Руководитель организации, он же единственный учредитель: как оплатить больничный лист? (Н.И. Будакова, "Отдел кадров коммерческой организации", N 9, сентябрь 2010 г.)

Руководитель организации, он же единственный учредитель: как оплатить больничный лист?

В целях единообразного применения Федерального закона от 29.12.2006 N 255-ФЗ "Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством" (далее - Федеральный закон N 255-ФЗ) п. 1 Постановления Правительства РФ от 17.10.2009 N 826 предоставляет Минздравсоцразвития право издавать соответствующие разъяснения в части финансового обеспечения расходов на выплату страхового обеспечения, осуществляемого за счет бюджетных ассигнований федерального бюджета, подлежащие согласованию с Минфином. Во исполнение данного права Минздравсоцразвития выпустило Приказ от 08.06.2010 N 428н*(1), которым утвердило Разъяснения об обязательном страховом обеспечении по обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством руководителей организаций, являющихся их единственными учредителями (участниками), членами организации и собственниками ее имущества (далее - Разъяснения).

Какой позиции придерживался ФСС в вопросе выплаты пособий руководителю-учредителю?

Согласно ст. 6 Федерального закона от 16.07.1999 N 165-ФЗ "Об основах обязательного социального страхования" субъектами обязательного социального страхования являются страхователи (работодатели) и граждане РФ, работающие по трудовым договорам, лица, самостоятельно обеспечивающие себя работой, или иные категории граждан, у которых отношения по обязательному социальному страхованию возникают в соответствии с федеральными законами о конкретных видах обязательного социального страхования. Статьей 9 названного закона установлено, что отношения по обязательному социальному страхованию возникают по всем видам такого страхования с момента заключения с работником трудового договора.

Основываясь на этих положениях, ФСС пришел к выводу, что на лица, являющиеся одновременно единоличными исполнительными органами и единственными участниками общества, трудовое законодательство не распространяется в связи с тем, что они являются лицами, самостоятельно обеспечивающими себя работой.

Заключение трудового договора с единственным учредителем

В пункте 2 Определения от 08.07.2004 N 235-О и п. 4 Постановления от 15.03.2005 N 3-П Конституционный суд отметил особый статус руководителя организации, указав, что его правовой статус значительно отличается от статуса иных работников, что обусловлено спецификой его трудовой деятельности, так как в силу своих обязанностей по трудовому договору он реализует правосубъектность юридического лица как участника гражданского оборота. Этот особый статус руководителя предполагает особую процедуру заключения с ним трудового договора, которая регламентирована нормами корпоративного законодательства. Так, в п. 3 ст. 69 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Федеральный закон об АО) указано, что на отношения между обществом и единоличным исполнительным органом общества действие законодательства о труде распространяется в части, не противоречащей положениям настоящего федерального закона. При этом аналогичной нормы в Федеральном законе от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Федеральный закон об ООО) не содержится.

В статье 69 Федерального закона об АО и ст. 40 Федерального закона об ООО прямо предусмотрена обязанность общества заключить договор с лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа.

Согласно ст. 67 ТК РФ трудовой договор заключается в письменной форме. Для оформления приема на работу единоличного исполнительного органа, являющегося единственным участником общества, необходимы следующие документы:

- решение единственного участника;

- трудовой договор; - приказ о вступлении в должность.

Кроме этого, необходимо внести соответствующую запись в трудовую книжку.

N записи	Дата			Сведения о приеме на работу, переводе на другую постоянную работу, квалификации, увольнении (с указанием причин и ссылкой на статью, пункт закона)	Наименование, дата и номер документа, на основании которого внесена запись
	число	месяц	год
1	2			3	4
				Общество с ограниченной
				ответственностью "Юпитер"
				(ООО "Юпитер")
7	13	08	2010	Назначен на должность генерального директора	Решение участника
					от 12.08.2010 N 1,
					Приказ от 13.08.2010 N 1-к

Арбитражная практика по вопросу заключения трудового договора с единственным учредителем

Заметим, что сложившаяся арбитражная практика показывает необоснованность такой позиции Фонда социального страхования. В частности, в решениях арбитров отмечено, что Трудовой кодекс не содержит норм, запрещающих применение его общих положений к трудовым отношениям, в которых работник и работодатель выступают в одном лице.

Дело в том, что ст. 273 ТК РФ запрещает опираться на положения гл. 43 "Особенности регулирования труда руководителя организации и членов коллегиального исполнительного органа организации" ТК РФ, но при этом не ограничивает применение остальных норм трудового права. Что касается аргумента подписания договора обеими сторонами в одном лице, и это не противоречит законодательству: в ситуации, когда единственный учредитель является директором организации, гражданин выступает в разных ипостасях. Кроме того, в соответствии со ст. 2 ГК РФ норма ст. 182 ГК РФ, запрещающей совершение сделок в отношении себя лично, на трудовые отношения не распространяется.

В своих решениях судьи отмечают, что работодателем является не участник (учредитель), а юридическое лицо, поскольку именно оно самостоятельно приобретает права и исполняет обязанности как работодатель (постановления ФАС ЗСО от 17.11.2009 N А27-6000/2009, ФАС ВВО от 30.07.2009 N А29-568/2009, ФАС ДО от 08.12.2009 N Ф03-5992/2009, ФАС ЗСО от 18.11.2009 N А45-11064/2009, ФАС СЗО от 09.04.2009 N А21-6551/2008, ФАС ЗСО от 25.06.2009 N Ф04-3568/2009(8931-А70-48), ФАС ПО от 27.02.2007 N А12-13722/2006-С15, ФАС ЦО от 08.08.2005 N А-09-17861/04-9, ФАС СЗО от 06.04.2007 N А66-8451/2006, от 19.05.2004 N А13-7545/03-20, ФАС ЗСО от 05.04.2007 N Ф04-1702/2007(33105-А45-6), от 22.10.2007 N Ф04-7333/2007(39430- А45-25), от 05.12.2007 N Ф04-8301/2007(40653-А45-25), ФАС УО от 26.04.2007 N Ф09-2855/07-С1, от 17.09.2007 N Ф09-2855/ 07-С1, от 05.12.2007 N Ф09-10084/07-С1).

В чем суть разъяснений Минздравсоцразвития?

Минздравсоцразвития напомнило, что лица, подлежащие обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством, в соответствии с Федеральным законом N 255-ФЗ являются застрахованными. При этом они имеют право на получение обязательного страхового обеспечения по обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством при соблюдении условий, предусмотренных названным федеральным законом, а также федеральными законами от 19.05.1995 N 81-ФЗ "О государственных пособиях гражданам, имеющим детей", от 12.01.1996 N 8-ФЗ "О погребении и похоронном деле". Об этом говорится в ч. 2 и 4 ст. 2 Федерального закона N 255-ФЗ.

Особо был отмечен тот факт, что согласно п. 1 ч. 1 ст. 2 Федерального закона N 255-ФЗ обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством подлежат лица, работающие по трудовым договорам (п. 2 Разъяснений).

Работающими по трудовым договорам в целях Федерального закона N 255-ФЗ признаются лица:

- заключившие в установленном порядке трудовой договор, со дня, с которого они должны были приступить к работе;

- фактически допущенные к работе в соответствии с трудовым законодательством (ч. 5 ст. 2 Федерального закона N 255-ФЗ), то есть вступившие в трудовые отношения.

Признаки трудовых отношений закреплены в ст. 15 ТК РФ, согласно которой трудовые отношения - это отношения, основанные на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции (работы по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретного вида поручаемой работнику работы), подчинении работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором.

Как следует из ст. 16 ТК РФ, трудовые отношения, которые возникают в результате избрания на должность, назначения на должность или утверждения в должности, характеризуются как трудовые отношения на основании трудового договора.

В соответствии со ст. 17 ТК РФ трудовые отношения на основании трудового договора в результате избрания на должность возникают, если избрание на должность предполагает выполнение работником определенной трудовой функции.

Трудовые отношения возникают на основании трудового договора в результате назначения на должность или утверждения в должности в случаях, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, или уставом (положением) организации (ст. 19 ТК РФ).

Из вышеприведенных норм Минздравсоцразвития сделало вывод: руководитель организации, состоящий с данной организацией в трудовых отношениях, а также в случае, когда он является единственным учредителем (участником), ч леном организации, собственником ее имущества, в целях обязательного социального страхования на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством, относится к лицам, работающим по трудовому договору. В соответствии со ст. 2 Федерального закона N 255-ФЗ указанный руководитель подлежит обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством и имеет право на получение страхового обеспечения в порядке и на условиях, установленных законодательством Российской Федерации.

Напомним, что чиновники Минздравсоцразвития не всегда придерживались такой позиции. В частности, данным ведомством было выпущено Письмо от 18.08.2009 N 22-2-3199 со следующими разъяснениями: главой 43 Трудового кодекса Российской Федерации установлены особенности регулирования труда руководителя организации и членов коллегиального исполнительного органа организаций. Согласно статье 273 Трудового кодекса Российской Федерации положения указанной главы распространяются на руководителей организаций независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности, за исключением, в частности, случая, когда руководитель организации является единственным участником (учредителем), членом организации, собственником ее имущества. В основе данной нормы лежит невозможность заключения трудового договора с самим собой, поскольку иных участников (членов, учредителей) у организации просто нет. Единственный участник общества в данной ситуации должен своим решением возложить на себя функции единоличного исполнительного органа - директора, генерального директора, президента и т.д. Управленческая деятельность в этом случае, по нашему мнению, осуществляется без заключения какого-либо договора, в том числе и трудового.

Издавали аналогичные разъяснения и другие ведомства. Так, в Письме от 28.12.2006 N 2262-6-1 Роструд указал на невозможность заключения трудового договора в ситуации, когда директор и учредитель - одно лицо. В качестве обоснования своей позиции чиновники привели нормы трудового законодательства (гл. 43, ст. 273 ТК РФ), а также тот факт, что контракт не может подписываться одним и тем же лицом и со стороны работника, и со стороны работодателя.

Следует отметить, что Минфин (письма от 07.09.2009 N 03-04-07-02/13, от 03.11.2009 N 03-04-06-02/79) и ФНС (Письмо от 16.09.2009 N ШС-17-3/168@) при решении вопросов начисления "зарплатных" налогов с выплат единственному учредителю воспользовались разъяснениями Минздравсоцразвития, представленными в вышеназванном Письме от 18.08.2009 N 22-2-3199.

Н.И. Будакова,

эксперт журнала

"Отдел кадров коммерческой организации"

"Отдел кадров коммерческой организации", N 9, сентябрь 2010 г.

-------------------------------------------------------------------------

*(1) Зарегистрирован Минюстом от 08.07.2010 N 17764.