Вопрос: Может ли ИП-"вмененщик" выписывать счета-фактуры по просьбе организации-покупателя, приобретающей товар для личного использования по безналичному расчету? ("Единый налог на вмененный доход: бухгалтерский учет и налогообложение", N 5, сентябрь-октябрь 2013 г.)

Может ли ИП-"вмененщик" выписывать счета-фактуры по просьбе организации-покупателя, приобретающей товар для личного использования по безналичному расчету?

Да, может, однако риски, связанные с признанием подобного договора договором поставки (а не договором розничной купли-продажи) возрастут, что, в свою очередь, может вызвать сомнения контролеров в правомерности применения продавцом "вмененки" (позиция 1). В то же время есть разъяснения финансистов и арбитражная практика (на уровне ВАС), свидетельствующие о том, что выставление коммерсантом-"вмененщиком" счета-фактуры не меняет его налогового режима (позиция 2).

Позиция 1. В целях применения гл. 26.3 НК РФ под розничной торговлей следует понимать предпринимательскую деятельность, связанную с торговлей товарами как за наличный, так и за безналичный расчет по договорам розничной купли-продажи, независимо от того, какой категории покупателей (физическим или юридическим лицам) реализуются эти товары (письма Минфина России от 22.07.2013 N 03-11-06/3/28611, от 27.06.2012 N 03-11-11/192, п. 4 Информационного письма от 05.03.2013 N 157).

Одним из определяющих признаков розницы является конечная цель использования приобретаемого покупателем товара (личное, семейное, домашнее или иное использование, не связанное с предпринимательской деятельностью). Тогда применение "вмененки" правомерно (письма Минфина России от 21.08.2012 N 03-11-11/253, от 08.08.2012 N 03-11-11/229, от 15.11.2011 N 03-11-11/283, ФНС России от 01.03.2010 N ШС-22-3/144@).

Обязанность продавца осуществлять данный контроль НК РФ не установлена. Минфин (Письмо от 25.10.2005 N 03-11-05/87) и высшие арбитры (Постановление от 05.07.2011 N 1066/11) придерживаются аналогичного мнения. В то же время чиновники указывают, что если продажа сопровождается выдачей покупателям накладных, счетов-фактур, такая деятельность относится к предпринимательской в сфере оптовой торговли (письма ФНС России от 30.12.2011 N ЕД-4-3/22628@, от 08.06.2012 N ЕД-3-3/2041@, Минфина России от 10.01.2006 N 03-11-04/3/3, от 23.01.2007 N 03-11-05/9). Применение продавцом спецрежима в виде ЕНВД при таких обстоятельствах необоснованно.

Судебная практика. Постановления ФАС СЗО от 05.03.2012 N А05-1198/2011, ФАС ВСО от 14.09.2011 N А33-14242/2010, Определение от 19.12.2012 N ВАС-16296/12.

Позиция 2. Минфин в письмах от 07.08.2013 N 03-11-11/31784, от 05.07.2013 N 03-07-14/26067 указал: НК РФ не содержит такого основания для утраты права на применение "вмененки", как выставление счета-фактуры плательщиком этого налога.

В письмах от 09.07.2012 N 03-11-11/205, от 07.03.2012 N 03-11-11/78, от 30.06.2011 N 03-11-11/107 финансисты подчеркнули: выставление товарных накладных и счетов-фактур само по себе не свидетельствует об оптовом характере реализации товара, что подтверждается судебной практикой (постановления ФАС ВСО от 10.11.2009 N А33-2713/2009, от 25.06.2009 N А19-12740/08 (оставлено в силе Определением ВАС РФ от 02.11.2009 N ВАС-13465/09), ФАС ПО от 09.07.2009 N А72-7445/2008 и т.д.).

Судебная практика. Президиум ВАС посчитал правомерным применение налогоплательщиком спецрежима в виде ЕНВД в условиях, когда оплата приобретенных товаров осуществлялась покупателем на основании выставленных предпринимателем счетов-фактур, в которых сумма НДС не выделялась (Постановление Президиума ВАС РФ от 05.07.2011 N 1066/11).

М.К. Мишина,

эксперт журнала "Единый налог на вмененный доход:

бухгалтерский учет и налогообложение"

1 сентября 2013 г.

"Единый налог на вмененный доход: бухгалтерский учет и налогообложение", N 5, сентябрь-октябрь 2013 г.