Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 14 апреля 2014 г. N 13АП-6040/14

г. Санкт-Петербург

14 апреля 2014 г.

Дело N А56-32476/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 08 апреля 2014 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 14 апреля 2014 года.

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего судьи Л.С.Копыловой,

судей И.Г.Медведевой, И.Ю.Тойвонена,

при ведении протокола судебного заседания секретарём З.С.Нартикоевой,

при участии:

конкурсного управляющего Гамичева А.И. по решению от 16.08.2012, представителя Серова С.В. по доверенности от 15.11.2013,

от ОАО "Сбербанк России": Прохорова Е.В. по доверенности от 29.12.2012,

от ОАПО "Россельхозбанк": Свирса В.А. по доверенности от 25.02.2014,

от ООО "СБК Инвест": не явился,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-6040/2014) ОАО "Сбербанк России" и ООО "СБК Инвест" на определение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 27.08.2013 по делу N А56-32476/2011(судья В.Л.Новоселова), принятое

по делу о несостоятельности (банкротстве) ООО "Аэро",

установил:

решением от 22.06.2012 общество с ограниченной ответственностью "Аэро", место нахождения: 197198, Санкт-Петербург, улица Красного Курсанта, дом 5 /11, ОГРН 1077847410365 (далее - ООО "Аэро", Общество), признано несостоятельным (банкротом), в отношении должника открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев, исполнение обязанностей конкурсного управляющего возложено на временного управляющего Тихмянова Дениса Геннадьевича.

Определением от 16.08.2012 полномочия временного управляющего ООО "Аэро" Тихмянова Д. Г. прекращены, конкурсным управляющим ООО "Аэро" утвержден Гамичев Александр Иванович, рассмотрение отчета по итогам конкурсного производства назначено на 19.12.2012.

Определением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 14.01.2013 срок конкурсного производства продлен на шесть месяцев - до 22.06.2013, отчет по итогам конкурсного производства назначен на 26.06.2013.

Конкурсным управляющим Гамичевым А. И. заявлены ходатайства о продлении срока конкурсного производства и о прекращении процедуры конкурсного производства по делу ООО "Аэро" в связи с недостаточностью имущества, необходимого для осуществления расходов по делу о банкротстве.

Определением от 27.08.2013 ходатайство Гамичева А. И. о прекращении производства по делу удовлетворено.

Конкурсные кредиторы ОАО "Сбербанк России" и ООО "СБК Инвест" обжаловали определение от 27.08.2013 в апелляционном порядке. Просили определение отменить, считая отсутствующими достаточные сведения о невозможности формирования конкурсной массы притом, что не подтверждено принятие предусмотренных Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве) N 127-ФЗ от 26.10.2002 (далее - Закон о банкротстве) мер к отысканию имущества должника. При отсутствии таковых не может быть решен вопрос о финансировании со стороны кредитора.

В ходе повторного, после отмены ранее принятого постановления апелляционного суда рассмотрения апелляционной жалобы представитель ОАО "Сбербанк России" и представитель ОАО "Россельхозбанк" поддержали доводы апелляционной жалобы, отметив, что в результате неотыскания имущества должника, заявленного руководителем ООО "Аэро" при обращении в суд в порядке статьи 9 Закона о банкротстве, сложилась ситуация формального отсутствия конкурсной массы. При этом не окончены исполнительные производства по обязанию бывшего руководства должника, а также временного управляющего по передаче конкурсному управляющему документов, в связи с чем просили продлить срок конкурсного производства на 3 месяца.

Конкурсный управляющий возражал относительно апелляционной жалобы. Указал, что из имеющегося в материалах дела анализа финансового состояния ООО "Аэро", проведенного ООО "Нобель-Аудит", следует, что каких-либо документов бухгалтерской отчетности и инвентаризационных описей заказчиком представлено не было. Доводы ОАО "Сбербанк России", ООО "СБК Инвест" о наличии в материалах дела документов бухгалтерской отчетности должника и иных документов, подтверждающих, что у должника имеется имущество, не соответствуют действительности. По состоянию на 30.07.2013 актив баланса у должника отсутствует, пассив составляет 2000288000,00 руб. Данные баланса соответствуют данным инвентаризации имущества и обязательств ООО "Аэро" от 01.07.2013. Кроме того, конкурсным управляющим обеспечено проведение повторной инвентаризации имуществ и обязательств ООО "Аэро" по состоянию на 31.12.2013. В ходе осуществления процедуры конкурсного производства арбитражным управляющим направлены запросы в органы и организации, полномочные предоставлять информацию об имуществе и обязательствах должника. Полученные ответы свидетельствуют, что имущество у ООО "Аэро" отсутствует. Кроме того конкурсный управляющий неоднократно обращался к кредиторам, том числе в ОАО "Сбербанк России" Северо-Западный банк с предложением финансировать процедуру банкротства ООО "Аэро" однако, в предложении финансирования процедуры банкротства было отказано. Расходы арбитражного управляющего Гамичева А.И. на осуществление процедуры конкурсного производства ООО "Аэро" по состоянию на 18.03.2014 составляют 565059,56 руб., вознаграждение конкурсного управляющего, не выплаченное в процедуре конкурсного производства, составляет 570000,0 руб. В настоящее время 000 "Аэро" производственно-хозяйственной деятельности не осуществляет, счета закрыты, документы, подлежащие передаче на длительное архивное хранение, отсутствуют, результаты инвентаризации и ликвидационный баланс представлен в материалы дела. Органы управления должника, а также его имущество и документация по адресу регистрации должника: г.Санкт-Петербург, ул.Красного Курсанта, 5/11 отсутствуют, что подтверждается актом от 02.09.2012. В ходе рассмотрения апелляционной жалобы поддержал предложение конкурсных кредиторов о продлении срока конкурсного производства.

Иные, участвующие в деле лица, извещенные о времени и месте судебного заседания в соответствии со статьей 123, абзацем 2 части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса РФ с учетом толкования норм процессуального права Высшим Арбитражным Судом РФ в пункте 17 Постановления Пленума ВАС РФ от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве", в судебное заседание не явились.

Законность и обоснованность определения проверены в апелляционном порядке.

Исследовав доводы подателей апелляционной жалобы, правовые позиции ОАО "Россельхозбанк" и конкурсного управляющего в совокупности и взаимосвязи с собранными по делу доказательствами, апелляционный суд находит апелляционную жалобу обоснованной, определение подлежащим отмене с отказом в удовлетворении ходатайства конкурсного управляющего Гамичева А.И. о прекращении производства по делу о банкротстве с принятием нового судебного акта о продлении срока конкурсного производства в отношении ООО "Аэро".

Как следует из материалов дела, с заявлением о банкротстве обратился сам должник на основании статьи 9 Закона о банкротстве, представив сведения о запасах ООО "Аэро" по состоянию на 31.03.2011 в размере 27.564.792 руб. 93 коп. и кредиторской задолженности в размере свыше 1,7 млрд. руб. По отчету по основным средствам на 31.03.2011 величина таковых составляла 41.783.936 руб. 43 коп.

Определением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 09.12.2012 в отношении ООО "Аэро" введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Тихмянов Денис Геннадьевич.

Решением арбитражного суда от 22.06.2012 процедура наблюдения в отношении ООО "Аэро" прекращена, должник признан несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство; исполнение обязанностей конкурсного управляющего должника возложено на временного управляющего Тихмянова Дениса Геннадьевича.

Согласно решению арбитражного суда от 22.06.2012, признаки преднамеренного или фиктивного банкротства в анализе финансового состояния должника отсутствуют. Инвентаризация имущества проведена. Активы должника представлены в виде основных средств на сумму 377451 руб. 66 коп., незавершенное строительство - на сумму 42118 руб. 64 коп., запасы - на сумму 27168391 руб. 89 коп., дебиторская задолженность в размере 147441273 руб. 00 коп.

Определением от 16.08.2012 конкурсным управляющим ООО "Аэро" утвержден Гамичев А.И.

21.06.2013 на собрании кредиторов решение по отчету конкурсного управляющего о своей деятельности и о результатах проведения конкурсного производства не принято, даны поручения конкурсному управляющему по получению документации у бывшего руководителя должника.

Тем же днем датировано обращение конкурсного управляющего о продлении процедуры конкурсного производства ООО "Аэро" на 3 месяца для исполнения решения кредиторов от 21.06.2013.

21.06.2013 конкурсным управляющим подано ходатайство о прекращении процедуры конкурсного производства со ссылками на отсутствие финансирования, пункт 1 статьи 57 Закона о банкротстве, пункт 14 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.12.2009 N 91 "О порядке погашения расходов по делу о банкротстве".

Определениями от 26.06.2013 и 24.07.2013 суд первой инстанции откладывал рассмотрение ходатайства о прекращении производства по делу для представления конкурсным управляющим дополнительных документов, а кредиторами - согласия на финансирование дальнейших расходов по делу о банкротстве.

В связи с ускорением рассмотрения дела в порядке части 7 статьи 6.1 Арбитражного процессуального кодекса РФ по ходатайству арбитражного управляющего Гамичева А.И., суд первой инстанции отказал в удовлетворении ходатайства кредитора об отложении рассмотрения дела и рассмотрел процессуальный вопрос по имеющимся материалам, среди которых отчеты конкурсного управляющего Гамичева А.И., отражающие на август 2013 года сведения об обращении в сентябре 2012 года с заявлением об истребовании документации в порядке статьи 66 Арбитражного процессуального кодекса РФ, ответы из Управления Росреестра по Санкт-Петербургу и Ленинградской области, Комитета по управлению городским имуществом г. Санкт-Петербурга, Управления Государственной инспекции безопасности дорожного движения по Санкт-Петербургу и Ленинградской области, датированные сентябрем - октябрем 2012 года, которые до июня 2013 года не сформировали позицию арбитражного управляющего об отсутствии достаточного имущества должника.

На момент принятия процессуального решения о прекращении производства по делу конкурсным управляющим Гамичевым А.И. не представлено надлежащих доказательств принятия исчерпывающих мер по статье 129 Закона о банкротстве, влияющих на формирование конкурсной массы.

Для применения пункта 1 статьи 57 Закона о банкротстве в толковании норм материального права в пункте 14 Постановления Пленума N 91 от 17.12.2009 необходимо установить, что имеющегося у должника имущества (с учетом планируемых поступлений) недостаточно для осуществления расходов по делу о банкротстве.

Сведений о принятии конкурсным управляющим исчерпывающих мер по его отысканию не имеется. Заявление арбитражного управляющего не соответствует толкованию норм материального права в постановлении Президиума от 10.09.2013 N 14917/11 по делу N А68-4638/2009. Принудительные меры к получению документации от бывшего руководителя и временного управляющего в порядке статьи 66 Арбитражного процессуального кодекса РФ не завершены.

Согласно представленным конкурсным управляющим Гамичевым А.И. документам, ему не был передан временным управляющим ни финансовый анализ, ни заключение о наличии/отсутствии признаков преднамеренного банкротства, поименованные в акте от 03.09.2012.

При этом конкурсный управляющим обладает правом проанализировать как привлечение специалистов, получив ответ от ООО "Нобель-Аудит" об отсутствии первичных документов для проведения финансового анализа в процедуре банкротства, так и расчеты с бывшим временным управляющим.

Кроме того, если при обращении в суд с заявлением в порядке статьи 9 Закона о банкротстве бывший руководитель ООО "Аэро" заявлял значительный объем основных средств, дебиторской задолженности, предоставил соответствующую бухгалтерскую отчетность, при проведении инвентаризации после утверждения конкурсным управляющим Гамичевым А.И. должен был быть поставлен вопрос в установленном процессуальном порядке о проверке достоверности бухгалтерской отчетности, за состояние которой ответственен в силу статьи 17 Федерального закона "О бухгалтерском учете" руководитель юридического лица.

При выяснении судьбы имущества в ходе наблюдения и достоверности данных бухгалтерской отчетности в порядке статей 10, 129 Закона о банкротстве должны быть реализованы полномочия по привлечению ответственных лиц к субсидиарной ответственности с соблюдением процессуальных сроков.

Недостаточная активность конкурсного управляющего Гамичева А.И. по реализации полномочий по отысканию имущества должника не может служить основанием для прекращения производства по делу по причине недостаточности имущества должника для финансирования процедур банкротства.

В постановлении Пленума ВАС РФ от 25.12.2013 N 97 "О некоторых вопросах, связанных с вознаграждением арбитражного управляющего при банкротстве" получение вознаграждения конкурсным управляющим ставится в зависимость от результативности проведенных мероприятий.

Поскольку меры по формированию конкурсной массы нельзя признать достаточными, апелляционный суд считает необходимым в порядке, предусмотренном статьей 124 Закона о банкротстве, продлить срок конкурсного производства в отношении ООО "Аэро".

Руководствуясь статьями 176, 110, 223, 268, 270 ч. 1 п. 4, 272 ч. 4 п. 3, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение арбитражного суда первой инстанции от 27.08.2013 отменить.

В удовлетворении ходатайства Гамичева А.И. о прекращении производства по делу отказать.

Продлить срок конкурсного производства в отношении ООО "Аэро" на 3 месяца.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа в случаях и в порядке, предусмотренных положениями Арбитражного процессуального кодекса РФ и Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Председательствующий

Л.С. Копылова

Судьи

И.Г. Медведева И.Ю. Тойвонен