Врио, или Король на час (А.А. Курушин, И. Касимов, "В курсе правового дела", N 18, 19, 22, сентябрь, октябрь, ноябрь, 2010 г.)

Врио, или Король на час

По уставу генеральный директор компании подписывает договоры, доверенности и другие документы. На период его временного отсутствия (командировки, отпуска, болезни и т.д.) должно быть назначено лицо, исполняющее обязанности генерального директора. Как это правильно реализовать?

Вопросы, вопросы и снова вопросы

Для начала заметим, что генеральный директор компании (общества с ограниченной ответственностью, акционерного общества и т.д.) является субъектом различных правоотношений.

В корпоративном и гражданском праве он признается единоличным исполнительным органом юридического лица, а потому действует от имени компании без доверенности, в том числе представляет ее интересы в суде и совершает сделки*(1). В трудовом праве генеральный директор имеет статус руководителя организации, который состоит с ней в трудовых отношениях в качестве работника, а также реализует полномочия работодателя по отношению к другим ее сотрудникам*(2).

Такая многоаспектность правового положения генерального директора, безусловно, оказывает влияние на особенности оформления временной передачи его полномочий другим лицам, когда это нужно сделать по тем или иным причинам (служебная командировка, отпуск, болезнь и т.п.).

Главная проблема, с которой всякий раз приходится иметь дело в подобных ситуациях, заключается в том, что законодатель по-разному подходит к решению вопроса о временном исполнении обязанностей руководителя.

Так, в корпоративном и гражданском праве вообще не используется понятие "временное исполнение обязанностей". Зато применяется другое - "временный единоличный исполнительный орган", который может образовываться, к примеру, в некоторых акционерных обществах, полномочия генеральных директоров которых приостановлены или в которых они не могут исполнять свои обязанности*(3). Причем законодатель не раскрывает, что понимать под "невозможностью исполнения генеральным директором (единоличным исполнительным органом) общества своих обязанностей".

В трудовом праве, напротив, достаточно широко используются такие понятия, как "временное исполнение обязанностей отсутствующего работника" и "замещение временно отсутствующего работника". Например, одно из оснований заключения с работником срочного трудового договора - исполнение обязанностей отсутствующего сотрудника, за которым сохраняется место работы*(4). Также для исполнения обязанностей временно отсутствующего работника сотруднику может быть поручена дополнительная работа по другой (или аналогичной) должности без освобождения от работы, определенной трудовым договором*(5). И наконец, для замещения временно отсутствующего работника, за которым согласно закону сохраняется место работы, сотрудник может быть временно переведен на другую работу у того же работодателя*(6).

Очевидно, что разнородность правового регулирования уже сама по себе осложняет выбор правильного варианта оформления полномочий лица, временно исполняющего обязанности руководителя.

Неудивительно, что складывающая в данной сфере правоприменительная практика весьма и весьма неоднозначна. Руководители организаций довольно часто самостоятельно назначают своими приказами лиц, которые будут временно исполнять их обязанности. Кроме того, временная реализация полномочий руководителя нередко осуществляется "автоматически", то есть вообще без издания какого-либо распорядительного документа. Речь идет о так называемых штатных заместителях, которые в силу трудового договора (или согласно должностной инструкции) исполняют обязанности руководителя при его временном отсутствии.

И как неизбежное следствие всей этой неразберихи - противоречия в судебной практике. Иногда суды не видят никаких проблем в том, что в качестве лица, уполномоченного действовать от имени организации, выступает сотрудник, назначенный приказом руководителя временно исполнять его обязанности*(7). А в других аналогичных ситуациях это признается нарушением. Так, ФАС Московского округа в одном из постановлений указывал: "До начала рассмотрения кассационной жалобы суд кассационной инстанции разрешил вопрос об отказе от кассационной жалобы, подписанном от имени ответчика исполняющим обязанности генерального директора С., действующим на основании приказа генерального директора Ш. Суд кассационной инстанции считает невозможным принять такой отказ от кассационной жалобы, так как он противоречит закону (статья 59 АПК РФ), поскольку руководитель ЗАО...назначается решением общего собрания, а полномочия и случаи исполнения обязанностей не предусмотрены уставом общества"*(8).

Специалисты, анализирующие правоприменительную практику, также весьма "критичны". В частности, В.Г. Лазарев отмечает: "Назначение лица "временно исполняющим обязанности" - это, по существу, формирование единоличного исполнительного органа, так как "временно исполняющий обязанности" наделяется полномочиями единоличного исполнительного органа. "..." Формирование единоличного исполнительного органа юридического лица самим единоличным исполнительным органом... противоречит законодательству. Если же признать, что "временно исполняющий обязанности" не является органом юридического лица, то у такого лица вообще нет никаких оснований для того, чтобы приобретать гражданские права и принимать гражданские обязанности (статья 53 ГК РФ)"*(9).

В итоге каждый раз, когда имеет место временное исполнение обязанностей руководителя другим лицом, возникает немало вопросов. Во-первых, кем является такое лицо (временным единоличным исполнительным органом, представителем, др.)? Во-вторых, какими должны быть порядок и форма его временного наделения полномочиями руководителя? В-третьих, каким будет объем полномочий этого лица? В-четвертых, каковы юридические последствия принятых им решений и совершаемых им действий? В-пятых, как оплачивать его работу? В-шестых, как правильно оформлять подписываемые им документы?

Кто вы, мистер Врио?

Вообще, временное исполнение обязанностей руководителя можно определить как юридическую форму обеспечения реализации всех или части его полномочий другим лицом в связи с невозможностью их непосредственного осуществления самим руководителем в течение определенного срока. Оно характеризуется следующими признаками:

- должность замещаемого руководителя не вакантна;

- полномочия руководителя передаются замещающему его лицу лишь на определенный период времени, в течение которого сам руководитель свои полномочия по тем или иным причинам не осуществляет;

- полномочия руководителя делегируются замещающему лицу в полном либо ограниченном объеме;

- временная передача полномочий руководителя замещающему его лицу оформляется особым образом в порядке, установленном законами, иными нормативными правовыми актами, учредительными документами, локальными нормативными актами.

С учетом всех этих признаков и попытаемся понять, кем же является замещающее руководителя лицо.

Как правило, его нельзя признать временным единоличным исполнительным органом юридического лица, поскольку должность руководителя не вакантна (то есть у компании есть действующий генеральный директор).

Из этого же исходит и судебная практика. Ситуации, когда работник компании временно исполняет обязанности ее генерального директора на основании решения руководителя, уходящего, к примеру, в отпуск, квалифицируются арбитражными судами не как образование временного единоличного исполнительного органа, а как назначение этого работника "лицом, исполняющим обязанности органа юридического лица"*(10).

Коль скоро временное замещение руководителя другим лицом не приводит к формированию временного единоличного исполнительного органа, то установленная законом и учредительными документами юридического лица процедура образования его единоличного исполнительного органа в подобных обстоятельствах применяться не должна.

Некоторые исключения из этого общего правила в настоящее время предусмотрены лишь законодательством об акционерных обществах, которое закрепляет 2 случая, когда у общества, единоличный исполнительный орган которого образуется общим собранием акционеров, все-таки может появиться временный единоличный исполнительный орган.

1. Уставом такого АО закреплено право совета директоров (наблюдательного совета) общества приостановить полномочия генерального директора. Одновременно с этим совет директоров (наблюдательный совет) обязан в числе прочего образовать временный единоличный исполнительный орган общества*(11).

Как видим, в этой ситуации должность руководителя не вакантна, поскольку полномочия генерального директора не прекращены, а всего лишь приостановлены. Причем законодатель не раскрывает оснований для принятия советом директоров (наблюдательным советом) такого решения. Значит, их нужно закрепить в уставе общества.

Также следует учесть, как все это отразится на трудовых отношениях с генеральным директором, поскольку в трудовом законодательстве понятие "приостановление полномочий" не применяется. Вместо него используются другие юридические конструкции - "отстранение от работы"*(12) и "приостановление работы"*(13).

Представляется, что приостановление полномочий руководителя АО служит основанием для отстранения его от работы, так как согласно ТК РФ работник должен быть отстранен от работы в числе прочего в случаях, предусмотренных федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ*(14). Один из них - приостановление полномочий генерального директора решением совета директоров (наблюдательного совета) общества. В период отстранения от работы заработная плата работнику по общему правилу не начисляется*(15). Исключения могут быть предусмотрены ТК РФ или иными федеральными законами. Раз для приостановления полномочий руководителя ни ТК РФ, ни Закон об АО таких исключений не устанавливают, отстраненный от работы генеральный директор остается без зарплаты.

2. Если руководитель такого АО не может исполнять свои обязанности, а устав не включает в компетенцию совета директоров (наблюдательного совета) приостановление полномочий генерального директора, то совет директоров (наблюдательный совет) вправе образовать временный единоличный исполнительный орган общества, а также решить вопрос о проведении внеочередного общего собрания акционеров по поводу досрочного прекращения полномочий гендиректора и образования нового единоличного исполнительного органа общества*(16).

Здесь временный единоличный исполнительный орган образуется в условиях, когда полномочия генерального директора не приостановлены и его должность не вакантна.

Причины принятия такого решения описываются законодателем весьма обобщенно - генеральный директор "не может исполнять свои обязанности". Тем не менее речь здесь не идет о любой ситуации, когда руководитель фактически не имеет возможности исполнять свои обязанности (убытие в отпуск, нахождение в командировке, временная нетрудоспособность и т.п.). Ведь в законе указано, что при подобных обстоятельствах перед общим собранием акционеров ставится вопрос о досрочном прекращении полномочий генерального директора и об образовании нового единоличного исполнительного органа общества.

Следовательно, законодатель имеет в виду только те обстоятельства, которые свидетельствуют о необходимости смены, а не временной замены руководителя (медицинские противопоказания, признание безвестно отсутствующим, осуждение к наказанию, исключающему продолжение прежней работы, и т.п.). Их целесообразно привести в уставе.

Как влияет формирование временного единоличного исполнительного органа на трудовые отношения генерального директора? Ответ зависит от того, почему руководитель не может самостоятельно исполнять свои обязанности.

Например, если причина заключается в серьезной болезни руководителя, то согласно ТК РФ при выявлении в соответствии с медицинским заключением противопоказаний к выполнению работы, обусловленной трудовым договором, он должен быть отстранен от работы*(17). Если же генеральный директор дисквалифицирован или признан безвестно отсутствующим, то это служит основанием для прекращения с ним трудового договора*(18).

В обоих рассмотренных нами исключительных случаях временный единоличный исполнительный орган АО руководит текущей деятельностью общества в пределах компетенции его гендиректора, если иное не предусмотрено уставом общества, в котором компетенция временного руководителя может быть ограничена*(19). Иными словами, по общему правилу такой орган обладает теми же правами и обязанностями, что и генеральный директор.

В чем же отличия временного руководителя от лица, временно исполняющего обязанности руководителя? Их несколько:

- первый - это единоличный исполнительный орган юрлица (пусть и временный), а второй нет;

- первый может появиться только по воле совета директоров (наблюдательного совета) АО и лишь по причинам, которые прямо предусмотрены законом (полномочия руководителя приостановлены или он нуждается в смене), а второй назначается самим руководителем в любой ситуации, когда его надо временно заменить;

- первый, как правило, не нуждается в доверенности при заключении от имени АО сделок с третьими лицами, так как он сам руководитель (хотя и временный), а второму она необходима, так как руководителем организации он не является.

Временный руководитель и врио: диалектика формы и содержания

На примере акционерных обществ мы пришли к выводу, что в предусмотренных законом случаях совет директоров (наблюдательный совет) АО может образовать временный единоличный исполнительный орган общества. Руководитель АО вправе лишь решить вопрос о назначении лица, которое будет временно исполнять его обязанности, не являясь при этом временным единоличным исполнительным органом общества.

Отсюда следует, что образование временного единоличного исполнительного органа затрагивает корпоративные отношения, поскольку в этой ситуации порядок управления в обществе на определенный срок изменяется. А вот когда генеральный директор назначает лицо, которое будет временно исполнять его обязанности, на корпоративных отношениях это вообще не отразится, так как органы управления обществом остаются прежними.

Однако и временный руководитель АО, и временно исполняющее обязанности генерального директора лицо вступают с обществом в трудовые отношения (или уже находятся в этих отношениях). Различия в содержании их правового статуса влияют на особенности юридического и кадрового оформления деятельности этих субъектов.

С временным руководителем АО заключается только трудовой договор. Законодатель не допускает, чтобы временный единоличный исполнительный орган действовал на основании гражданско-правового договора (то есть в качестве управляющей организации или управляющего)*(20).

Временность наделения его полномочиями руководителя обусловливает исключительно срочный характер данного трудового договора, так как он будет действовать лишь до того момента, пока общее собрание акционеров не решит вопроса об образовании нового (то есть постоянного) единоличного исполнительного органа общества. Этот факт следует обязательно отразить в тексте договора, так как закон требует, чтобы при заключении срочного трудового договора в нем указывался не только срок его действия, но и обстоятельства (причины), послужившие основанием для ограничения срока действия договора в соответствии с ТК РФ или иным федеральным законом*(21).

Поскольку временный единоличный исполнительный орган общества образуется советом директоров (наблюдательным советом) АО, от имени работодателя (общества) трудовой договор с временным руководителем подписывает председатель совета директоров (наблюдательного совета) или уполномоченное данным органом лицо*(22).

Полномочия временного руководителя по общему правилу идентичны полномочиям генерального директора. Иное может быть предусмотрено только в уставе АО*(23). Значит, временный единоличный исполнительный орган АО руководит текущей деятельностью общества, без доверенности действует от его имени, в том числе представляет интересы АО, совершает сделки, утверждает штаты, издает приказы и дает указания, обязательные для исполнения всеми работниками общества*(24).

Если компетенция временного руководителя все же ограничена уставом общества, то он будет не вправе решать отдельные вопросы, отнесенные к полномочиям генерального директора.

В отличие от временного единоличного исполнительного органа лицо, временно исполняющее обязанности генерального директора (врио), с точки зрения трудового права является работником, в течение определенного срока реализующим трудовую функцию другого сотрудника (руководителя), за которым в силу закона сохраняется место работы (должность). Причем трудовую функцию руководителя врио может осуществлять как с освобождением, так и без освобождения от его основной работы.

Если врио реализует трудовую функцию генерального директора без освобождения от основной работы, то в такой ситуации имеет место выполнение дополнительной работы в форме совмещения должностей. Чаще всего такой вариант применяется тогда, когда в организации есть так называемый штатный заместитель руководителя, в чьи трудовые обязанности включается в числе прочего исполнение обязанностей генерального директора при его временном отсутствии.

Напомним, законодатель допускает возможность исполнения работником обязанностей временно отсутствующего сотрудника без освобождения от работы, определенной трудовым договором*(25). При этом обязанности генерального директора будут реализовываться другим работником одновременно с его трудовой функцией, то есть в течение установленной для него продолжительности рабочего дня.

Необходимо отметить, что дополнительные обязанности могут быть поручены работнику только с его письменного согласия и за дополнительную оплату*(26).

На штатных заместителей руководителей это правило тоже распространяется. Только свое согласие на выполнение дополнительной работы они дают заранее, сразу при приеме на работу (когда подписывают трудовой договор и должностную инструкцию).

Права на получение дополнительной оплаты за временное исполнение обязанностей руководителя штатный заместитель также не лишен, на что еще в 2003 году обратил внимание Верховный Суд РФ. Ведь "сложность труда и количество выполняемой штатным заместителем или помощником отсутствующего работника (при отсутствии должности заместителя)... работы в период отсутствия замещаемого работника намного выше, нежели в период, когда приведенные работники выполняют работу при работающем руководителе"*(27). Поэтому в трудовом договоре штатного заместителя обязательно должно быть указано, что за период, когда он временно исполняет обязанности генерального директора, ему выплачивается соответствующая доплата к его текущей заработной плате.

При использовании юридической конструкции совмещения должностей временное исполнение обязанностей руководителя будет оформляться 2 основными кадровыми документами (если в качестве врио генерального директора выступает не его штатный заместитель):

- специальным соглашением о совмещении должностей;

- соответствующим приказом руководителя.

В этих документах фиксируются срок, в течение которого работник будет выполнять дополнительную работу, ее содержание и объем, размер доплаты за совмещение, устанавливаемый с учетом содержания и (или) объема дополнительной работы*(28).

Когда в качестве врио генерального директора выступает его штатный заместитель, не освобожденный от своей основной работы, совмещение должностей будет оформляться лишь одним кадровым документом - приказом руководителя, где отражаются:

- период, в течение которого заместитель будет выполнять дополнительную работу, связанную с временным исполнением обязанностей руководителя;

- содержание и объем этой работы.

С учетом специфики временно исполняемых обязанностей при оформлении всех указанных выше кадровых документов особое внимание следует уделять содержанию и объему дополнительной работы. В частности, должно быть четко прописано, какие именно полномочия руководителя (и в каком конкретно объеме) делегируются врио (вне зависимости от того, будет ли это штатный заместитель или другой сотрудник). Одновременно необходимо учесть и требования устава общества, который может содержать ограничения или специальные требования, касающиеся временной передачи тех или иных полномочий единоличного исполнительного органа другому лицу.

Речь может идти о следующих полномочиях:

- подписывать финансовые документы, бухгалтерскую, налоговую, статистическую отчетность, письма, заявления, жалобы, исковые заявления и отзывы на них;

- подписывать кадровые приказы, трудовые договоры, дополнительные соглашения к ним;

- принимать решения по кадровым, организационным, хозяйственным вопросам;

- совершать от лица общества определенные сделки;

- распоряжаться банковскими счетами общества и т.п.

В трудовую книжку работника информация о временном выполнении им дополнительной работы (обязанностей генерального директора) в рамках совмещения должностей не вносится.

Если же трудовая функция руководителя реализуется врио с освобождением его от основной работы, то с точки зрения трудового права здесь имеет место временный перевод сотрудника на другую работу для замещения временно отсутствующего работника, за которым в соответствии с законом сохраняется место работы*(29). Этот вариант может применяться как при наличии в организации штатного заместителя руководителя, так и при отсутствии такового.

Необходимо учитывать, что временно переведенный на другую работу сотрудник полностью освобождается от выполнения своих трудовых обязанностей по прежней должности. Значит, врио, как правило, будет реализовывать трудовую функцию руководителя в полном объеме (за исключением тех полномочий, которые в силу устава вообще не могут быть временно делегированы другому лицу). А оплата труда врио должна будет производиться по выполняемой работе.

Иными словами, в отличие от совмещения здесь должна быть не просто доплата к заработной плате за выполнение дополнительной работы, а изменение всех условий оплаты труда в связи с временной корректировкой трудовой функции сотрудника.

Рассматриваемый нами временный перевод производится с письменного согласия работника. Поэтому с переводимым сотрудником надо подписать соответствующее дополнительное соглашение к трудовому договору и издать приказ о временном переводе (при этом используется унифицированная форма N Т-5 *(30)). В трудовой книжке работника информация о его временном переводе не отражается*(31). Ну а сам временный перевод будет иметь юридическую силу до выхода на работу замещаемого генерального директора.

Нужна ли врио генерального директора доверенность?

Помимо кадровых документов, оформляющих временную передачу полномочий руководителя другому работнику, неизбежно возникает вопрос о необходимости выдачи врио доверенности, поскольку генеральный директор участвует от имени организации не только в трудовых, но и в имущественных, корпоративных, процессуальных и многих других отношениях.

Доверенность, как известно, это письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу для представительства перед третьими лицами*(32). Иначе говоря, доверенность юридически оформляет отношения по представительству.

Поскольку врио руководителя не является единоличным исполнительным органом (ни постоянным, ни временным), для эффективной реализации большинства полномочий последнего замещающему руководителя лицу нужна доверенность. Ведь без доверенности от имени юридического лица действует лишь генеральный директор (постоянный или временный).

Доверенность обеспечит врио возможность получить статус представителя организации, подтвердит его полномочия перед третьими лицами, определит круг этих полномочий, позволит участвовать от имени организации в совершении сделок и в судебных разбирательствах.

Порядок оформления и прекращения доверенности, сроки ее действия определены гражданским законодательством*(33). Кроме того, выдавая доверенность врио руководителя, важно учитывать специальные требования законодательства и судебную практику.

К примеру, в рамках производства по делам об административных правонарушениях права и законные интересы юридического лица защищают его законные представители, а именно его руководитель и иное лицо, признанное в соответствии с законом или учредительными документами органом юридического лица*(34). Врио генерального директора, как уже было отмечено, ни руководителем, ни другим органом юридического лица не является, а потому его нельзя признать законным представителем компании.

На это обращает внимание и Пленум Высшего Арбитражного Суда РФ, в одном из постановлений подчеркнувший, что "перечень законных представителей юридического лица является закрытым. В связи с этим судам необходимо учитывать, что представитель юридического лица, действующий на основании доверенности... законным представителем не является. Поэтому его извещение не может рассматриваться как извещение законного представителя"*(35).

Таким образом, в производстве по делу об административном правонарушении врио руководителя может участвовать либо как защитник юридического лица (если производство ведется против компании), либо как его представитель (если юридическое лицо является потерпевшим)*(36). Ведь в качестве защитника или представителя к участию в деле допускается не только адвокат, но и иное лицо, чьи полномочия удостоверяются именно доверенностью, оформленной в соответствии с законом*(37).

Но защитник или представитель юридического лица, по мнению пленума ВАС РФ, лишь тогда может участвовать в рассмотрении дела об административном правонарушении, когда законный представитель компании был надлежаще извещен об этом деле. Доказательством тому может послужить факт удостоверения полномочий защитника (представителя) доверенностью на участие в конкретном административном деле, а не доверенностью общего характера (на представительство в судах и других государственных органах).

Пленум, в частности, отмечает: "...доказательством надлежащего извещения законного представителя юридического лица о составлении протокола может служить выданная им доверенность на участие в конкретном административном деле. Наличие общей доверенности на представление интересов лица без указания на полномочия по участию в конкретном административном деле само по себе доказательством надлежащего извещения не является"*(38).

Что касается необходимости оформления доверенностью факта делегирования врио руководителя кадровых полномочий генерального директора, то следует учесть требования трудового законодательства.

ТК РФ предусматривает, что права и обязанности работодателя - юридического лица в трудовых отношениях с работниками осуществляются не только органами управления компании, но и уполномоченными этими органами лицами. Причем порядок их наделения такими полномочиями устанавливается трудовым законодательством, иными нормативными правовыми актами, учредительными документами организации и локальными нормативными актами*(39).

Значит, вопрос о порядке делегирования врио генерального директора прав и обязанностей работодателя (которые обычно реализует руководитель) вполне может быть решен учредительными документами юридического лица или локальными нормативными актами (к примеру, положением о порядке временного исполнения обязанностей генерального директора). А в них выдача врио руководителя доверенности для подтверждения его полномочий на решение тех или иных кадровых вопросов может и не предусматриваться.

Действительно, ведь порядок выдачи доверенности регламентирован нормами гражданского права. Предъявитель доверенности - представитель юридического лица, состоящий с ним в гражданско-правовых отношениях, возникающих между представителем и представляемым (доверителем). Трудовое законодательство не требует, чтобы полномочия лица, реализующего права и обязанности работодателя, подтверждались доверенностью.

Доверенность в данном случае вполне можно заменить соответствующим приказом генерального директора (например, приказом о совмещении), где отражено, какие именно права и обязанности работодателя (из числа реализуемых руководителем) будут временно осуществляться замещающим генерального директора лицом.

Временный руководитель и врио гендиректора в ООО

Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" не содержит норм о временном единоличном исполнительном органе, аналогичных предусмотренным Федеральным законом от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (о которых говорилось в предыдущих наших публикациях)*(40).

Однако компетенция совета директоров (наблюдательного совета), который может формироваться в ООО, определена Законом об ООО не исчерпывающе. В нее можно включить не только вопросы, прямо предусмотренные данным Законом, но и другие вопросы, перечисленные в уставе общества и не отнесенные к компетенции общего собрания его участников или исполнительного органа*(41).

Поэтому уставом общества к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) ООО вполне можно отнести, к примеру, приостановление полномочий единоличного исполнительного органа и образование временного единоличного исполнительного органа общества до принятия общим собранием участников решения об образовании нового единоличного исполнительного органа ООО.

В результате в ООО (так же, как и в АО) вполне может появиться временный руководитель. Как уже отмечалось ранее, он не будет являться лицом, временно исполняющим обязанности (врио) гендиректора, так как в данном случае в обществе формируется временный единоличный исполнительный орган, а не назначается лицо, временно исполняющее обязанности руководителя.

Что же касается врио генерального директора ООО, то и его статус, и порядок оформления его полномочий подчиняются общим правилам, которые были рассмотрены ранее на примере АО.

Смерть работе не помеха?

Смерть генерального директора приводит к тому, что должность руководителя оказывается вакантной. Не случайно закон предусматривает, что смерть работника является одним из оснований для прекращения его трудового договора по обстоятельствам, не зависящим от воли сторон*(42).

Поскольку должность руководителя в данной ситуации вакантна, исполнение его обязанностей не должно поручаться врио. Ведь последний, как уже было ранее отмечено, привлекается лишь для обеспечения временной реализации полномочий действующего генерального директора, должность которого замещена и не является вакантной.

Вместо назначения врио генерального директора речь должна идти о назначении временного руководителя (временного единоличного исполнительного органа) из-за невозможности исполнения генеральным директором своих обязанностей и последующем образовании уполномоченным органом юридического лица нового единоличного исполнительного органа.

А к чему приведет смерть руководителя, который являлся единственным участником (акционером, учредителем, собственником) юридического лица?

ООО (или АО), руководителем которого является его единственный участник (акционер), фактически может оказаться без единоличного исполнительного органа в случае смерти генерального директора. Кто будет руководить текущей деятельностью общества до момента наследования доли умершего единственного участника (акционера)?

При ответе на этот вопрос следует учитывать положения гражданского законодательства, регулирующие наследование.

ГК РФ предусматривает, что меры по охране наследства и управлению им в течение срока, определяемого с учетом характера, ценности наследства и времени, необходимого наследникам для вступления во владение наследством, но не более чем в течение 6 месяцев (а в определенных случаях - не более чем в течение 9 месяцев) со дня открытия наследства, осуществляет нотариус (или исполнитель завещания, если таковой был назначен завещателем)*(43).

Кроме того, если в составе наследства имеется требующее управления имущество (например, предприятие или доля в уставном капитале хозяйственного общества), то нотариус (или исполнитель завещания) в качестве учредителя доверительного управления заключает договор доверительного управления этим имуществом*(44).

Следовательно, до момента наследования доли умершего единственного участника (акционера), являвшегося руководителем ООО (АО), полномочия единоличного исполнительного органа (да и общего собрания участников или акционеров) по управлению организацией в силу прямого указания закона переходят сначала непосредственно к нотариусу (или исполнителю завещания), а затем к привлекаемому им по соответствующему договору доверительному управляющему.

Как оплатить труд врио?

Оплата труда работника организации, который временно исполняет обязанности ее руководителя, будет зависеть от того, какая юридическая форма использовалась для передачи полномочий генерального директора врио.

Если в качестве юридической формы применялся временный перевод работника на другую работу, то труд врио должен оплачиваться с учетом общих требований, предъявляемых законодателем к оплате труда при временных переводах: оплата труда производится по выполняемой работе, но не ниже среднего заработка по прежней работе*(45).

Иными словами, оплата труда врио должна осуществляться исходя из размера заработной платы замещаемого им руководителя, но не ниже среднего заработка данного сотрудника по прежней, выполняемой до временного перевода, работе.

Если же юридической формой деятельности врио выступает такая разновидность совмещения, как исполнение обязанностей временно отсутствующего работника без освобождения от основной работы, то за выполнение такой дополнительной работы врио должна производиться доплата в размере, определенном соглашением сторон*(46). Ее размер необходимо определять с учетом содержания и (или) объема дополнительной работы*(47).

Ну а в ситуации, когда в качестве врио гендиректора привлекается его штатный заместитель, не освобождаемый от своей основной работы, ему на данный период должна выплачиваться надбавка к заработной плате (за временное исполнение обязанностей руководителя), которую следует заранее предусмотреть в трудовом договоре штатного заместителя. Разумеется, что после того как руководитель вернется к исполнению своих обязанностей, указанная надбавка штатному заместителю уже не начисляется и не выплачивается.

Как оформить документы?

Довольно часто при подписании врио руководителя тех или иных документов организации (приказов, договоров, актов, счетов, претензий и т.п.), в реквизитах которых указан генеральный директор, перед подписью проставляют косую черту. Насколько это правомерно?

По действующим стандартам в состав реквизита "подпись" любой организационно-распорядительной документации в частности входят*(48):

- наименование должности лица, подписавшего документ (полное, если документ оформлен не на бланке документа, и сокращенное - на документе, оформленном на бланке);

- личная подпись;

- расшифровка подписи.

Иными словами, наименование должности и фамилия подписавшего документ лица являются неотъемлемой частью рассматриваемого реквизита.

Кроме того, Методические рекомендации по разработке инструкций по делопроизводству в федеральных органах исполнительной власти*(49) предусматривают, что не допускается подписывать документы с предлогом "За" или проставлением косой черты перед наименованием должности*(50).

Иными словами, при подписании документов организации врио руководителя нельзя допускать, чтобы на том или ином документе появлялось следующее оформление подписи:

За генерального директора                Иванов               А.И. Иванов

или

/Генеральный директор                    Иванов               А.И. Иванов

Также в Методических рекомендациях отмечается: "Если должностное лицо, подпись которого оформлена на проекте документа, отсутствует, документ подписывает заместитель руководителя, имеющий право подписывать документы за руководителя, или иное должностное лицо, имеющее право подписи в соответствии с приказом о распределении обязанностей, при этом указывается фактическая должность лица, подписавшего документ, и его фамилия. Исправления в подготовленный документ могут быть внесены от руки лицом, подписывающим документ.

При подписании документа лицом, в соответствии с приказом исполняющим обязанности временно отсутствующего руководителя (отпуск, болезнь, командировка), подпись оформляется следующим образом:

И.о. заместителя министра            Подпись           И.О. Фамилия

или

Исполняющий обязанности

заместителя министра                 Подпись           И.О. Фамилия*(51).

Как видим, правильное оформление подписи на документе будет зависеть от того, кем и при каких обстоятельствах осуществляется его подписание.

К примеру, если документ подписывает штатный заместитель генерального директора, который не назначался врио руководителя, но наделен правом подписания данного документа за отсутствующего руководителя в силу возложенных на него должностных обязанностей, то подпись должна проставляться следующим образом:

Заместитель генерального директора            Иванов          А.И. Иванов

Если же документ подписывает лицо, имеющее статус врио руководителя организации, то подпись будет оформляться так:

И.о. генерального директора                   Иванов          А.И. Иванов

или

Исполняющий обязанности

генерального директора                        Иванов          А.И. Иванов

Отметим, что нарушение приведенных выше правил оформления может привести даже к тому, что подпись на документе будет признана выполненной "неустановленным лицом"*(52).

В целом анализ основных вопросов, возникающих в связи с необходимостью обеспечить временное исполнение обязанностей руководителя организации, ясно показывает лишь одно: законодательство, действующее в данной сфере, во многом несовершенно, а практика его применения противоречива. В таких условиях большое значение имеет локальное регулирование, в рамках которого на основе закона можно последовательно прописать важнейшие аспекты деятельности врио генерального директора.

А.А. Курушин,

куратор по вопросам трудового права

экспертно-консультационного

отдела компании ПРАВОВЕСТ

И. Касимов,

юрист по трудовому праву

"В курсе правового дела", N 18, 19, 22, сентябрь, октябрь, ноябрь 2010 г.

-------------------------------------------------------------------------

*(1) п. 3 ст. 40 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью"; п. 2 ст. 69 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах"

*(2) ст. 20, гл. 43 ТК РФ

*(3) п. 4 ст. 69 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ

*(4) ч. 1 ст. 59 ТК РФ

*(5) ч. 2 ст. 60.2 ТК РФ

*(6) ч. 1 ст. 72.2 ТК РФ

*(7) постановления ФАС Уральского округа от 17.10.2006 N Ф09-8060/06-С5 по делу N А07-21179/04, Дальневосточного округа от 22.12.2005 N Ф03-А73/05-2/4521

*(8) постановление ФАС Московского округа от 09.01.2004 N КГ-А41/10211-03

*(9) Лазарев В.Г. Гражданско-правовые полномочия лица, временно исполняющего обязанности руководителя организации // Право и экономика. 2004. N 4

*(10) постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 01.06.2006 N Ф04-3247/2006(23168-А45-13)

*(11) абз. 3 п. 4 ст. 69 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ

*(12) ст. 73, 76 ТК РФ

*(13) ст. 142 ТК РФ

*(14) ч. 1 ст. 76 ТК РФ

*(15) ч. 3 ст. 76 ТК РФ

*(16) абз. 4 п. 4 ст. 69 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ

*(17) ч. 1 ст. 76 ТК РФ

*(18) п. 6, 8 ч. 1 ст. 83 ТК РФ

*(19) абз. 6 п. 4 ст. 69 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ

*(20) п. 4 ст. 69 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах"

*(21) ч. 2 ст. 57 ТК РФ

*(22) п. 3 ст. 69 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ

*(23) п. 4 ст. 69 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ

*(24) п. 2 ст. 69 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ

*(25) ч. 2 ст. 60.2 ТК РФ

*(26) ч. 1 ст. 60.2 ТК РФ

*(27) определение ВС РФ от 11.03.2003 N КАС03-25

*(28) ч. 3 ст. 60.2, ст. 151 ТК РФ

*(29) ч. 1 ст. 72.2 ТК РФ

*(30) утв. постановлением Госкомстата РФ от 05.01.2004 N 1

*(31) ч. 4 ст. 66 ТК РФ

*(32) п. 1 ст. 185 ГК РФ

*(33) гл. 10 ГК РФ

*(34) ч. 2 ст. 25.4 КоАП РФ

*(35) п. 24 постановления Пленума ВАС РФ от 02.06.2004 N 10

*(36) ст. 25.5 КоАП РФ

*(37) ч. 2, 3 ст. 25.5 КоАП РФ

*(38) п. 24 постановления Пленума ВАС РФ от 02.06.2004 N 10

*(39) ч. 6 ст. 20 ТК РФ

*(40) ст. 32, 40 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью?

*(41) пп. 11 п. 2.1 ст. 32 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ

*(42) п. 6 ч. 1 ст. 83 ТК РФ

*(43) п. 4 ст. 1171 ГК РФ

*(44) ст. 1173 ГК РФ

*(45) ч. 4 ст. 72.2 ТК РФ

*(46) ч. 1 ст. 151 ТК РФ

*(47) ч. 2 ст. 151 ТК РФ

*(48) ст. 3.22 ГОСТ Р 6.30-2003 "Унифицированные системы документации. Унифицированная система организационно-распорядительной документации. Требования к оформлению документов?

*(49) утв. приказом Федерального архивного агентства от 23.12.2009 N 76

*(50) приложение N 11 к п. 3.2.2 Методических рекомендаций по разработке инструкций по делопроизводству в федеральных органах исполнительной власти, утв. приказом Федерального архивного агентства от 23.12.2009 N 76

*(51) там же

*(52) постановление ФАС Московского округа от 15.07.2002 N КГ-А40/4377-02