Некоторые нюансы взыскания убытков с недобросовестного директора (А.В. Мандрюков, журнал "Актуальные вопросы бухгалтерского учета и налогообложения", N 12, декабрь 2015 г.)

Некоторые нюансы взыскания убытков с недобросовестного директора

А.В. Мандрюков,

магистр права, эксперт журнала

"Актуальные вопросы бухгалтерского учета и налогообложения"

Журнал "Актуальные вопросы бухгалтерского учета и налогообложения", N 12, декабрь 2015 г., с. 80-88.

При установлении, осуществлении и защите гражданских прав и при исполнении гражданских обязанностей участники гражданских правоотношений должны действовать добросовестно (п. 3 ст. 1 ГК РФ). Однако довольно часто указанный принцип нарушается единоличным исполнительным органом юридического лица, вследствие чего фирме причиняются значительные убытки. Какая гражданско-правовая ответственность предусмотрена для подобных случаев?

Понятие недобросовестности и неразумности

Согласно п. 3 ст. 53 ГК РФ лицо, которое в силу закона, иного правового акта или учредительного документа юридического лица уполномочено выступать от его имени (далее - директор), должно действовать в интересах представляемого им юридического лица добросовестно и разумно.

Понятие добросовестного и разумного поведения в законодательстве не раскрыто. Однако в п. 4 Постановления Пленума ВАС РФ от 30.07.2013 N 62*(1) указано, что добросовестность и разумность при исполнении возложенных на директора обязанностей заключаются в принятии им необходимых и достаточных мер для достижения целей деятельности, ради которых создано юридическое лицо, в том числе в надлежащем исполнении публично-правовых обязанностей, возлагаемых на юридическое лицо действующим законодательством.

Между тем так директора действуют не всегда. Основываясь на п. 2 Постановления Пленума ВАС РФ N 62, опишем недобросовестные действия (бездействие) директора и сопроводим их примерами судебной практики.

 /---------------------------------------------------------------------\

/|          Недобросовестные действия (бездействие) директора          |

|\---------------------------------------------------------------------/

|   /----------------------------\   /---------------------------------\

|   |   Действовал при наличии   |   |      Действия директора по      |

|   |конфликта между его личными |   |перечислению со счета общества на|

|   |  интересами и интересами   |   |  свой счет денежных средств в   |

|   |  юридического лица, в том  |   | отсутствие правовых оснований и |

|   |     числе при наличии      |   | встречного предоставления       |

|--|     фактической своей      |--|     (Постановление АС УО от     |

|   |    заинтересованности в    |   |26.06.2015 N Ф09-3908/15 по делу |

|   |совершении юридическим лицом|   |     N А60-37165/2014)           |

|   |           сделки           |   |                                 |

|   \----------------------------/   \---------------------------------/

|   /----------------------------\   /---------------------------------\

|   |    Скрывал информацию о    |   | Сокрытие генеральным директором |

|   |  совершенной им сделке от  |   |   (участником 1) информации о   |

|   |участников юридического лица|   |      совершенной сделке по      |

|   |    либо предоставлял им    |   |  безвозмездной передаче права   |

|   | недостоверную информацию в |   |  аренды земельного участка от   |

|--| отношении соответствующей  |--|   второго участника общества    |

|   |           сделки           |   |    (Постановление АС ЗСО от     |

|   |                            |   | 06.10.2015 N Ф04-21790/2015 по  |

|   |                            |   |     делу N А70-14657/2014)      |

|   \----------------------------/   \---------------------------------/

|   /----------------------------\   /---------------------------------\

|   |    Совершил сделку без     |   | Совершение директором накануне  |

|   |    требующегося в силу     |   | ликвидации общества ряда сделок |

|   |законодательства или устава |   |по умышленному формированию новых|

|   | одобрения соответствующих  |   | долговых обязательств, которые  |

|   | органов юридического лица  |   |   выходят за обычные условия    |

|--|                            |--|   делового оборота общества с   |

|   |                            |   |        учетом целей его         |

|   |                            |   |     финансово-хозяйственной     |

|   |                            |   |  деятельности и совершены без   |

|   |                            |   | прямого поручения (решения) или |

|   |                            |   |  одобрения учредителя общества  |

|   |                            |   |     (Постановление Седьмого     |

|   |                            |   |арбитражного апелляционного суда |

|   |                            |   |     от 10.06.2014 по делу N     |

|   |                            |   |         А02-2032/2012)          |

|   \----------------------------/   \---------------------------------/

|   /----------------------------\   /---------------------------------\

|   |  После прекращения своих   |   |   Отсутствие передачи бывшим    |

|   |  полномочий удерживает и   |   |   директором новому директору   |

|   |   уклоняется от передачи   |   |печати, учредительных документов,|

|   |     юридическому лицу      |   | бухгалтерской отчетности и иной |

|--|   документов, касающихся   |--|    необходимой документации     |

|   |  обстоятельств, повлекших  |   |    (Постановление АС ВСО от     |

|   |неблагоприятные последствия |   |      30.09.2014 по делу N       |

|   |   для юридического лица    |   |    А74-6193/2013, поддержано    |

|   |                            |   |Определением ВС РФ от 16.01.2015 |

|   |                            |   |        N 302-ЭС14-7074)         |

|   \----------------------------/   \---------------------------------/

|   /----------------------------\   /---------------------------------\

|   |Знал или должен был знать о |   |Выдача директором безвозмездного |

|   |   том, что его действия    |   |векселя, что является нарушением |

|   | (бездействие) на момент их |   | положений пп. 4 п. 1 ст. 575 ГК |

|   |   совершения не отвечали   |   |   РФ и противоречит интересам   |

|   |интересам юридического лица |   |      общества, сопряжено с      |

\--|                            |--|  необоснованным расходованием   |

    |                            |   |денежных средств общества и, как |

    |                            |   |   следствие, уменьшением его    |

    |                            |   | активов (Постановление АС МО от |

    |                            |   |  24.06.2015 N Ф05-6017/2015 по  |

    |                            |   |      делу N А40-112263/13)      |

    \----------------------------/   \---------------------------------/

В пункте 3 Постановлении Пленума ВАС РФ N 62 указаны неразумные действия директора.

   /--------------------------------------------------------------------\

/--|                  Неразумные действия директора                     |

|  \--------------------------------------------------------------------/

|  /-------------------------------\    /-------------------------------\

|  |   Принял решение без учета    |    |Заключение договоров участия в |

|  |   известной ему информации,   |    |    долевом строительстве в    |

|  |   имеющей значение в данной   |    |  отношении квартир, права на  |

|  |           ситуации            |    |получение которых уже переданы |

|-|                               |---|  другому лицу - инвестору по  |

|  |                               |    |    договору инвестирования    |

|  |                               |    |   (Постановление ФАС МО от    |

|  |                               |    | 19.03.2014 N Ф05-484/2014 по  |

|  |                               |    |      делу N А41-2271/13)      |

|  \-------------------------------/    \-------------------------------/

|  /-------------------------------\    /-------------------------------\

|  |До принятия решения не совершил|    |Отсутствие контроля реальности |

|  |   действий, направленных на   |    | оказанных услуг по размещению |

|  |    получение необходимой и    |    | рекламы в Интернете на этапе  |

|  | достаточной для его принятия  |    |выполнения договора, что могло |

|-|информации, которые обычны для |---|    бы своевременно выявить    |

|  | деловой практики при сходных  |    |фиктивность исполнения договора|

|  |        обстоятельствах        |    |    со стороны исполнителя     |

|  |                               |    |    (Постановление Девятого    |

|  |                               |    |  арбитражного апелляционного  |

|  |                               |    |      суда от 09.12.2013       |

|  |                               |    |   N 09АП-40205/2013 по делу   |

|  |                               |    |       N А40-56721/2013)       |

|  \-------------------------------/    \-------------------------------/

|  /-------------------------------\    /-------------------------------\

|  |Совершил сделку без соблюдения |    |     Выплата премиального      |

|  |обычно требующихся или принятых|    |вознаграждения директором себе |

|  |   в данном юридическом лице   |    |   лично без согласования с    |

|  |    внутренних процедур для    |    |  советом директоров общества  |

\-| совершения аналогичных сделок |---|    (Постановление АС ДО от    |

   |                               |    | 26.09.2014 N Ф03-4221/2014 по |

   |                               |    |     делу N А51-29843/2013)    |

   \-------------------------------/    \-------------------------------/

Взыскание убытков с директора и процесс доказывания

Согласно п. 1 ст. 53.1 ГК РФ директор обязан возместить по требованию юридического лица, его учредителей (участников), выступающих в интересах юридического лица, убытки, причиненные по его вине юридическому лицу.

В пункте 5 Постановления Пленума ВАС РФ N 62 отмечено, что в случаях недобросовестного и (или) неразумного осуществления обязанностей по выбору и контролю за действиями (бездействием) представителей, контрагентов по гражданско-правовым договорам, работников юридического лица, а также ненадлежащей организации системы управления юридическим лицом директор отвечает перед юридическим лицом за причиненные в результате этого убытки. Однако взыскание убытков требует доказывания.

Совокупность доказательств для возмещения убытков

Факт неправомерного действия (бездействия) директора

Наличие и размер понесенных убытков

Причинно-следственная связь между неправомерными действиями директора и убытками

Директор несет ответственность, если будет доказано, что при осуществлении своих прав и исполнении своих обязанностей он действовал недобросовестно или неразумно, в том числе если его действия (бездействие) не соответствовали обычным условиям гражданского оборота или обычному предпринимательскому риску.

При этом он имеет право дать пояснения относительно своих действий (бездействия) и указать на причины возникновения убытков (неблагоприятная рыночная конъюнктура, недобросовестность выбранного им контрагента, работника или представителя юридического лица, неправомерные действия третьих лиц, аварии, стихийные бедствия и иные события и т.п.) и представить соответствующие доказательства (п. 1 Постановления Пленума ВАС РФ N 62).

Если недобросовестность и неразумность действий директора не доказана, то в удовлетворении иска о взыскании убытков будет отказано.

Так, в Постановлении АС СКО от 29.05.2015 N Ф08-3175/2015 по делу N А53-23996/2014*(2) арбитры отметили: истец должен доказать наличие обстоятельств, свидетельствующих о недобросовестности и (или) неразумности действий (бездействия) директора, повлекших неблагоприятные последствия для юридического лица. Между тем, основывая свои требования на том, что применение печного топлива при эксплуатации находящихся в собственности и в аренде у общества судов невозможно и объем использованного топлива, указанного в отчетных документах, не соответствует объему, который был использован фактически, учредитель не представил соответствующие доказательства.

И даже если будет доказано, что директор заключил договоры с нарушением установленной законом процедуры, в удовлетворении иска о возмещении убытков могут отказать.

В Постановлении АС УО от 03.09.2015 N Ф09-5697/15 по делу N А47-3429/2014 суд не удовлетворил иск о взыскании убытков с директора, сообщив: хотя договоры аренды заключены без получения соответствующего одобрения, из материалов дела видно, что общество заключало аналогичные договоры аренды с другим обществом также без получения одобрения общего собрания участников. Производственная деятельность на данных участках осуществлялась обществом длительный период с 2011 по 2013 год, что сторонами не оспаривается. Суды пришли к выводу, что в такой ситуации факт заключения директором общества договоров аренды без одобрения общего собрания участников общества не может служить безусловным основанием для возложения на него ответственности в виде взыскания убытков, возникших в результате деятельности общества на данных производственных площадках.

Кроме того, проанализировав условия договоров аренды, в частности в отношении размера арендных платежей, суды пришли к выводу о недоказанности превышения рыночной стоимости арендной платы по данным объектам. Изучив бухгалтерские документы, суды установили, что убытки общества в 2012, 2013 году возникли не только по арендуемым площадкам, но и в целом в хозяйственной деятельности общества.

В некоторых случаях суды отказывают в удовлетворении иска о возмещении убытков, если не доказаны негативные последствия и причинно-следственная связь.

Например, в Постановлении от 25.12.2014 N Ф05-8009/2013 по делу N А40-58806/2012 АС МО указал, что на основании договора купли-продажи, заключенного между лизинговой компанией и обществом, телеметрическое устройство передано обществу 01.10.2009, что подтверждается актом приема-передачи; сделка по продаже оборудования и иные сделки должника в отношении спорного оборудования совершены до назначения генерального директора на должность. Таким образом, конкурсным управляющим не представлены доказательства наличия негативных последствий для лизинговой компании в результате действий (бездействия) генерального директора, равно как и наличие между ними и убытками причинно-следственной связи.

Исковая давность

Следует отметить, что на требование о возмещении убытков распространяется общий срок исковой давности - три года (ст. 196 ГК РФ). Его течение начинается с момента, когда общество или его участник узнали или должны были узнать о неправомерных действиях директора.

Если о пропуске срока исковой давности заявлено, то иск о возмещении убытков не будет удовлетворен.

Так, в Постановлении от 18.03.2015 N Ф08-948/2015 по делу N А53-28548/2013 АС СКО указал, что участник ООО имеет право получать информацию о деятельности общества, знакомиться с его бухгалтерскими книгами, а также иной документацией в установленном его учредительными документами порядке (п. 1 ст. 8 Закона об ООО*(3)). Также участник общества вправе реализовать свои права через представителя, действующего в соответствии с полномочиями, основанными на указаниях федеральных законов или актов уполномоченных на то государственных органов или органов местного самоуправления либо доверенности, составленной в письменной форме. Ненадлежащее отношение участников к осуществлению своих прав, отсутствие осмотрительности и заботливости при осуществлении своих прав влечет негативные последствия для участников.

Однако АО, владеющее большинством долей в ООО в 2009 году при подготовке к очередному годовому собранию участников ООО, реализуя свои права участника общества, имело реальную возможность проконтролировать процесс исполнения инвестиционного контракта, ознакомиться с документами о деятельности общества и, учитывая стоимость инвестиционного контракта, узнать о соглашении о прекращении обязательств по инвестиционному договору, следовательно, узнать о допущенном ответчиком нарушении не позднее 2009 года и поставить вопрос о замене директора общества с целью реализации права на судебную защиту. Поскольку с заявленным требованием общество обратилось в суд в декабре 2013 года, им пропущен срок исковой давности.

В другом деле (Постановление АС СЗО от 12.05.2015 N Ф07-1754/2015 по делу N А26-3258/2013) суд указал, что срок исковой давности по требованию о возмещении убытков, предъявленному к директору, исчисляется с момента, когда общество узнало или должно было узнать о неправомерном расходовании денежных средств директором, если таковое имело место.

Установив, что общество располагало такой информацией более чем за три года до обращения конкурсного управляющего в арбитражный суд с требованием о возмещении убытков, суд апелляционной инстанции признал, что заявителем пропущен срок исковой давности.

Ответственность директора за выдачу доверенностей

В некоторых случаях недобросовестные директора, стремясь снять с себя ответственность за незаконные действия, выдавали доверенность третьим лицам, которые и заключали договоры, приносящие убытки юридическому лицу.

Однако суды признают данную схему незаконной и взыскивают с директора убытки.

В качестве примера можно привести Постановление АС МО от 09.10.2014 N Ф05-10144/14 по делу N А41-43712/2011*(4), в котором арбитры удовлетворили требование о взыскании убытков с директора, указав: наделяя представителей полномочиями по распоряжению имуществом общества, директор преследовал цель отчуждения имущества, которое для коммерческой организации носит возмездный характер, однако не предпринял действий, направленных на получение от доверенных лиц вырученных от продажи денежных средств, то есть действовал без должной добросовестности и разумности.

Несмотря на то что законодательство наделяет директора полномочиями выдавать доверенности (например пп. 2 п. 3 ст. 40 Закона об ООО), директор не может оправдываться этим.

Так, в Постановлении Президиума ВАС РФ от 21.01.2014 N 9324/13 по делу N А12-13018/2011 отмечено: в отсутствие какого-либо обоснования действия директора по выдаче доверенности, предусматривающей делегирование полномочий равным себе, не обусловленные характером и масштабом хозяйственной деятельности общества, не могут быть признаны разумными, то есть соответствующими обычной деловой практике. В этом случае при отсутствии объективных обстоятельств, свидетельствующих о разумной возможности делегирования своих полномочий, директор должен доказать, что его действия по передаче своих полномочий другому лицу были добросовестными и разумными, а не ограничиваться формальной ссылкой на наличие у него безусловного права передавать такие полномочия любому лицу.

Добавим: даже если сделки, совершенные по доверенности, впоследствии были признаны недействительными, директор не освобождается от ответственности. В Постановлении от 29.01.2015 N Ф07-6711/2014 по делу N А56-1281/2010*(5) АС СЗО указал: довод о том, что сделки по отчуждению имущества общества впоследствии были признаны недействительными, применены последствия их недействительности, следовательно, залоговое имущество должно быть возвращено обществу, не может быть принят.

Как следует из разъяснений, приведенных в п. 8 Постановления Пленума ВАС РФ N 62, удовлетворение требования о взыскании с директора убытков не зависит от того, имелась ли возможность возмещения имущественных потерь юридического лица с помощью иных способов защиты гражданских прав, например, путем применения последствий недействительности сделки, истребования имущества юридического лица из чужого незаконного владения, взыскания неосновательного обогащения, а также от того, была ли признана недействительной сделка, повлекшая причинение убытков юридическому лицу.

Убытки не могут быть взысканы только в случае, если юридическое лицо уже получило возмещение своих имущественных потерь посредством иных мер защиты, в том числе путем взыскания убытков с непосредственного причинителя вреда (например работника или контрагента).

В данном случае, несмотря на признание заключенных от имени общества договоров недействительными, соответствующие судебные акты в части применения последствий их недействительности не были исполнены, отчужденное имущество обществу не было возвращено.

Если доказано, что выдача доверенности была направлена на обеспечение деятельности общества, то в возмещении убытков откажут (Постановление ФАС ЗСО от 30.07.2014 по делу N А46-11606/2013).

* * *

В заключение сформулируем выводы:

- директор при исполнении своих полномочий должен действовать в интересах юридического лица добросовестно и разумно;

- добросовестность и разумность при исполнении возложенных на директора обязанностей заключаются в принятии им необходимых и достаточных мер для достижения целей деятельности, ради которых создано юридическое лицо, в том числе в надлежащем исполнении публично-правовых обязанностей, возлагаемых на юридическое лицо действующим законодательством;

- в случае совершения недобросовестных и неразумных действий директор возмещает причиненные убытки;

- для привлечения директора к ответственности в виде взыскания убытков необходимо доказать факт неправомерного действия (бездействия) директора, наличие и размер понесенных убытков и причинно-следственную связь между неправомерными действиями (бездействием) директора и убытками;

- срок исковой давности на требование о возмещении убытков составляет три года и его течение начинается с момента, когда общество или его участник узнало или должно было узнать о неправомерных действиях директора;

- директор обязан возместить убытки в случае выдачи им доверенности лицу, совершившему сделку, исполнение которой причинило убытки юридическому лицу.

-------------------------------------------------------------------------

*(1) "О некоторых вопросах возмещения убытков лицами, входящими в состав органов юридического лица".

*(2) Поддержано Определением ВС РФ от 14.09.2015 N 308-ЭС15-11160.

*(3) Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью".

*(4) Определением ВАС РФ от 05.02.2015 N 305-ЭС14-7709 по делу N А41-43712/2011 отказано в передаче дела для рассмотрения в судебном заседании Судебной коллегии по экономическим спорам ВС РФ.

*(5) Определением ВАС РФ от 05.05.2015 N 307-ЭС15-4367 по делу N А56-1281/2010 отказано в передаче дела для рассмотрения в судебном заседании Судебной коллегии по экономическим спорам ВС РФ.