Комментарии к постановлениям Президиума ВАС РФ за март-апрель 2008 г. (И.А. Михайлов, "Арбитражное правосудие в России", N 6, июнь 2008 г.)

Комментарии к постановлениям Президиума ВАС РФ
за март-апрель 2008 г.

Определение налоговой базы по ЕСН реорганизованного
юридического лица

Выплаты, осуществляемые на основании трудовых договоров, заключенных с работниками до реорганизации, учитываются реорганизованной организацией при определении налоговой базы по ЕСН. Следовательно, налоговая база исчисляется отдельно по каждому физическому лицу нарастающим итогом с начала календарного года*(1), а не с начала налогового периода, когда был зарегистрирован правопреемник юридического лица.

Указывая на это, Президиум ВАС РФ подчеркнул, что, во-первых, порядок исчисления организациями ЕСН в соответствии со ст. 243 НК РФ основан на непрерывном учете ранее внесенных авансовых платежей; во-вторых, законодатель не определил иного порядка исчисления ЕСН с учетом особенностей в случае реорганизации.

Постановление Президиума ВАС РФ от 01.04.2008 N 13584/07

Справка об отсутствии задолженности может быть не выдана, если есть
недоимка, правомерность взыскания которой оспорена в суде

Инспекция вправе отразить на лицевом счете юридического лица недоимку, обоснованность начисления которой оспорена в судебном порядке, и в связи с этим отказать в выдаче справки об отсутствии задолженности. К такому выводу Президиум ВАС РФ пришел на основании следующего.

Сведения о недоимке содержатся в решении, которое налоговый орган принял по результатам налоговой проверки. До признания этого решения незаконным все сведения, указанные в нем, а также отраженные на лицевом счете, который ведет инспекция, считаются достоверными.

Постановление Президиума ВАС РФ от 08.04.2008 N 10405/07

Организации, собирающие платежи за предоставление
жилищно-коммунальных услуг, имеют право на возмещение НДС

В случае привлечения ресурсоснабжающих и жилищно-эксплуатационных компаний к реализации услуг, оказываемых населению, организация имеет право на возмещение НДС, уплаченного ею за оказанные жилищно-коммунальные услуги. В то же время услуги, оказываемые управляющей организацией по обеспечению потребителей коммунальными ресурсами, не отнесены к числу операций, освобождаемых от уплаты НДС.

Президиум ВАС РФ указал, что НК РФ не предусматривает ограничения права на налоговые вычеты организаций, реализующих товары (работы, услуги) по регулируемым ценам и получающих в связи с этим дотации, в случае оплаты коммунальных ресурсов за счет бюджетных средств и средств, собранных с населения.

Постановления Президиума ВАС РФ от 01.04.2008 N 12611/07, 13419/07

Право на применение ставки 0% возникает, если товар был помещен
под таможенный режим экспорта

Применение налоговой ставки 0% по НДС при оказании услуг по перевозке товаров НК РФ связывает с фактом помещения товара под таможенный режим экспорта*(2), а не с фактом его вывоза в таможенном режиме экспорта. Общество уплатило НДС в составе цены за услуги по транспортировке товара, оказанные ему до помещения товара под таможенный режим экспорта. Следовательно, им правомерно предъявлена к налоговому вычету сумма НДС по налоговой ставке 18%, уплаченная в составе цены за оказанные услуги по транспортировке товара, независимо от того, был ли он в дальнейшем отгружен на экспорт.

Постановления Президиума ВАС РФ от 01.04.2008 N 14439/07; от 04.03.2008 N 16581/07 и N 14227/07 (см. также постановления от 20.11.2007 N 7205/07; от 06.11.2007 N 1375/07, 10159/07, 10160/07, 10246/07 и 10249/07)

Условие увеличения размера штрафа за налоговые правонарушения

Увеличение размера штрафа за налоговые правонарушения на 100% в соответствии с п. 4 ст. 114 НК РФ допустимо только в том случае, когда лицо, привлекаемое к ответственности с учетом отягчающего ответственность обстоятельства, совершило правонарушение после того, как уже привлекалось к ответственности за аналогичное правонарушение.

Постановление Президиума ВАС РФ от 01.04.2008 N 15557/07

Полномочия суда кассационной инстанции по исследованию доказательств

Выводы суда кассационной инстанции не могут быть основаны на представленном доказательстве, если оно не было предметом исследования и оценки судов первой и апелляционной инстанций.

ФАС Поволжского округа не вправе был выносить постановление исходя из судебного решения, представленного стороной спора лишь в суд кассационной инстанции.

Постановление Президиума ВАС РФ от 25.03.2008 N 13675/07

Нарушаются ли исключительные права на товарный знак, элемент
которого используется на упаковке?

Графические различия охраняемого словесного элемента "Мальвина" товарного знака (в отношении товаров класса 30 МКТУ: йогурт замороженный, мороженое, мороженое фруктовое), права на который принадлежат обществу, и словесного элемента "Мальвина", используемого хладокомбинатом на упаковке мороженого, а также дополнительные изобразительные элементы сравниваемых объектов (товарного знака "Мальвина" и упаковки мороженого со словесным элементом "Мальвина") не позволяют ассоциировать их и сделать вывод о сходстве до степени смешения.

Таким образом, хладокомбинат не нарушает исключительные права общества на товарный знак "Мальвина"*(3).

Постановления Президиума ВАС РФ от 25.03.2008 N 16744/07, 16747/07

РКЦ не является юридическим лицом и потому не может быть привлечен
к ответственности как страхователь

Как следует из анализа положений ст. 3 и 19 Федерального закона от 24.07.1998 N 125-ФЗ "Об обязательном социальном страховании от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний" (далее - Закон об обязательном социальном страховании), решение страховщика о привлечении к ответственности за совершение правонарушений в сфере отношений по обязательному социальному страхованию от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний, а также решение о направлении требования об уплате недоимки по страховым взносам и соответствующих пеней может быть принято только в отношении страхователя - юридического лица.

Вместе с тем согласно действующему законодательству*(4) РКЦ Главного управления Банка России не является юридическим лицом и потому не может привлекаться к ответственности, предусмотренной абз. 5 п. 1 ст. 19 Закона об обязательном социальном страховании за неуплату страховых взносов.

Постановление Президиума ВАС РФ от 25.03.2008 N 13991/07

Передача работнику иностранной валюты на командировочные расходы
и выдача иностранным гражданам зарплаты в рублях -
это законные валютные операции

Организация, выдавшая из кассы по расходно-кассовому ордеру денежные средства в иностранной валюте сотруднику, направляемому в служебную командировку за границу, не несет ответственности по ч. 1 ст. 15.25 КоАП РФ. Данная валютная операция разрешена законом и не ограничена требованиями использования специального счета и резервирования.

Выдача юридическим лицом заработной платы иностранным гражданам в российской валюте также не образует объективную сторону состава административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 15.25 КоАП РФ.

Президиум ВАС РФ исходил из того, что валютное законодательство не ограничивает осуществление подобных валютных операций и не устанавливает порядок их осуществления, а также не требует использовать специальный счет при их совершении.

Постановления Президиума ВАС РФ от 18.03.2008 N 10840/07, N 15693/07

Обоснованность расходов на юридические услуги

Главой 25 НК РФ в отношении регулирования налогообложения прибыли организаций установлена соотносимость доходов и расходов и связь последних с деятельностью организации по извлечению прибыли. То есть расходы, обусловленные необходимостью осуществления организацией своей деятельности, исходя из действующего налогового законодательства предполагают признание их экономически оправданными (обоснованными). Кроме того, НК РФ не содержит положений, позволяющих налоговому органу оценивать произведенные налогоплательщиком расходы с позиции их экономической целесообразности, рациональности и эффективности.

По смыслу правовой позиции Конституционного Суда РФ, выраженной в постановлении КС РФ от 24.02.2004 N 3-П, судебный контроль также не призван проверять экономическую целесообразность решений субъектов предпринимательской деятельности, обладающих самостоятельностью и широкой дискрецией в сфере бизнеса.

Следовательно, у налоговой инспекции отсутствовали правовые основания для признания расходов организации на юридические услуги экономически не обоснованными по тому основанию, что в ее структуре имеется юридическая служба, выполняющая аналогичные функции.

Президиум ВАС РФ обратил внимание на то, что п. 20 информационного письма Президиума ВАС РФ от 13.08.2004 N 82 "О некоторых вопросах применения Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации", в котором говорится про разумные пределы расходов на оплату услуг представителя, не может применяться для определения порядка отнесения их к расходам в целях исчисления налога на прибыль.

Постановление Президиума ВАС РФ от 18.03.2008 N 14616/07

Ничтожность сделки как основание для пересмотра дела по вновь
открывшимся обстоятельствам

Согласно п. 5 ст. 311 АПК РФ одним из оснований пересмотра дела по вновь открывшимся обстоятельствам является признание (вступившим в законную силу судебным актом) недействительной сделки, повлекшей принятие незаконного или необоснованного судебного акта.

Для заявителя признание судом сделки ничтожной не явилось вновь открывшимся обстоятельством. Ничтожная сделка недействительна независимо от признания ее таковой судом, следовательно, о ее недействительности заявитель знал и до принятия соответствующего судебного решения. Таким образом, вывод суда апелляционной инстанции является неверным.

Как следует из п. 8 постановления Пленума ВАС РФ от 12.03.2007 N 17 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при пересмотре вступивших в законную силу судебных актов по вновь открывшимся обстоятельствам", основание, предусмотренное п. 5 ст. 311 АПК РФ, применяется в том случае, если вывод о признании ничтожной сделки недействительной сделан в резолютивной части решения суда по другому делу*(5). Причем соображения заявителя, высказанные в судебных заседаниях по поводу ее недействительности, не имеют значения, так как п. 5 ст. 311 АПК РФ применяется вне зависимости от условий п. 1 ст. 311 АПК РФ*(6).

Постановление Президиума ВАС РФ от 11.03.2008 N 16867/05

Последствия перенесения сумм налоговых вычетов из одной
декларации в другую

Нецелесообразность переноса показателей сумм налоговых вычетов из декларации за один период в декларацию за другой период сама по себе не может служить основанием для лишения налогоплательщика права на обоснованную налоговую выгоду.

Постановление Президиума ВАС РФ от 11.03.2008 N 14309/07

Что следует относить к иным товаро-сопроводительным документам,
указанным в НК РФ

Факт вывоза товара в режиме экспорта на самолете должен быть подтвержден документами, предусмотренными подп. 4 п. 1 ст. 165 НК РФ. Согласно данной норме при вывозе товаров в режиме экспорта воздушным транспортом для подтверждения их вывоза за пределы таможенной территории Российской Федерации налогоплательщик представляет в налоговые органы копию международной авиационной грузовой накладной с указанием аэропорта разгрузки, находящегося за пределами таможенной территории России.

Однако поскольку товар был вывезен на самолете в личном багаже авиапассажира, данная норма неприменима. В этом случае факт вывоза товара из России на самолете должен быть подтвержден иными товаросопроводительными документами.

Глава 21 НК РФ не содержит перечня таких документов, поэтому необходимо обратиться к другим отраслям законодательства (ст. 11 НК РФ). Статья 786 ГК РФ и п. 1 ст. 105 Воздушного кодекса РФ предусматривают удостоверение сдачи пассажиром багажа к перевозке багажной квитанцией. Поскольку такой документ не был представлен налоговому органу, отказ в предоставлении налогового вычета правомерен.

Президиум ВАС РФ также обратил внимание на следующее.

Лицо, не представившее в течение 180 дней паке т документов, подтверждающих право на вычет по НДС с реализации товаров, вывезенных воздушным транспортом (ст. 165 НК РФ), должно уплатить налог по ставке 10 или 18%, и только по истечении 180-дневного срока налогоплательщик может быть привлечен к ответственности в случае неуплаты НДС.

Постановление Президиума ВАС РФ от 11.03.2008 N 15079/07

Каков срок на бесспорное взыскание налога?

Согласно ч. 1, 2 ст. 70 НК РФ требование об уплате налога, пеней должно быть направлено налогоплательщику не позднее чем через три месяца со дня выявления недоимки либо в течение 10 дней с момента вступления в силу соответствующего решения по результатам налоговой проверки.

Предъявление налогоплательщику требования уплатить налог и пени с пропуском данного срока не влечет изменения предельного срока, установленного ст. 46 НК РФ на принудительное взыскание таких платежей.

Постановление Президиума ВАС РФ от 11.03.2008 N 13746/07

Устное согласие на управление автомобилем является законным
основанием его владения

Страховая компания не может отказать в выплате страхового возмещения по тому основанию, что причинитель вреда управлял автомобилем с согласия лица, имеющего доверенность собственника на пользование транспортным средством, без каких-либо иных законных оснований для использования автомобиля. Перечень оснований владения транспортным средством, при наличии одного из которых риск гражданской ответственности автовладельцев считается застрахованным, открытый. Следовательно, такое управление автомобилем законно.

Президиум ВАС РФ также обратил внимание на то, что последствием окончания сезонного периода страхования (определенного в договоре обязательного страхования) может быть увеличение размера страховой премии, а не отказ в страховой выплате*(7).

Постановление Президиума ВАС РФ от 04.03.2008 N 13820/06

На основании каких документов может быть определена дата помещения
товара под таможенный режим экспорта?

1. Согласно Федеральному закону от 10.01.2003 N 17-ФЗ "О железнодорожном транспорте в Российской Федерации" совокупность организационно и технологически взаимосвязанных операций, выполняемых при подготовке, осуществлении и завершении перевозок пассажиров, грузов, багажа и грузобагажа железнодорожным транспортом, признается перевозочным процессом. Следовательно, услуги по подаче, уборке и взвешиванию вагонов связаны с перевозкой грузов. Они относятся к единому комплексу транспортно-экспедиционных и перевозочных услуг, указанных в подп. 9 п. 1 ст. 164 НК РФ и подлежащих обложению НДС по ставке 0%*(8). Президиум ВАС РФ не поддержал вывод о том, что данные услуги относятся всего лишь к подготовительному этапу, предшествующему транспортировке и погрузке.

Аналогичная позиция сформулирована в постановлениях Президиума ВАС РФ от 04.03.2008 N 14227/07; от 19.06.2006 N 16305/05; от 20.12.2005 N 9252/05, 9263/05.

2. В силу ст. 138 Таможенного кодекса РФ при временном декларировании вывоз товара осуществляется по временным таможенным декларациям. Соответственно, для определения дня выпуска товара и дня помещения его под таможенный режим экспорта*(9) необходимо руководствоваться датами выпуска товара в таможенном режиме экспорта, проставляемыми на временных таможенных декларациях, а при их непредставлении - аналогичными отметками таможенных органов на квитанциях о приеме груза к перевозке.

Постановление Президиума ВАС РФ от 04.03.2008 N 16581/07

Каковы налоговые последствия внесения исправлений в счета-фактуры

Суммы налоговых вычетов подлежат отражению в том налоговом периоде, в котором выполнены условия, определяющие право налогоплательщика на налоговые вычеты (производственное назначение приобретенного товара, фактическое наличие, оприходование и оплата).

Дата внесения исправлений в счета-фактуры не имеет значения для определения налогового периода, в котором общество вправе заявить данный налог к вычету.

Постановление Президиума ВАС РФ от 04.03.2008 N 14227/07

И.А. Михайлов,

заместитель начальника Юридического управления

ООО "Центр правовых и экономических консультаций"

"Арбитражное правосудие в России", N 6, июнь 2008 г.

-------------------------------------------------------------------------

*(1) Согласно ст. 240 НК РФ налоговым периодом по ЕСН признается налоговый год.

*(2) В соответствии с ч. 3 ст. 157 ТК РФ днем помещения товаров под таможенный режим считается день выпуска товара таможенным органом.

*(3) См. пример спора о праве на товарный знак в рубрике "Из зала суда": Арбитражное дело "ОМНИГРУПО ЛАЙФ С.А." vs. руководитель Роспатента Б.П. Симонов // Арбитражное правосудие в России. 2008. N 6. С. 62.

*(4) См.: ст. 84 Федерального закона от 10.07.2002 N 86-ФЗ "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)"; п. 1, 3 ст. 1 Положения ЦБР от 29.07.1998 N 46-П "О территориальных учреждениях Банка России", утв. Советом директоров Банка России; п. 1.1 Приказа ЦБР от 07.10.1996 N 02-373 "О Типовом положении о расчетно-кассовом центре Банка России".

*(5) См. подробнее: Новое Постановление Пленума ВАС РФ N 14: введение прецедента или распределение судебной нагрузки? // Арбитражное правосудие в России. 2008. N 4. С. 73-89.

*(6) Согласно п. 1 ст. 311 АПК РФ основаниями пересмотра судебных актов по вновь открывшимся обстоятельствам являются существенные для дела обстоятельства, которые не были и не могли быть известны заявителю.

*(7) Как предусмотрено ч. 3 ст. 16 Федерального закона от 25.04.2002 N 40-ФЗ "Об обязательном страховании гражданской ответственности владельцев транспортных средств", в случае увеличения периода использования автомобиля сверх периода, указанного в договоре обязательного страхования, страхователь обязан незамедлительно в письменной форме сообщить об этом страховщику. Последний при получении такого сообщения вносит соответствующие изменения в страховой полис. При этом страховщик вправе потребовать уплаты дополнительной страховой премии в соответствии со страховыми тарифами по обязательному страхованию соразмерно увеличению риска.

*(8) Согласно подп. 9 п. 1 ст. 164 НК РФ налогообложение осуществляется по налоговой ставке 0% при реализации выполняемых российскими перевозчиками на железнодорожном транспорте работ (услуг) по перевозке или транспортировке экспортируемых за пределы территории РФ товаров; работ по вывозу с таможенной территории РФ продуктов переработки на таможенной территории РФ; связанных с такой перевозкой или транспортировкой работ (услуг), в т.ч. работ (услуг) по организации перевозок, сопровождению, погрузке и перегрузке.

*(9) Как сказано в одном из описываемых в данном материале постановлений, именно с фактом помещения товара под таможенный режим НК РФ связывает применение налоговой ставки 0% по НДС при оказании услуг по перевозке товаров.