Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 14 марта 2014 г. N 12АП-11142/12

Требование: о взыскании долга по договору на оказание услуг, по договору энергоснабжения

Вывод суда: исковые требования удовлетворены, решение суда первой инстанции изменено

г. Саратов

14 марта 2014 г.

Дело N А12-9388/12

Резолютивная часть постановления объявлена 11 марта 2014 года.

Полный текст постановления изготовлен 14 марта 2014 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Дубровиной О.А.,

судей Жевак И.И., Никольского С.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания Авдошиной Е.Д.,

при участии в судебном заседании представителей:

открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" в лице филиала "Волгоградэнерго" - Бондаренко В.А., действующего на основании доверенности от 27 декабря 2013 года N 9,

открытого акционерного общества "Волгоградэнергосбыт" - Крайнова А.В., действующего на основании доверенности от 30 декабря 2013 года N 115,

рассмотрев апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Волгоградэнергосбыт" (ИНН 3445071523, ОГРН 1053444090028, г. Волгоград), на решение арбитражного суда Волгоградской области от 17 октября 2012 года по делу N А12-9388/2012, принятое судьёй Прудниковой Н.И., по исковому заявлению открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" в лице филиала "Волгоградэнерго" (ИНН 6164266561, ОГРН 1076164009096, г. Ростов-на-Дону), к открытому акционерному обществу "Волгоградэнергосбыт" (ИНН 3445071523, ОГРН 1053444090028, г. Волгоград), о взыскании 1346333718,89 рублей, и по встречному исковому заявлению открытого акционерного общества "Волгоградэнергосбыт" (ИНН 3445071523, ОГРН 1053444090028, г. Волгоград), к открытому акционерному обществу "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" в лице филиала "Волгоградэнерго" (ИНН 6164266561, ОГРН 1076164009096, г. Ростов-на-Дону), о взыскании 56293992,95 рублей, с участием третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора: муниципального унитарного производственного предприятия "Волгоградские межрайонные электрические сети",

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" в лице филиала - "Волгоградэнерго" (далее по тексту - ОАО "МРСК Юга") обратилось в арбитражный суд Волгоградской области с исковым заявлением, уточнённым в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее по тексту - АПК РФ), к открытому акционерному обществу "Волгоградэнергосбыт" (далее по тексту - ОАО "ВЭС") о взыскании 1346333718,89 рублей основного долга по договору оказания услуг по передаче электрической энергии от 23.07.2010 N 3470100886 за период январь - апрель 2012 года.

В свою очередь, ОАО "ВЭС" обратилось со встречным исковым заявлением, также уточнённым в порядке статьи 49 АПК РФ, к ОАО "МРСК Юга" о взыскании 56293992,95 рублей долга по оплате потерь электрической энергии за период январь-апрель 2012 года.

Арбитражным судом первой инстанции 17 октября 2012 года постановлен следующий судебный акт:

Исковые требования по первоначальному иску были удовлетворены, с ОАО "ВЭС" в пользу ОАО "МРСК Юга" взыскано 1346333718,89 рублей задолженности по оплате услуг по передаче электрической энергии за январь-апрель 2012 года, 775031,03 рубль судебных расходов на проведение экспертизы, расходы по уплате государственной пошлины в сумме 200000 рублей, всего - 1347108749,92 рублей.

Встречный иск удовлетворён частично, с ОАО "МРСК "Юга" в пользу ОАО "ВЭС" взыскан 1757003,70 рубля стоимости потерь электрической энергии за январь-апрель 2012 года, 4000 рублей расходов по уплате государственной пошлины, всего -1761003,70 рубля. В удовлетворении остальной части исковых требований ОАО "ВЭС" было отказано.

С ОАО "МРСК " Юга" в доход федерального бюджета взыскана государственная пошлина в сумме 2442,24 рубля, соответственно, с ОАО "ВЭС" в доход федерального бюджета, взыскана государственная пошлина в сумме 193757,76 рублей.

Путём зачёта удовлетворённых требований по первоначальному и встречному искам с ОАО "ВЭС" в пользу ОАО "МРСК "Юга" взыскано: 1344576715,19 рублей задолженности по оплате услуг по передаче электрической энергии за январь-апрель 2012 года, 775031,03 рубль судебных расходов на проведение экспертизы, 196000 рублей расходов по уплате государственной пошлины, всего - 1345547746,22 рублей.

ОАО "ВЭС" посчитав данное решение постановленным при неприменении норм права, подлежащих применению, обратилось за его обжалованием в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд, при этом просило его отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении исковых требований в полном объёме.

В жалобе заявитель указал на необоснованность постановленного судебного акта, в основу которого положенное экспертное заключение, указав при этом, что экспертами при определении объёмов потребления электрической энергии физическими лицами, была неправильно применена методика такого определения и не были учтены сведения, содержащиеся в платёжных документах, предоставленных ОАО "ВЭС".

ОАО "МРСК "Юга" в соответствии со статьёй 262 АПК РФ и определением Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 16 января 2013 года, представило отзыв на апелляционную жалобу, согласно доводам которого, решение суда считает законным и обоснованным, не подлежащим отмене, доводы жалобы - считает несостоятельными.

Третье лицо, в нарушение названных норм права, отзыв на жалобу не представило.

Рассмотрев доводы жалобы, отзыва на неё, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, изучив материалы дела, апелляционная инстанция приходит к следующим выводам.

Как установлено судом и следует из материалов дела, между ОАО "МРСК Юга" и ОАО "ВЭС" 23.07.2010 заключён договор оказания услуг по передаче электрической энергии N 3470100886, в соответствии с условиями, которого, ОАО "МРСК Юга" (исполнитель) обязывалось оказывать ОАО "ВЭС" (заказчик) услуги по передаче электрической энергии посредством осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электроэнергии через технические устройства электрических сетей, принадлежащих исполнителю, ССО, производителям электрической энергии, лицам, не оказывающим услуги по передаче электрической энергии, или бесхозяйные объекты электросетевого хозяйства, а заказчик - обязался оплачивать услуги исполнителя в порядке, установленном пунктом 2.1 договора (далее по тексту - договор).

Данный договор действует в редакции протокола согласования разногласий протокола разногласий от 01.02.2011.

Согласно пункту 5.2 договора ОАО "МРСК Юга" по итогам расчётного периода, с учётом данных заказчика, представляемых в соответствии с Приложением 7 к договору, формирует объём электрической энергии, отпущенной потребителям, в ССО и ТСО из электрических сетей исполнителя, и представляет заказчику в срок до 12 числа месяца, следующего за расчётным: ведомости объёмов поставленной электроэнергии (Приложение 6 к Приложению 7 к договору), акт об оказании услуг по передаче электроэнергии за расчетный месяц (Приложение 10 к договору), расчёт объёма и стоимости услуг по передаче электрической энергии по сетям исполнителя за расчетный месяц (Приложение 5 к Приложению 7 к договору), акты приёма-передачи электрической энергии в ССО, ТСО; расчёт объёмов электроэнергии, приобретаемой в целях компенсации потерь в принадлежащих ему сетях (Приложение 1 к Приложению 8 к договору).

Пунктом 5.6 договора установлено, что при возникновении у заказчика обоснованных претензий к объёму и (или) качеству оказанных услуг он обязан сделать соответствующую отметку в акте, указать отдельно в акте неоспариваемую и оспариваемую часть оказанных услуг, подписать акт в неоспариваемой части, и в течение 5 рабочих дней направить исполнителю претензию по объему и (или) качеству оказанных услуг.

Неоспариваемая часть оказанных услуг подлежит оплате в сроки согласно условиям договора. Исполнитель оплачивает электроэнергию, приобретаемую в целях компенсации потерь в том месяце, по итогам которого заказчик недоплачивает оспариваемую часть, в размере, пропорциональном неоспариваемой заказчиком части оказанных услуг к объему, указанному в акте.

В соответствии с пунктом 5.13 договора окончательный расчёт за услуги по передаче электрической энергии производится в течение 3 дней после получения заказчиком от исполнителя счета-фактуры и акта оказанных услуг.

Положениями статей 309, 310 Гражданского Кодекса Российской Федерации (далее по тексту - ГК РФ) установлено, что обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий недопустимы.

Обязанность оплаты заказчиком услуг, оказанных исполнителем в сроки и в порядке, указанных в договоре возмездного оказания услуг, предусмотрена пунктом 1 статьи 779, пунктом 1 статьи 781 ГК РФ.

На основании статьи 37 Федерального закона от 26 марта 2003 года N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (далее по тексту - Закон об электроэнергетике), пунктов 6 и 7 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утверждённых постановлением Правительства Российской Федерации от 27 декабря 2004 года N 861 (далее по тексту - Правила N 861), услуги по передаче электрической энергии могут оказываться как конечным потребителям, так и сбытовой либо сетевой организациям.

Аналогичные правовые положения содержит подпункт "б" пункта 14 Правил N 861.

Во исполнение условий договора оказания услуг по передаче электрической энергии ОАО "МРСК Юга" оказало ОАО "ВЭС" такие услуги в январе-апреле 2012 года, о чём были составлены и направлены ОАО "ВЭС" акты об оказании услуг, подписанные сторонами с разногласиями.

Арбитражным судом первой инстанции с целью определения объёмов отпуска электрической энергии и потерь в электрических сетях была проведена судебная экспертиза, из заключения которой следует, что объём электроэнергии, поступившей в сети ОАО "МРСК Юга" и приобретённой ОАО "ВЭС" в январе 2012 года составляет 861333945 кВт.ч, в феврале 2012 года -900313636 кВт.ч, в марте 2012 года -838573359 кВт.ч, и в апреле 2012 года-587646803 кВт.ч.

Далее экспертизой установлено, что объём отпущенной электроэнергии потребителям ОАО "ВЭС" за исковой период составил:

- юридическим лицам, непосредственно присоединенным к сетям истца по первоначальному иску - 622314769 кВт.ч.;

- юридическим лицам, опосредованно присоединенным к сетям - 271267586 кВт.ч.;

- физическим лицам - 2259467161 кВт.ч.

Оплачиваемый переток электрической энергии за исковой период составил 1484536 кВт.ч.

Экспертом данные выводы сделаны с учётом действующих в январе-апреле 2012 года тарифов, при этом, стоимость услуг по передаче электрической энергии ОАО "ВЭС" составила: за январь 2012 года - 388103152,60 рублей, за февраль 2012 года - 366779063,50 рублей, за март 2012 года - 343675157,16 рублей, и за апрель 2012 года - 298260772,23 рублей.

Арбитражным судом были отклонены доводы ОАО "ВЭС" о недостоверности выводов экспертизы по тому основанию, что она никем не была оспорена и не признана недействительной. Суд также указал на отсутствие неясностей в проведённой экспертизе и на отсутствие нарушения методики при её проведении, согласованной сторонами в договоре от 23.07.2010 N 3470100886.

С учётом выводов экспертизы, при отсутствии разногласий в отношении оплаты ОАО "ВЭС" задолженности за январь-апрель 2012 года в сумме 50484426,60 рублей, суд пришёл к выводу о наличии задолженности последнего за оказанные услуги за январь-апрель 2012 года в сумме 1346333718,89 рублей, которую и взыскал в польку ОАО "МРСК Юга".

Удовлетворяя встречные исковые требования, арбитражный суд исходил и руководствовался следующим.

ОАО "ВЭС" является гарантирующим поставщиком электрической энергии на территории Волгоградской области и, в соответствии с условиями договора от 23.07.2010 N 3470100886, - пункт 3.2.1, обязуется приобретать электрическую энергию на оптовом и розничном рынках электрической энергии для её продажи и исполнителю в целях компенсации её фактических потерь в сетях исполнителя.

В спорный период ОАО "ВЭС" осуществляло поставку электрической энергии потребителям, энергопринимающие устройства которых технологически присоединены к сетям ОАО "МРСК Юга", которое, в свою очередь, оказывало услуги по передаче электрической энергии потребителям ОАО "ВЭС".

Пунктом 3 статьи 26 Закона об электроэнергетике определено, что порядок определения стоимости потерь в электрических сетях и порядок их оплаты регулируются Правилами N 861.

Согласно положениям пунктов 50, 51 Правил N 861 размер фактических потерь в электрических сетях определяется как разница между объёмом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объёмом электрической энергии, потреблённой энергопринимающими устройствами, присоединёнными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.

Сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь

электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтённых в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке.

Основными положениями предусмотрено, что потери электрической энергии в электрических сетях, не учтённые в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке, оплачиваются сетевыми организациями путём приобретения

электрической энергии на розничном рынке у гарантирующего поставщика или

энергосбытовой организации по регулируемым ценам (тарифам), определяемым в

соответствии с утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти в области регулирования тарифов методическими указаниями, и свободным (нерегулируемым) ценам, определяемым в соответствии с разделом 7 настоящего документа (пункт 120).

Сетевая организация определяет объём потерь электрической энергии в принадлежащих ей электрических сетях за расчётный период на основании данных коммерческого учёта электрической энергии, подтверждённых потребителями и производителями (поставщиками) электрической энергии и сетевыми организациями, электрические сети которых технологически присоединены к её электрическим сетям (далее по тексту - смежные сетевые организации), и зафиксированных в первичных учётных документах, составленных в соответствии с договорами оказания услуг по передаче электрической энергии, и в случае покупки электрической энергии для компенсации потерь у гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) представляет ему (ей) рассчитанные на основании указанных документов данные о величине потерь электрической энергии.

Гарантирующий поставщик (энергосбытовая организация) в случае непредставления ему указанных сведений распределяет суммарную величину потерь электрической энергии между сетевыми организациями, покупающими у него электрическую энергию для целей компенсации потерь и не представившими такие сведения, исходя из нормативных величин потерь электрической энергии, установленных для различных классов напряжения, пропорционально объёмам потребления электрической энергии на соответствующем классе напряжения.

В случае возникновения расхождений между совокупной величиной потерь электрической энергии по всем сетевым организациям и суммой потерь, определенных на основании предоставленной сетевыми организациям информации, гарантирующий поставщик (энергосбытовая организация) распределяет величины таких расхождений между сетевыми организациями, покупающими у него электрическую энергию для целей компенсации потерь, исходя из нормативных величин потерь электрической энергии, установленных для различных классов напряжения, пропорционально объёмам потребления электрической энергии на соответствующем классе напряжения (пункт 121 Основных положений).

В соответствии с Приложением N 8 (в редакции протокола согласования разногласий от 01.02.2011 г.) расчёт стоимости потерь производится ОАО "ВЭС" в течение 17 дней с момента окончания расчётного периода на основании документов заказчика, подтверждающих цену и объём покупки электроэнергии за расчётный период, данных об объёмах потерь в сетях исполнителя и данных об объёмах и стоимости потерь, учтённых в ценах на оптовом рынке электрической энергии 10 (мощности). Исполнитель имеет право осуществлять проверку расчёта цены, произведенного заказчиком.

Из экспертного заключения следует, что объём потерь в сетях филиала ОАО "МРСК Юга" в спорный период составил 416752521 кВт.ч., в том числе: за январь - 126602878 кВт.ч., за февраль - 138444863 кВт.ч., за март - 117737840 кВт.ч., за апрель - 33966940 кВт.ч.

Стоимость данного объёма потерь составила: 625798821,54 рублей, в том числе: за январь 20404504,41 рублей, за февраль - 200815874,26 рублей, за март -175824850,41 рублей, и за апрель - 44753592,46 рублей.

Судом сделан вывод, что определение объёмов оказанных услуг по передаче электрической энергии и потерь в электрических сетях на основании данных об оплате электрической энергии приводит к тому, что в объёме услуг ОАО "МРСК Юга", то есть фактически переданной электроэнергии потребителям, не учитывается объём электроэнергии полученный, но не оплаченный потребителями.

И, с учётом, что сторонами не оспаривалась оплата ОАО "МРСК Юга" стоимости потерь за январь-апрель 2012 года в сумме 624041817,84 рублей, суд удовлетворил исковые требования ОАО "ВЭС" на сумму 1757003,70 рублей за спорный период, в удовлетворении оставшихся требований - отказал.

При исследовании доводов апелляционной жалобы, материалов дела, апелляционный суд пришёл к выводу, что экспертом не были применены положения Приложения N 7 к договору, определяющие объём потребления электроэнергии физическими лицами, также не были учтены положения жилищного законодательства, согласно которым названный объём должен устанавливаться исходя из нормативов потребления, в соответствии с данным законодательством.

В связи с изложенным определением Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 27 февраля 2013 года по делу была назначена повторная экспертиза, на разрешение которой были поставлены следующие вопросы:

1.Определить объём электрической энергии, поступившей в сети филиала ОАО "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" в лице филиала "Волгоградэнерго" и приобретённой ОАО "Волгоградэнергосбыт" за период с 01.01.2012 по 30.04.2012.

2.Определить состав потребителей ОАО "Волгоградэнергосбыт" (физических и юридических лиц), непосредственно присоединённых в период с 01.01.2012 по 30.04.2012 к электрическим сетям филиала ОАО "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" в лице филиала "Волгоградэнерго", а также состав потребителей, присоединённых опосредованно, через сети смежных сетевых компаний, без учёта потребителей из сетей МУПП "ВМЭС", ОАО "Волгоградоблэлектро", МКП "ВМЭС".

3. Определить объём электрической энергии, отпущенной потребителям ОАО "Волгоградэнергосбыт" - юридическим лицам, имеющим непосредственное присоединение к сетям ОАО "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" в лице филиала "Волгоградэнерго", а также объём электрической энергии, отпущенной опосредованно через сети смежных сетевых компаний, без учёта объёмов, отпущенных потребителям из сетей МУПП "ВМЭС", ОАО "Волгоградоблэлектро", МКП "ВМЭС" с разбивкой по месяцам, уровням напряжения и тарифным группам, за период с 01.01.2012 по 30.04.2012.

4. Определить объём электрической энергии, отпущенной потребителям ОАО "Волгоградэнергосбыт" - физическим лицам, имеющим непосредственное присоединение к сетям филиала ОАО "МРСК Юга" в лице филиала - "Волгоградэнерго", а также объём электрической энергии, отпущенной опосредованно через сети смежных сетевых компаний, без учёта объёмов, отпущенных потребителям из сетей МУПП "ВМЭС", ОАО "Волгоградоблэлектро", МКП "ВМЭС", с разбивкой по месяцам и уровням напряжения, за период с 01.01.2012 по 30.04.2012, в порядке, согласованном ОАО "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" и ОАО "Волгоградэнергосбыт" в приложении N 7 к договору оказания услуг по передаче электрической энергии от 23.07.2010 N 3470100886.

5. Определить объём электрической энергии, отпущенной потребителям ОАО "Волгоградэнергосбыт" - физическим лицам, имеющим непосредственное присоединение к сетям филиала ОАО "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" в лице филиала - "Волгоградэнерго", а также объём электрической энергии, отпущенной опосредованно через сети смежных сетевых компаний, без учёта объёмов, отпущенных потребителям из сетей МУПП "ВМЭС", ОАО "Волгоградоблэлектро", МКП "ВМЭС" с разбивкой по месяцам и уровням напряжения, за период с 01.01.2012 по 30.04.2012, исходя из начислений, отражённых в первичных платёжных документах бытовых потребителей.

6. Определить оплачиваемый переток электрической энергии по сетям МУПП "ВМЭС", ОАО "Волгоградоблэлектро", МКП ВМЭС" потребителям, опосредованно присоединённым к сетям ОАО "МРСК Юга" в лице филиала - "Волгоградэнерго" за период 01.01.2012 по 30.04.2012.

7. Определить объём потерь в сетях филиала ОАО "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" в лице филиала "Волгоградэнерго" с разбивкой по месяцам и классам напряжения за период с 01.01.2012 по 30.04.2012 в порядке согласованном ОАО "МРСК Юга" и ОАО "Волгоградэнерго" в приложении N 8 к договору оказания услуг по передаче электрической энергии от 23.07.2010 N3470100886.

8.Определить стоимость оказанных услуг по передаче электрической энергии (собственный полезный отпуск), отпущенный потребителям ОАО "Волгоградэнергосбыт" из сетей ОАО "МРСК-Юга" в лице филиала "Волгоградэнерго" за период с 01.01.2012 по 30.04.2012 с разбивкой по месяцам.

9.Определить стоимость объёма потерь электрической энергии в сетях ОАО "МРСК-Юга" в лице филиала - "Волгоградэнерго" за период с 01.01.2012 по 30.04.2012 с разбивкой по месяцам.

Экспертизой (с учётом уточнений ответа на 8-й вопрос), и непосредственно экспертом Цыганковой Лилией Владимировной, как письменно, так и устно в судебном заседании, даны следующие ответы:

Ответ эксперта на первый вопрос:

Месяц 2012 года	Всего приобретено электроэнергии ОАО "Волгоградэнергосбыт", кВт.ч	В том числе потребителям из сетей ОАО "ФСК ЕЭС", кВт.ч	Объем электроэнергии, приобретенный ОАО "Волгоградэнергосбыт" и поступившей в сети филиала ОАО "МРСК Юга" - "Волгоградэнерго", кВт.ч
январь	865042797	3708852	861333945
февраль	904081298	3753002	900328296
март	842177084	3603725	838573359
апрель	590140810	2494007	587646803
Всего:	3201441989	13559586	3187882403

Ответ экспертизы на второй вопрос:

Состав потребителей электроэнергии ОАО "Волгоградэнергосбыт" - физических лиц непосредственно присоединенных к сетям ОАО "МРСК Юга" за январь-апрель 2012 года, который был определён экспертом, приведён в приложениях N N 2.1-2.4.

Состав потребителей электроэнергии ОАО "Волгоградэнергосбыт" - юридических лиц непосредственно присоединенных к сетям ОАО "МРСК га" за январь-апрель 2012 года, который был определён экспертом, приведён в приложениях N N 2.5.-.2.8.

Состав потребителей электроэнергии ОАО "Волгоградэнергосбыт" - юридических лиц, опосредованно присоединенных к сетям ОАО "МРСК Юга" через сети смежных сетевых организаций за январь-апрель 2012 года, который был определен экспертом, приведен в приложениях N N 2.9.-2.12.

Ответ экспертизы на третий вопрос:

Объём электрической энергии, отпущенной потребителям ОАО "ВЭС" - юридическим лицам, имеющим непосредственное присоединение к сетям ФОАО "МРСК Юга" - "Волгоградэнерго", составил: кВт.ч.

Месяц 2012 года	Уровень напряжения				Итого:
	"BH" "CH1" "CH2" "HH"
январь	81290326	8602465	54075764	23665702	167634257
В т.ч. приравненные к населению	400586	890891	9558822	2352649	13202948
февраль	92319693	9367187	54333008	27730248	183750136
В т.ч. приравненные к населению	413503	1013410	7343341	2566906	11337160
март	79091471	8989816	49722634	22799187	160603108
В т.ч. приравненные к населению	355403	880429	6638112	2352471	10226415
апрель	67913713	7153075	39325190	14628432	129020410
В т.ч. приравненные к населению	444691	718401	5437664	1839135	8439891

Объём электрической энергии, отпущенной потребителям ОАО "ВЭС" - юридическим лицам, имеющим опосредованное присоединение к сетям ФОАО "МРСК Юга" - "Волгоградэнерго" через сети смежных сетевых организаций, составил, кВт.ч.

Месяц 2012 года	Уровень напряжения				Итого:
	"BH" "CH1" "CH2" "HH"
январь	52378887	542313	8326553	4168181	65415934
В т.ч. приравненные к населению	-	-	1097440	1386692	2484132
февраль	58739605	529253	9109887	4104832	72483577
В т.ч. приравненные к населению	-	-	1172540	1466415	2638955
март	61454386	498010	7601446	4232869	73786711
В т.ч. приравненные к населению	-	-	1220299	1362626	2582925
апрель	49431892	287339	5511168	2820566	58050965
В т.ч. приравненные к населению	-	-	696776	1073023	1769799

Всего объём электрической энергии, отпущенной потребителям ОАО"ВЭС" юридическим лицам, по мнению эксперта составил: за январь 2012 года: 55779160 кВт.ч., за февраль 2012 года: 57594809 кВт.ч., за март 2012 года: 53205138 кВт.ч., за апрель 2012 года: 48357138 кВт.ч.

Ответ экспертизы на четвёртый вопрос:

По мнению эксперта, объём электрической энергии, отпущенной потребителям ОАО "ВЭС" - физическим лицам (при том все потребители подключены к электрическим сетям ФОАО "МРСК Юга" - "Волгоградэнерго" непосредственно на уровне напряжения "Н"), согласно порядку, согласованному ОАО "МРСК Юга" и ОАО "Волгоградэнергосбыт" в приложении N 7 к договору оказания услуг по передаче электрической энергии от 23.07.2010 N 3470100886, составил: за январь 2012 - 55779160 кВт*ч. за февраль 2012 - 57594809 кВт*ч. за март 2012 - 53205138 кВт*ч. за апрель 2012 - 48357138 кВт*ч.

Объем электрической энергии, отпущенной потребителям ОАО "ВЭС" - физическим лицам, непосредственно присоединенным к сетям ОАО "МРСК Юга", в январе-апреле 2012, определенный экспертом, приведён в приложениях N N 4.1.-4.4.

При ответе на пятый вопрос эксперт пришёл к выводу, что определить испрашиваемые объёмы электрической энергии, отпущенной потребителям ОАО "ВЭС" не представляется возможным в виду недостаточности информации, содержащейся в материалах дела.

При ответе на шестой вопрос эксперт пояснил, что оплачиваемый переток электрической энергии, отпущенной потребителям ОАО "ВЭС", опосредованно присоединённым к сетям ОАО "МРСК Юга" в лице филиала - "Волгоградэнерго" через сети МУПП "ВМЭС", ОАО "Волгоградоблэлектро", МКП "ВМЭС" составил: -за январь 2012 - 4215479 кВт.ч. -за февраль 2012 - 4474897 кВт.ч. -за март 2012 - 4153806 кВт.ч. -за апрель 2012 - 2581635 кВт.ч.

Ответ эксперта на седьмой вопрос: объём фактических потерь в электрических сетях ФОАО МРСК Юга" - "Волгоградэнерго", определённый в порядке, согласованном ОАО "МРСК Юга" и ОАО "Волгоградэнерго" в приложении N 8 к договору оказания услуг по передаче электрической энергии от 23.07.2010 г. 93470100886, составил: за январь 2012 - 132940750 кВт.ч; за февраль 2012 - 138676332 кВт.ч. за март 2012 - 130755527 кВт.ч. за апрель 2012 - 40095726 кВт.ч., итого: 442468335 кВт.ч.

Согласно ответу эксперта на восьмой вопрос, стоимость оказанных услуг по передаче электрической энергии (собственный полезный отпуск), отпущенный потребителям ОАО "ВЭС" из сетей ОАО "МРСК Юга" в лице филиала "Волгоградэнерго" за период с 01.01.2012 по 30.04.2012 составляет: 1365388800,96 рублей (с НДС), в том числе: за январь 2012 года - 380651761,25 рубль (с НДС), за февраль 2012 года - 359385675,75 рублей (с НДС), за март 2012 года - 333049940,13 рублей (с НДС), за апрель 2012 года - 292301423,83 рублей (с НДС).

При ответе на девятый вопрос экспертом указано: стоимость объёма потерь электрической энергии в сетях ОАО "МРСК Юга за период с 01.01.2012 по 30.04.2012 составила: всего: 655296361,04 рубль (с НДС), в т.ч. по месяцам: за январь - 198644041,74 рубль (с НДС), за февраль - 206401963,12 рублей (с НДС), за март - 196298279,65 рублей (с НДС), за апрель - 53952076,54 рублей (с НДС).

Апелляционный суд не принимает возражения ОАО "МРСК Юга" по проведённой экспертизе, согласно которым эксперт при определении объёма переданной электрической энергии потребителям - физическим лицам "подгоняет результаты" под необходимые цифры полезного отпуска, в результате чего искусственно занижены объёмы отпущенной электроэнергии, поскольку данные возражения, в нарушение положений статьи 65 АПК РФ, не подтверждены заявителем и материалами дела.

Указанные возражения не свидетельствуют о незаконности проведения экспертизы и не являются её пороками.

Согласно заключению повторной экспертизы, с учётом не оспариваемой сторонами заявленной мощности - 338,315 МВт, стоимость услуг по передаче электрической энергии, оказанных ОАО "МРСК Юга" в спорный период составила 1365388800,90 рублей, из которых ОАО "ВЭС" оплачено 1088890496,60 рублей. Следовательно, сумма долга ОАО "ВЭС" за тот же период составляет 276498304,30 рублей, которая подлежит взысканию с последнего.

Стоимость потерь, согласно заключению эксперта в спорный период составила - 489092479,16 рублей. Учитывая, что данная сумма была установлена исходя из прогнозных цен на такие потери и, учитывая, что в последующем были установлены нерегулируемые цены, что также не оспаривается сторонами, стоимость потерь в спорный период составила - 666462346,52 рублей. Принимая во внимание оплату ОАО "МРСК Юга" потерь на сумму 642041817,84 рублей, задолженность составляет - 42420528,68 рублей и, подлежащая взысканию.

Статьей 270 АПК РФ предусмотрено, что основанием для изменения или отмены решения арбитражного суда первой инстанции является нарушение или неправильное применение норм материального или процессуального права, если это нарушение привело или могло привести к принятию неправильного решения, несоответствие выводов суда материалам дела.

Апелляционная инстанция считает, что выводы, сделанные арбитражным судом первой инстанции, не соответствуют обстоятельствам дела. В связи с чем, обжалуемое решение арбитражного суда первой инстанции подлежит изменению, а апелляционная жалоба - удовлетворению.

Расходы по рассмотрению дела в суде первой и апелляционной инстанций распределены судебной коллегией в соответствии с положениями статей 106 - 110 АПК РФ, пропорционально удовлетворенным первоначальным и встречным требованиям.

При подаче первоначального иска ОАО "МРСК Юга" уплатило в доход федерального бюджета госпошлину в размере 200000 рублей.

При подаче встречного иска ОАО "Волгоградэнергосбыт" уплачена государственная пошлина в размере 4000 рублей, при подаче апелляционной жалобы в сумме 2000 рублей.

ОАО "МРСК Юга" оплатило расходы на проведение судебной экспертизы в суде первой инстанции в размере 800000 рублей, которые перечислены экспертам.

Расчёт судебных расходов произведён судебной коллегией следующим образом:

- с ОАО "Волгоградэнергосбыт": в пользу ОАО "МРСК Юга" в лице филиала - "Волгоградэнерго" расходы на проведение экспертизы в размере 164240 рублей, расходы по уплате государственной пошлины за рассмотрение первоначального иска в сумме 41060 рублей, в доход федерального бюджета государственную пошлину за рассмотрение встречного иска в сумме 45300 рублей;

- с ОАО "МРСК Юга" в лице филиала - "Волгоградэнерго" в пользу ОАО "Волгоградэнергосбыт" расходы по оплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы в сумме 2000 рублей, в доход федерального бюджета государственную пошлину за рассмотрение встречного иска в сумме 150700 рублей.

Руководствуясь статьями 110, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение арбитражного суда Волгоградской области от 17 октября 2012 года по делу N А12-9388/2012 изменить, изложив в следующей редакции:

Исковые требования по первоначальному иску удовлетворить частично.

Взыскать с открытого акционерного общества "Волгоградэнергосбыт" (ОГРН 1053444090028) в пользу открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" в лице филиала - "Волгоградэнерго" (ОГРН 1076164009096) задолженность по оплате услуг по передаче электрической энергии за январь - апрель 2012 года в сумме 276498304 рублей 30 копеек, судебные расходы на проведение экспертизы в размере 164240 рублей, расходы по уплате государственной пошлины за рассмотрение первоначального иска в сумме 41060 рублей, а всего 276703604 рубля 30 копеек.

Встречный иск удовлетворить частично.

Взыскать с открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" в лице филиала - "Волгоградэнерго" (ОГРН 1076164009096) в пользу открытого акционерного общества "Волгоградэнергосбыт" (ОГРН 1053444090028) 42420528 рублей 68 копеек стоимости потерь электрической энергии за январь-апрель 2012 года, расходы по оплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы в сумме 2000 рублей, а всего 42422528 рублей 68 копеек.

В остальной части исковые требования открытого акционерного общества "Волгоградэнергосбыт" оставить без удовлетворения.

Апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Волгоградэнергосбыт" - удовлетворить.

Взыскать в доход федерального бюджета государственную пошлину за рассмотрение встречного иска:

- с открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" в лице филиала - "Волгоградэнерго" (ОГРН 1076164009096) в сумме 150700 рублей,

- с открытого акционерного общества "Волгоградэнергосбыт" (ОГРН 1053444090028) в сумме 45300 рублей.

Путём зачёта удовлетворенных требований по первоначальному и встречному искам взыскать с открытого акционерного общества "Волгоградэнергосбыт" (ОГРН 1053444090028) в пользу открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" в лице филиала - "Волгоградэнерго" (ОГРН 1076164009096) задолженность по оплате услуг по передаче электрической энергии за январь-апрель 2012 года в сумме 234077775 рублей 62 копейки, судебные расходы на проведение экспертизы в размере 164240 рублей, расходы по уплате государственной пошлины в сумме 39060 рублей, а всего 234116835 рублей 62 копейки.

Арбитражному суду Волгоградской области выдать исполнительные листы.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объёме, через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

О.А. Дубровина

Судьи

И.И. Жевак С.В. Никольский