Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 16 января 2014 г. N 02АП-10356/13

г. Киров

16 января 2014 г.

Дело N А28-8194/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 14 января 2014 года.

Полный текст постановления изготовлен 16 января 2014 года.

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Кобелевой О.П.,

судей Гуреевой О.А., Сандалова В.Г.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Салтыковой А.В.,

при участии в судебном заседании:

представителя заявителя Воробьевой Л.Д., действующей на основании доверенности от 17.10.2013,

представителя конкурсного управляющего Скрипина А.Л., действующего на основании доверенности от 19.12.2013,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью охранное предприятие "Арсенал"

на определение Арбитражного суда Кировской области от 06.11.2013 по делу N А28-8194/2012-165/24-159, принятое судом в составе судьи Вершининой А.А.,

по заявлению конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Радужнинская ТГК" (ИНН: 4345247415; ОГРН 1084345143145) Пленкина Владимира Алексеевича

к обществу с ограниченной ответственностью охранное предприятие "Арсенал"

о признании сделки недействительной и применении последствий недействительности сделки,

установил:

конкурсный управляющий общества с ограниченной ответственностью "Радужнинская теплогенерирующая компания" (далее - должник, ООО "Радужнинская ТГК") Пленкин Владимир Алексеевич (далее - Пленкин В.А.) обратился в Арбитражный суд Кировской области с заявлением к обществу с ограниченной ответственностью охранное предприятие "Арсенал" (далее - ответчик, ООО ОП "Арсенал") о признании недействительной сделки должника по погашению задолженности на основании акта N 10 от 30.12.2011 и N 1 от 31.03.2012 и применении последствий недействительности сделки в виде взыскания 784 319 руб. 55 коп.

Определением Арбитражного суда Кировской области от 06.11.2013 заявленные требования удовлетворены. Сделка по погашению обязательств ООО "Радужнинская ТГК" перед ООО ОП "Арсенал" по погашению обязательств на основании акта N 10 от 30.12.2011 и N 1 от 31.03.2012 в сумме 784 319 руб. 55 коп. признана недействительной. Применены последствия недействительности сделки: с ООО ОП "Арсенал" в пользу ООО "Радужнинская ТГК" взыскано 784 руб. 55 коп.

Ответчик, не согласившись с принятым определением, обратился во Второй арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит определение суда первой инстанции отменить, отказать конкурсному управляющему должника в признании сделки недействительной.

По мнению заявителя, задолженность кредиторов, согласно приведенному в оспариваемом определении списку, возникла не ранее возникновения обязательств по погашению задолженности на основании акта N 10 от 30.12.2011 и 31.03.2012, следовательно, очередность удовлетворения требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов должника, не нарушена, права иных кредиторов не ущемлены. ООО ОП "Арсенал" также ссылается на то, что не обладало информацией о признаках неплатежеспособности должника. Заявитель указывает, что суд не принял во внимание тот факт, что сделка совершена в процессе обычной хозяйственной деятельности должника. Полагает ошибочным вывод суда о том, что платежи по платежным поручениям N 241, N 242 от 05.07.2012 совершены со значительной просрочкой. Кредитор считает, что погашение задолженности не привело к уменьшению конкурсной массы, а обеспечило текущую деятельность должника.

Конкурсный управляющий в отзыве просит оставить определение без изменения, жалобу - без удовлетворения.

Законность определения Арбитражного суда Кировской области проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, 01.01.2010 между ООО ОП "Арсенал" (исполнитель) и ООО "Радужнинская ТГК" (заказчик) заключен договор оказания услуг, согласно которому стоимость услуг составляла 300 000 руб. в месяц.

Пунктом 4.2 договора сторонами установлено, что оплата услуг производится в течение 10 дней с момента подписания акта оказанных услуг.

01.01.2012 между ООО ОП "Арсенал" (исполнитель) и ООО "Радужнинская ТГК" (заказчик) заключен договор оказания услуг N 268, во исполнение условий которого исполнитель оказал заказчику услуги по внутреннему контролю принадлежащих заказчику объектов.

В соответствии с пунктом 4.1 договора стоимость работ определена в размере 100 000 руб. в месяц.

Пунктом 4.2 договора стороны установили, что оплата услуг производится в течение 10 дней с момента подписания акта оказанных услуг.

Заказчик (должник) оплатил оказанные исполнителем услуги в сумме 784 319 руб. 55 коп. платежными поручениями N 241 и 242 от 05.07.2012 с назначением платежа "оплата за услуги охраны по актам N 1 от 31.03.2012 и N 10 от 30.12.2011".

Определением Арбитражного суда Кировской области от 21.09.2012 принято заявление должника о признании его несостоятельным (банкротом).

Определением Арбитражного суда Кировской области от 30.10.2012 заявление признано обоснованным, в отношении должника введено наблюдение.

Решением Арбитражного суда Кировской области от 01.04.2013 (резолютивная часть объявлена 29.03.2013) ООО "Радужнинская ТГК" признано несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Пленкин Владимир Алексеевич.

Посчитав, что действия по перечислению денежных средств по погашению задолженности являются недействительной сделкой, конкурсный управляющий обратился в Арбитражный суд Кировской области.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, заслушав представителей сторон, суд апелляционной инстанции не нашел оснований для отмены или изменения определения суда исходя из нижеследующего.

Согласно пункту 1 статьи 61.1 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) сделки, совершенные должником или другими лицами за счет должника, могут быть признаны недействительными в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации, а также по основаниям и в порядке, которые указаны в названном Законе.

В силу пункта 1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 N 63 (ред. от 30.07.2013) "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Постановление N 63) под сделками, которые могут оспариваться по правилам указанной главы, понимаются в том числе действия, направленные на исполнение обязательств и обязанностей, возникающих в соответствии с гражданским законодательством.

В соответствии с пунктом 1 статьи 61.3 Закона о банкротстве сделка, совершенная должником в отношении отдельного кредитора или иного лица, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка влечет или может повлечь за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами в отношении удовлетворения требований.

Пунктом 3 статьи 61.3 Закона о банкротстве предусмотрено, что сделка, указанная в пункте 1 настоящей статьи и совершенная должником в течение шести месяцев до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом, может быть признана арбитражным судом недействительной, если в наличии имеются условия, предусмотренные абзацами вторым и третьим пункта 1 настоящей статьи, или если установлено, что кредитору или иному лицу, в отношении которого совершена такая сделка, было известно о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества либо об обстоятельствах, которые позволяют сделать вывод о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества.

Предполагается, что заинтересованное лицо знало о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества, если не доказано обратное.

Оспариваемая сделка была совершена 05.07.2012, то есть в течение предусмотренного пунктом 3 статьи 61.3 Закона о банкротстве шестимесячного срока.

Пункт 10 Постановления N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" содержит указание на то, что применяя перечень условий, когда имеет место оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами, приведенный в абзацах втором - пятом пункта 1 статьи 61.3 Закона о банкротстве, судам следует иметь в виду, что для признания наличия такого предпочтения достаточно хотя бы одного из этих условий. Кроме того, поскольку данный перечень является открытым, предпочтение может иметь место и в иных случаях.

Если сделка с предпочтением была совершена не ранее чем за шесть месяцев и не позднее чем за один месяц до принятия судом заявления о признании должника банкротом (что имело место в рассматриваемом случае), то в силу пункта 3 статьи 61.3 Закона о банкротстве она может быть признана недействительной, только если:

а) в наличии имеются условия, предусмотренные абзацами вторым или третьим пункта 1 статьи 61.3 Закона о банкротстве;

б) или имеются иные условия, соответствующие требованиям пункта 1 статьи 61.3, и при этом установлено, что кредитору или иному лицу, в отношении которого совершена такая сделка, было или должно было быть известно о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества либо об обстоятельствах, которые позволяют сделать вывод о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества (пункт 12 Постановления N 63).

Судом первой инстанции установлено, что в рамках дела о банкротстве должника установлены требования иных кредиторов, являющиеся неисполненными на дату совершения оспариваемой сделки: перед ООО "Газпром межрегионгаз Киров" - на основании договора поставки газа от 30.11.2011 (включен в реестр требований кредиторов определением от 20.12.2012); перед ОАО "Кировэнергосбыт" - на основании договора электроснабжения от 24.10.2011 (включен в реестр требований кредиторов определением от 20.12.2012); перед ОАО "Кировский ССК" - на основании решений Арбитражного суда Кировской области (включен в реестр требований кредиторов определением от 26.12.2012) перед ОАО "Кировоблгаз" - на основании договора от 01.04.2009 (включен в реестр требований кредиторов определением от 14.01.2013); перед ООО "Радужнинский завод ЖБИ" - на основании договора от 01.10.2009 (включен в реестр требований определением от 16.01.2013); перед ООО "МегаВектор" - на основании решения Арбитражного суда Кировской области от 05.03.2012 (включен в реестр требований кредиторов определением от 04.02.2013); перед ООО "Вектор-1" - на основании решения Арбитражного суда Кировской области от 05.03.2012 (включен в реестр требований кредиторов определением от 04.02.2013); перед ООО "Котельные" - на основании договора N 8 от 01.01.2009 (включен определением от 21.02.2013); перед ФНС России - по требованиям за период с апреля 2012 по декабрь 2012 (включен определением от 13.03.2013); перед ООО "Салютстрой" - по договору от 01.12.2011 N 1066 (включен в реестр требований кредиторов определением от 14.03.2013).

Осуществление должником оплаты в адрес только одного кредитора - ООО ОП "Арсенал" привело к удовлетворению требования ответчика предпочтительно перед требованиями иных кредиторов должника по денежным обязательствам.

При определении наличия признаков неплатежеспособности или недостаточности имущества, являющихся также одним из условий признания сделки недействительной на основании пункта 3 статьи 61.3 Закона о банкротстве, следует исходить из содержания этих понятий, данного в абзацах тридцать третьем и тридцать четвертом статьи 2 Закона о банкротстве.

В частности, под неплатежеспособностью должника законом понимается прекращение исполнения должником части денежных обязательств или обязанностей по уплате обязательных платежей, вызванное недостаточностью денежных средств. При этом недостаточность денежных средств предполагается, если не доказано иное.

В рамках дела о банкротстве должника установлены требования кредиторов по денежным обязательствам должника, не исполненным к моменту совершения оспариваемой сделки с ответчиком. Доказательства намеренного уклонения должника от исполнения указанных обязательств при наличии денежных средств, достаточных для удовлетворения всех требований кредиторов, суду не представлено.

Указанные обстоятельства свидетельствуют о наличии признака неплатежеспособности должника по состоянию на дату осуществления оплаты в пользу ответчика (05.07.2012).

При решении вопроса о том, должен ли был кредитор знать об указанных обстоятельствах, во внимание принимается то, насколько он мог, действуя разумно и проявляя требующуюся от него по условиям оборота осмотрительность, установить наличие этих обстоятельств. К числу фактов, свидетельствующих в пользу такого знания кредитора, могут с учетом всех обстоятельств дела относиться следующие: неоднократное обращение должника к кредитору с просьбой об отсрочке долга по причине невозможности уплаты его в изначально установленный срок; известное кредитору (кредитной организации) длительное наличие картотеки по банковскому счету должника (в том числе скрытой); осведомленность кредитора о том, что должник подал заявление о признании себя банкротом.

Определением Арбитражного суда Кировской области от 08.06.2012 по делу N А28-4227/2012 утверждено мировое соглашение между ООО "Радужнинская ТГК" и ООО "Арсенал", согласно условиям которого ООО "Радужнинская ТГК" признало задолженность в размере 1 075 680 руб. 45 коп., а также сумму процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 150 000 руб. перед ООО "Арсенал" и обязалось уплатить указанные суммы до 15.07.2012. Из исковых требований следует, что взыскивалась задолженность за оказанные охранные услуги за 4 квартал 2011 года и 1 квартал 2012 года.

Решением Арбитражного суда Кировской области от 08.08.2012 по делу N А28-5688/2012 с ООО "Радужнинская ТГК" в пользу ООО "Арсенал" взыскана неустойка по договору подряда от 01.10.2010 N 74 в размере 491 040 руб. Судом принят отказ истца от иска на сумму 990 000 руб. в связи с погашением ответчиком задолженности 05.07.2012.

Таким образом, кредитор не мог не знать о признаках неплатежеспособности должника на момент совершения сделки.

Доводы ответчика о том, что сделка по погашению задолженности за оказанные услуги произведена в процессе обычной хозяйственной деятельности, суд апелляционной инстанции считает несостоятельными.

В пункте 14 Постановления N 63 указано, что при определении того, была ли сделка совершена в процессе обычной хозяйственной деятельности должника, следует учитывать, что таковой является сделка, не отличающаяся существенно по своим основным условиям от аналогичных сделок, неоднократно совершавшихся до этого должником в течение продолжительного периода времени. К таким сделкам, в частности, с учетом всех обстоятельств дела могут быть отнесены платежи по длящимся обязательствам (возврат очередной части кредита в соответствии с графиком, уплата ежемесячной арендной платы, выплата заработной платы, оплата коммунальных услуг, платежи за услуги сотовой связи и Интернет, уплата налогов и т.п.). Не могут быть, по общему правилу, отнесены к таким сделкам платеж со значительной просрочкой, предоставление отступного, а также не обоснованный разумными экономическими причинами досрочный возврат кредита.

ООО ОП "Арсенал" не представило доказательств, безусловно подтверждающих, что оспариваемые действия совершены в процессе обычной хозяйственной деятельности должника. Учитывая, что платежи 05.07.2012 осуществлены за период 4 квартал 2011-1 квартал 2012, суд первой инстанции правомерно сослался на значительную просрочку платежа.

Учитывая изложенное, суд первой инстанции обоснованно признал сделку по погашению задолженности по договору подряда недействительной и применил последствия недействительности сделки.

Таким образом, апелляционный суд считает определение суда первой инстанции обоснованным, соответствующим нормам материального права и фактическим обстоятельствам дела, в связи с чем не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы по изложенным в ней доводам.

Нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по госпошлине по апелляционной жалобе относятся на заявителя жалобы. В связи с предоставленной отсрочкой госпошлина подлежит взысканию с заявителя.

Руководствуясь статьями 258, 268, 269, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Второй арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Кировской области от 06.11.2013 по делу N А28-8194/2012-165/24-159 оставить без изменения, а апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью охранное предприятие "Арсенал" - без удовлетворения.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью охранное предприятие "Арсенал" в доход федерального бюджета 2 000 руб. госпошлины по апелляционной жалобе.

Суду первой инстанции выдать исполнительный лист.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Волго-Вятского округа в установленном порядке.

Председательствующий

О.П. Кобелева

Судьи

О.А. Гуреева В.Г. Сандалов