мощность по договору от 05.12.2010 являются 14 и 28 числа расчетного месяца, а итоговый платеж за расчетный месяц производиться 21-го числа месяца, следующего за расчетным.

Во исполнение условий договора ОАО "ЭНЕЛ ОГК-5" за период с октября 2012 года по декабрь 2012 года поставило в адрес ОАО "Тулаэнергосбыт" мощность на сумму 9 046 209 рублей 12 копеек.

По факту поставки мощности заявителем были выставлены счета-фактуры за период поставки, которые не исполнены должником в полном объеме. Возражений по актам в порядке, установленном пунктами 10.4, 10.5 договора от 05.12.2010, должником не представлено. В силу пункта 10.6 договора от 05.12.2010 обязательства продавца считаются исполненными надлежащим образом.

Подтверждением наличия задолженности должника перед кредитором по договору от 05.12.2010 в материалы дела представлены акты приема-передачи энергии за отчетный период, отчеты АТС о результатах объемов и стоимости электроэнергии и мощности на оптовом рынке.

Пунктом 14.2 договора от 05.12.2010 определено, что в случае нарушения сроков оплаты мощности, покупатель уплачивает неустойку в размере, установленном Регламентом финансовых расчетов на оптовом рынке электроэнергии.

Пунктом 12.1 Регламента установлено, что участник оптового рынка уплачивает неустойку за каждый банковский день просрочки в размере 2/225 в 2012 году, установленной Центральным банком Российской Федерации и действующей в период просрочки ставки рефинансирования от невыплаченной в срок суммы.

Расчет суммы неустойки в размере 168 858 рублей 32 копеек за период с 02.10.2012 по 29.12.2012 (до даты введения наблюдения), с учетом договора от 05.12.2010 и Закона о банкротстве, проверен судом и является верным.

Возражений по сумме заявленных требований не представлено.

У ОАО "Тулаэнергосбыт" перед ОАО "ЭНЕЛ ОГК-5" имеется также задолженность по договору купли-продажи мощности по результатам конкурентного отбора мощности N КОМ-30091401-OGЕNKOMV-TULENERG-1-12 от 01.01.2012 (т. 2, л.д. 98-115).

В соответствии с пунктом 2.1 договора от 01.01.2012 ОАО "ЭНЕЛ ОГК-5" обязалось передать, а ОАО "Тулаэнергосбыт" принять и оплатить мощность в соответствии с условиями настоящего договора, договоров о присоединении и Регламентами оптового рынка.

Согласно пункту 2.2 договора от 01.01.2012 количество мощности, фактически поставленной по договору, определяется коммерческим оператором на основании полученного от системного оператора подтверждения объема фактически поставленной Концерном на оптовый рынок мощности и доводится до сведения Концерна и ответчика по форме приложения N 1 к договору от 01.01.2012.

Пунктом 2.3 договора от 01.01.2012 предусмотрено, что стоимость мощности, продаваемой по договору от 01.01.2012, определяется коммерческим оператором исходя из цены мощности, определенной по результатам конкурентного отбора мощности, с учетом особенностей, установленных Правилами оптового рынка для отдельных категорий поставщиков мощности.

Стоимость мощности, по которой ОАО "Тулаэнергосбыт" приобрело у ОАО "ЭНЕЛ ОГК-5" мощность по договору от 01.01.2012, была рассчитана коммерческим оператором и доведена до сведения сторон по форме приложения N 1 к договору от 01.01.2012 в электронном виде, подписанного цифровой подписью в срок, указанный в договорах о присоединении.

В силу пунктом 2.6 договора от 01.01.2012 определенные коммерческим оператором количество и стоимость мощности, поставляемой по договору от 01.01.2012, сообщаются им ОАО "ЦФР" в целях осуществления расчетов по договору от 01.01.2012 в порядке и сроки, предусмотренные договором от 01.01.2012, договорами о присоединении.

С октября 2012 года по декабрь 2012 года ОАО "ЭНЕЛ ОГК-5" передало в собственность (поставило) ОАО "Тулаэнергосбыт", а последнее приняло мощность в установленном договором количестве на сумму 14 811 357 рублей 76 копеек, что подтверждено представленными в материалы дела актами приема-передачи мощности за указанный период, направленными в адрес должника в соответствии с пунктом 5.5 договора от 01.01.2012.

Указанные акты приема-передачи электроэнергии должник не подписал, однако в силу пункта 5.8 договоров купли-продажи электрической энергии акты считаются согласованными (акцептированы), поскольку не представлен мотивированный отказ.

Согласно пункту 5.3 договора от 01.01.2012 расчеты за мощность осуществляются в порядке и сроки, которые предусмотрены договорами о присоединении и Регламентом финансовых расчетов, то есть в соответствие с п.п. 13.1.2 Регламента финансовых расчетов датами авансовых платежей являются 14 и 28 числа расчетного месяца, а дата итоговых платежей за расчетный месяц - 21 число месяца, следующего за расчетным.

Свою обязанность по оплате поставленной мощности по договору от 01.01.2012 в сумме 14 811 357 рублей 76 копеек должник не исполнил, при этом возражения в порядке 5.5 договора от 01.01.2012 не представил.

Пунктом 10.2 договора от 01.01.2012 определено, что в случае нарушения сроков оплаты мощности, покупатель уплачивает неустойку в размере, установленном Регламентом финансовых расчетов на оптовом рынке электроэнергии.

Пунктом 13.1.10 Регламента установлено, что участник оптового рынка уплачивает неустойку за каждый банковский день просрочки в размере 2/225 в 2012 году, установленной Центральным банком Российской Федерации и действующей в период просрочки ставки рефинансирования от невыплаченной в срок суммы.

Расчет суммы неустойки в размере 348 861 рубля 20 копеек за период с 02.10.2012 по 29.12.2012 (до даты введения наблюдения), с учетом договора от 01.01.2012 и Закона о банкротстве, проверен судом и является верным.

В соответствии со статьями 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства, связанного с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, и одностороннее изменение условий такого обязательства допускаются также в случаях, предусмотренных договором, если иное не вытекает из закона или существа обязательства.

Принимая во внимание вышеизложенное, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что ОАО "ЭНЕЛ ОГК-5" в материалы дела представлены надлежащие и соответствующие доказательства, подтверждающие наличие задолженности ОАО "Тулаэнергосбыт" перед кредитором в размере 86 218 567 рублей 04 копеек.

Вопреки утверждению ОАО "Сбербанк России" его возражения о ничтожности договоров уступки требования (цессии) от 21.03.2013 были надлежащим образом исследованы при рассмотрении дела в суде первой инстанции. Суд апелляционной инстанции данные возражения также признает необоснованными, поскольку они опровергаются представленными в дело справками ОАО "ЦФР", из которых следует, что субъектами оптового рынка поставляется мощность и электроэнергия, которая распределяется ОАО "ЦФР" покупателям, в том числе ОАО "Тулаэнергосбыт", выставляются общие акты приема-передачи и счета-фактуры. Размер уступаемых прав рассчитан на основании договоров комиссии и отчетов Комиссионера, которые подтверждают поставленную электроэнергию и задолженность. В соответствии с пунктом 5 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.10.2007 N 120 уступка части права (требования) по обязательству, предмет исполнения по которому делим, не противоречит законодательству.

Доводы о мнимости и притворности договоров цессии опровергаются положениями статьи 993 ГК РФ, а также договорами о присоединении к торговой системе оптового рынка.

Суд апелляционной инстанции считает, что при рассмотрении вопроса о включении в реестр требований кредиторов ОАО "Тулаэнергосбыт" требований ОАО "ЭНЕЛ ОГК-5" фактические обстоятельства судом первой инстанции установлены правильно, проверены доводы и возражения лиц, участвующих в деле, полно и всесторонне исследованы представленные доказательства.

Доводы заявителя, приведенные в апелляционной жалобе, были предметом надлежащей оценки суда первой инстанции и объективно отклонены.

При изложенных выше обстоятельствах оспариваемое определение суда является законным и обоснованным, в силу чего отсутствуют основания для его отмены или изменения.

Руководствуясь пунктом 5 статьи 188, пунктом 1 статьи 269, статьи 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Двадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Тульской области от 20.08.2013 по делу N А68-1355/2013 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Центрального округа в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме. В соответствии с частью 1 статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации кассационная жалоба на постановление суда подается через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

Г.Д. Игнашина

Судьи

Е.И. Можеева И.Г. Сентюрина