Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 14 ноября 2008 г. N КГ-А40/10519-08 В удовлетворении требования по делу о признании недействительным решения общего собрания акционеров отказано, поскольку стоимость отчуждаемого имущества не превышала 50 процентов балансовых активов общества и одобрение сделки произведено на общем собрании акционеров большинством голосов акционеров-владельцев голосующих акций (извлечение)

Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа
от 14 ноября 2008 г. N КГ-А40/10519-08
(извлечение)

ГАРАНТ:

По данному делу см. также:

постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 14 августа 2007 г. N КГ-А40/6401-07-Б,

постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 14 августа 2007 г. N КГ-А40/6401-07-А,

постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 17 ноября 2008 г. N КГ-А40/10489-08

Резолютивная часть постановления объявлена 10 ноября 2008г.

Полный текст постановления изготовлен 14 ноября 2008г.

Департамент имущества г. Москвы обратилось в арбитражный суд г. Москвы с иском , уточненным в соответствии со ст. 49 АПК РФ о признании недействительным общего собрания акционеров ОАО "Океан" от 23.06.2006 г. в части внесения в уставной капитал ООО "Океан Медиа Групп" имущества-здания, расположенного по адресу: г. Москва, Кадашевская наб., дом 6\1\2 строение 3 общей площадью 1394,3 кв.м.

Решением арбитражного суда г. Москвы от 23 июня 2008 г. признано недействительным решение общего собрания акционеров ОАО "Океан" от 23 июня 2006 г. в части внесения в уставной капитал ООО "Океан Медиа Групп" имущества-здания, расположенного по адресу: г. Москва, Кадашевская наб. ,дом 6\1\2 стр.3 общей площадью 1 394,3 кв.м.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 27 августа 2008 г. решение арбитражного суда г. Москвы от 23 июня 2008 г. отменено, в иске Департаменту имущества г. Москвы отказано.

Не согласившись с постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда, Департаментом имущества г. Москвы подана кассационная жалоба, в которой Департамент просит отменить постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 27 августа 2008 г., по основаниям неправильного применения норм материального права, оставить в силе решение арбитражного суда г. Москвы от 23 июня 2008г.

В обоснование жалобы истец указал, что судом апелляционной инстанции сделан неправильный вывод о том, что балансовая стоимость отчуждаемого здания составляет от 20 до 50 процентов балансовой стоимости активов общества и для одобрения крупной сделки необходимо было большинство голосов акционеров-владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров.

Стоимость вносимого в уставной капитал ООО "Строй Медиа Групп" имущества, согласно независимой оценке, составляла 2 870 958 руб., данная сумма превышала 50% стоимости чистых активов общества на последний отчетный период.

Согласно бухгалтерскому балансу общества (на 31 марта 2006),представленной ответчиком, балансовая стоимость всего имущества общества составляла 1 789 000 руб., при этом основные средства по балансу учитывались в сумме 1 108 000 руб. стоимость здания, согласно приложения к бухгалтерскому балансу-999 000 руб., то есть балансовая стоимость отчуждаемого имущества составляла 55 % по отношению к балансовой стоимости активов ОАО "Океан".

Согласно п.3 ст. 79 ФЗ "Об акционерных обществах" решение об одобрении крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет более 50 процентов балансовой стоимости активов общества .принимается общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов акционеров-владельцев голосующих акций, принимающих участи в общем собрании акционеров.

Решение общего собрания акционеров ОАО "Океан" 23.06.2006г. было принято 60% голосов акционеров-владельцев голосующих акций. В случае голосования истца 40% голосов против отчуждения основного актива Общества ( 2 870 958 руб.) решение не было бы принято.

Представитель Департамента не был допущен к участию в общем собрании акционеров ЗАО "Океан", что подтверждается актом сотрудника Департамента от 23.06.2006г., и выпиской из журнала учета посетителей ОАО"Океан" от 23.06.2006г.

Имеющиеся в материалах дела исправления и дополнения к протоколу N12 от23.06.2006г. не могут быть учтены ,поскольку были представлены ОАО "Океан" в материалы дела лишь в 2008г. и ранее в материалы дела не представлялись.

Истец полагает не основанным на положениях ФЗ "Об акционерных обществах" вывод суда апелляционной инстанции о том, что поскольку Уставом ОАО "Океан" не предусмотрено голосование в три четверти голосов по вопросу одобрения крупной сделки, то решение об одобрении крупной сделки, независимо от стоимости отчуждаемого имущества, принимается большинством голосов акционеров, владельцев голосующих акций общества, принимающих участие в собрании, если для принятия решения настоящим Федеральным Законом не установлено иное, а иной порядок принятия решения об одобрении крупной сделки, предметом которой является имущество стоимостью более 50%,установлен ст.79 ФЗ "Об акционерных обществах".

Принятым решением собрания акционеров от 23.06.2006г. нарушено право Департамента имущества г. Москвы как акционера ОАО "Океан",лишило доходную часть бюджета города Москвы поступлений в виде дивидентов.

Из имеющихся в материалах дела заключений следует, что до принятия решения об одобрении крупной сделки рыночная стоимость пакета акций ОАО "Океан" в количестве 36 000шт, составляющего 40% уставного капитала, принадлежащего Департаменту имущества г. Москвы на 1.04.2006 г. составляла 64 826 000руб.,по состоянию на 1.04.2007 г. составляла 35 575 000 руб., то есть стоимость пакета акций снизилась в два раза. Таким образом, обжалуемое решение повлекло причинение убытков Департаменту имущества г. Москвы.

В судебном заседании представитель истца поддержал доводы кассационной жалобы.

Ответчик , ОАО "Океан" в судебное заседание явился, представил отзыв на кассационную жалобу, с кассационной жалобой не согласен по основаниям, изложенным в отзыве на жалобу.

В обоснование возражений ответчик указал, что истец был надлежащим образом извещен о проведении общего решения собрания акционеров от 23.06.2006г., на заседание собрания не явился.

Впоследствии 25.06.2007г. с участием истца проводилось повторное собрание акционеров и повторно принято решение - одобрить сделку.

Суд первой инстанции фактически не установил стоимость отчуждаемого имущества по данным бухгалтерского учета и не определил стоимость балансовых активов на дату принятия решения акционерами, чем нарушил требования ст. 79 п.2 ч.2 ФЗ "Об акционерных обществах"

Судом апелляционной инстанции правильно определена стоимость отчуждаемого имущества по данным бухгалтерского учета с учетом уплаты налога на имущество; стоимость имущества здания определена -678 618,62 руб.

Основные средства ОАО "Океан" согласно отчета, учитывались в сумме 1 108 178,72 руб. При этом не было учтено, что основные средства для уплаты налогов учитываются с учетом амортизации и включают в себя такие составляющие: энергосистема стоимостью 335 739,15 руб., а также другие виды машин и оборудования, производственный и хозяйственный инвентарь на общую сумму 95 820,95 руб.

Стоимость имущества по данным бухгалтерского учета -678 618,62 руб. не превышает 50% балансовых активов ,составляющих 1 789 000 руб.

Поскольку стоимость имущества составляла менее 50% балансовых активов, голосование истца не могло повлиять на решение 60% акционеров, принявших решение.

На основании изложенного, ОАО "Океан" просит оставить без изменения постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 27 августа 2008г.

Третьи лица, ООО "Медиа Групп, ООО "Строй Медиа",ООО "Строй Групп" в судебное заседание явились, представили отзывы на кассационную жалобу, с жалобой не согласны по основаниям, указанным ОАО "Океан"

Третье лицо, ООО "Лига вкуса" в судебное заседание не явилось, о дне рассмотрения дела извещено ,дело рассматривается в отсутствие третьего лица в соответствии со ст. 156 АПК РФ.

Законность постановления Девятого арбитражного апелляционного суда от 27 августа 2008 г. проверяется в соответствии со ст. 286 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации.

Рассмотрев доводы кассационной жалобы, выслушав объяснения представителей истца, ответчика, третьих лиц, изучив материалы дела ,суд кассационной инстанции не находит оснований для удовлетворения жалобы.

Согласно выписки из реестра акционеров ОАО "Океан" от 23 мая 2006 г. акционерами ОАО "Океан",имеющими право на участие в общем собрании акционеров являлись: Департамент имущества г. Москвы, владеющий 36 000 акций (40% акций эмитента), ООО "Лига вкуса"-25 200 акций (28%) и ООО "Строй Групп"-28 800 акций (32 % акций эмитента) (л.д.81т.1)

Решением общего собрания акционеров ОАО "Океан" от 23 июня 2006 г.,на котором присутствовали ООО "Лига вкуса" (28% голосов),ООО "Аполло" в лице Лупета Александра Владимировича, действующего на основании доверенности от 20 июня 2006 г.(32%голосов) одобрена крупная сделка по внесению в Уставной капитал ООО "Строй Медиа Групп" имущества- здание, расположенное по адресу: г. Москва, Кадашевская наб.,д.6\1 стр.3 ,оценочной стоимостью 2 870 958 руб. (л.д.4-10т.1)

Согласно дополнению к протоколу N 12 от 23.06.2006г. в протокол общего собрания акционеров ОАО "Океан" N12 от 23 .06.2006г внесены исправления относительно стоимости вносимого в уставной капитал ООО "Строй Медиа Групп" здания, расположенного по указанному выше адресу, стоимость здания, согласно бухгалтерского учета определена 673 619,82 руб. (л.д.26т.9)

Согласно ст. 78 Федерального Закона N208-ФЗ от 26 декабря 1995 г."Об акционерных обществах"крупной сделкой считается сделка(в том числе ,заем, кредит, залог, поручительство) или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением ,отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату, за исключением сделок, совершаемой в процессе обычной хозяйственной деятельности общества, сделок связанных с размещением посредством подписки (реализацией) обыкновенных акций общества, и сделок, связанных с размещением эмиссионных ценных бумаг, конвертируемые в обыкновенные акции общества. Уставом общества могут быть также установлены иные случаи, при которых на совершаемые обществом сделки распространяется порядок одобрения крупных сделок., предусмотренный настоящим Федеральным законом.

В соответствии со ст. 79 того же Закона крупная сделка должна быть одобрена Советом директоров (наблюдательным советом) общества или общим собранием акционеров в соответствии с настоящей статьей.

Решение об одобрении крупной сделки, предметом которой является имущество , стоимость которого составляет от 25 до 50 процентов. балансовой стоимости активов общества, принимается всеми членами совета директоров (наблюдательного Совета) общества единогласно, при этом не учитываются голоса выбывших членов Совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Решение об одобрении крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет более 50 процентов балансовой стоимости активов общества, принимается общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов акционеров-владельцев голосующих акций, .принимающих участие в общем собрании акционеров.

Согласно п.31 Постановления Пленума Высшего арбитражного суда Российской Федерации от 18 ноября 2003г. N19 "О некоторых вопросах применения Федерального Закона "Об акционерных обществах" решая вопрос о том., подлежит ли отнесению у к крупной, её сумму (размер) следует определить исходя из стоимости приобретаемого или отчуждаемого имущества(передаваемого в залог, вносимого в качестве вклада в уставной капитал и т.п.) без учета дополнительных начислений (неустоек, штрафов, пеней)требования об уплате которых могут быть предъявлены к соответствующей стороне в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств В случае отчуждения или возникновения возможности отчуждения имущества с балансовой стоимостью активов общества сопоставляется стоимость такого имущества., определенная по данным бухгалтерского учета, а в случае приобретения имущества- цена его приобретения.

Президиум Высшего арбитражного суда Российской Федерации в информационном письме от 13 марта 2001 г. N62 "Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением хозяйственными обществами крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность " указал, что при решении вопроса об отнесении сделки к крупной необходимо сопоставлять стоимость имущества, являвшегося предметом сделки, с балансовой стоимостью активов общества. При определении балансовой стоимости активов общества на дату принятия решения о совершении крупной сделки учитывается сумма активов по последнему утвержденному балансу общества без уменьшения её на сумму долгов.

Судом апелляционной инстанции сделан правомерный вывод о том, что судом первой инстанции, в нарушение п.1 ст. 78 ФЗ "Об акционерных обществах" не дана оценка балансовой стоимости активов общества и отчуждаемого имущества. Оценка в размере 2 870 958 руб. вносимого в уставной капитал ООО "Строй Медиа Групп"здания, расположенного по адресу : г. Москва, Кадашевская наб., д.6\1\2 строение 3 ,является рыночной .(л.д.49-51т.2)

Судом апелляционной инстанции правомерно установлено и материалами дела подтверждено, что балансовая стоимость активов ОАО "Океан",согласно данным бухгалтерского учета на период, предшествующий периоду заключения сделки, составляла 1 789 000 руб. (л.д.19т.14)

В соответствии с отчетом по основным средствам за первый квартал 2006г. балансовая стоимость отчуждаемого здания -676 618,62 руб.(л.д.23т.14) ,что составляет 26,4% стоимости активов общества.Довод Департамента имущества г. Москвы о том, что основные средства ответчика, согласно отчета учитывались в сумме 1 108 178,72 руб. (л.д.19,24 т.14), что превышает 50% балансовых активов общества, обоснованно отклонен судом апелляционной инстанции, так как согласно отчета по основным средствам ОАО "Океан" за 1 квартал 2006г., стоимость основных средств 1 108 178,72 руб. состоит из следующих показателей: 678 618,62 руб. (стоимость здания)+335 739,15 руб.(энергосистема)+ 95 820,95 (прочее).

Таким образом, стоимость отчуждаемого имущества не превышала 50% балансовых активов ОАО "Океан" и одобрение сделки произведено на общем собрании акционеров 23 июня 2006г. большинством голосов акционеров-владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров., в соответствии со ст.ст. 78, 79 ФЗ "Об акционерных обществах".

За одобрение сделки по внесению в уставной капитал ООО "Строй Медиа Групп" здания, расположенного по адресу: г. Москва, Кадашевская наб., д.6\1 стр.3 проголосовало 54 000 голосов-100% присутствующих на общем собрании акционеров общества. Голосование истца, которому принадлежит 40% акций, не могло повлиять на решение акционеров, которым принадлежит 60% акций.

Доводы Департамента имущества г. Москвы о том, что он не был допущен к участию в общем собрании акционеров ОАО "Океан" 23.06.2006 г. не подтвержден соответствующими доказательствами.

Из материалов дела следует, что извещение о созыве очередного общего собрания акционеров ОАО "Океан" на 23 июня 2006 г. с указанием повестки собрания (в том числе и одобрение крупной сделки) было получено Департаментом имущества г. Москвы 24 мая 2006 г.(л.д.30т.1)

Составленный в одностороннем порядке представителем Департамента акт об отказе в допуске к участию в собрании (л.д.13т.1) и выписка журнала посещений не являются доказательствами, достоверно подтверждающими доводы истца.

Указанному доводу истца была дана надлежащая оценка судом апелляционной инстанции.

25 июня 2007 г. ОАО "Океан" проведено общее собрание акционеров, на котором присутствовал Департамент имущества г. Москвы и повторно обсуждался вопрос об одобрении сделки по внесению принадлежащего ОАО"Океан" здания, расположенного по адресу: г. Москва, Кадашевская наб. ,д.6\1 стр.3 по внесению в уставной капитал ООО "Строй Медиа Групп";решением указанного собрания большинством голосов сделка одобрена (л.д.114-117т.13)

Довод Департамента имущества г. Москвы о том, что выбытии здания из собственности ОАО "Океан" лишило доходную часть государственного бюджета поступлений в виде дивидентов правомерно признан судом апелляционной инстанции необоснованным, так как согласно проведенной экспертизе от 31 марта 2008 г. рыночная стоимость акций истца и третьих лиц в результате создания ООО "Строй Медиа" увеличилась на 2 644 000 руб. (л.д.5.120т.5,л.д.126т.1)

Выводы суда апелляционной инстанции соответствуют фактическим обстоятельствам дела и имеющимся доказательствам. Судом апелляционной инстанции правильно применены нормы материального права, нарушений норм процессуального права не установлено.

Оснований для отмены постановления Девятого арбитражного апелляционного суда от 27 августа 2008 г. не имеется.

Руководствуясь ст.ст. 176, 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации

постановил:

постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 27 августа 2008 г. по делу N А40-145\07-138-1 оставить без изменения, кассационную жалобу Департамента имущества г. Москвы - без удовлетворения.