Крупная сделка предприятия общепита - акционерного общества (В.А. Кузнецова, "Предприятия общественного питания: бухгалтерский учет и налогообложение", N 11, ноябрь 2012 г.)

Крупная сделка предприятия общепита - акционерного общества

Предприятия общественного питания - акционерные общества должны помнить, что совершение сделок, признаваемых в соответствии с законодательством крупными, требует получения одобрения совета директоров (наблюдательного совета) общества или общего собрания акционеров. О том, какие сделки признаются крупными и каков порядок их одобрения, читайте в настоящей статье.

Какие сделки признаются крупными

В соответствии с п. 1 ст. 78 Закона об АО*(1) крупной сделкой считается сделка (в том числе заем, кредит, залог, поручительство) или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо или косвенно имущества, стоимость которого составляет 25 и более % балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату.

Примером взаимосвязанных сделок может быть заключение нескольких договоров купли-продажи части здания производственного корпуса, которое в результате совершения этих сделок было продано полностью одному лицу (см. Постановление Президиума ВАС РФ от 22.09.2009 N 6172/09).

Исключением из этого являются сделки:

- совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности общества. К таким сделкам Пленум ВАС в п. 30 Постановления от 18.11.2003 N 19 относит сделки по приобретению обществом сырья и материалов, необходимых для осуществления производственно-хозяйственной деятельности, реализации готовой продукции, получения кредитов для оплаты текущих операций (например, на приобретение оптовых партий товаров для последующей реализации их путем розничной продажи). С целью отнесения договора к сделке, совершаемой в процессе обычной хозяйственной деятельности, арбитры устанавливают связь между предметом сделки, целью ее заключения и производственно-хозяйственной деятельностью предприятия (Постановление ФАС СЗО от 27.05.2010 N А56-50161/2008). Кроме того, по мнению судей, дополнительными признаками "обычной" сделки может служить неоднократность совершения аналогичных сделок либо намерение заключать их на постоянной основе впоследствии, а также цена сделки, которая должна быть сопоставима с рыночной ценой аналогичного товара (услуги) либо с ценой аналогичных сделок, заключенных обществом;

- связанные с размещением посредством подписки (с реализацией) обыкновенных акций общества;

- связанные с размещением эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции общества;

- совершение которых обязательно для общества в соответствии с федеральными законами и (или) иными правовыми актами РФ и расчеты по которым производятся по ценам, определенным в порядке, установленном Правительством РФ, или по ценам и тарифам, установленным уполномоченным Правительством РФ федеральным органом исполнительной власти.

При отчуждении (или возникновении возможности отчуждения) имущества его стоимость сопоставляется с балансовой стоимостью активов общества, определенной по данным бухгалтерского учета, а при приобретении имущества - с ценой его приобретения.

Уставом общества могут быть установлены также иные случаи, при которых на совершаемые обществом сделки распространяется порядок одобрения крупных сделок. В качестве примера таких сделок в п. 30 Постановления Пленума ВАС РФ N 19 приводится договор аренды без права выкупа арендованного имущества. В пункте 40 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 11.01.2002 N 66 разъяснено, что для арендодателя сделка является крупной в случае, если в результате ее совершения фактически была прекращена производственная деятельность акционерного общества, дающая его основной доход.

Одобрение крупной сделки в АО

Крупная сделка должна быть одобрена советом директоров (наблюдательным советом) общества или общим собранием акционеров (п. 1 ст. 79 Закона об АО).

В отношении имущества, стоимостью от 25 до 50% балансовой стоимости активов общества, являющегося предметом крупной сделки, решение об ее одобрении принимается всеми членами совета директоров (наблюдательного совета) общества единогласно (п. 2 ст. 79 Закона об АО). При этом голоса выбывших членов этих советов при подсчете не учитываются.

К сведению. В соответствии с пп. 4 п. 1 ст. 48 Закона об АО выбывшими являются члены совета директоров (наблюдательного совета), чьи полномочия прекращены досрочно решением общего собрания акционеров.

Если единогласие между членами этих советов не достигнуто, вопрос об одобрении крупной сделки может быть вынесен на решение общего собрания акционеров. В таком случае решение об одобрении крупной сделки принимается общим собранием акционеров большинством голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров.

По имуществу стоимостью более 50% балансовой стоимости активов общества решение об одобрении крупной сделки принимается общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров (п. 3 ст. 79 Закона об АО).

Данными нормами не регламентирован момент одобрения крупной сделки (только до ее совершения либо после ее совершения). В пункте 1.2 гл. 6 Кодекса корпоративного поведения*(2) рекомендовано обществам одобрять крупные сделки до их совершения, обосновав это тем, что отсутствие одобрения крупной сделки делает ее оспоримой, что, в свою очередь, создает риск признания сделки недействительной и порождает нестабильность в отношениях общества с контрагентами.

Цена имущества

Для принятия решения об одобрении крупной сделки цена отчуждаемого или приобретаемого имущества (услуг) определяется советом директоров (наблюдательным советом) общества в соответствии со ст. 77 Закона об АО (п. 2 ст. 78 данного закона).

Напомним, п. 1, 2 ст. 77 Закона об АО предусмотрено, что в случаях, когда в соответствии с настоящим законом цена (денежная оценка) имущества, а также цена размещения или цена выкупа эмиссионных ценных бумаг общества определяются решением совета директоров (наблюдательного совета) общества, они должны определяться исходя из их рыночной стоимости. Для определения рыночной стоимости имущества может быть привлечен независимый оценщик.

Согласно разъяснениям, данным в п. 2, 3 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 13.03.2001 N 62, при решении вопроса об отнесении сделки к крупной, сопоставляется стоимость имущества, являющегося предметом сделки, с балансовой стоимостью активов общества по последнему утвержденному балансу общества без уменьшения ее на сумму долгов (обязательств).

В решении об одобрении крупной сделки необходимо указать лицо (лица), являющееся ее стороной (сторонами), выгодоприобретателем (выгодоприобретателями), цену, предмет сделки и иные ее существенные условия (п. 4 ст. 79 Закона об АО).

Требование об одобрении крупных сделок не применяется к обществам, состоящим из одного акционера, который одновременно осуществляет функции единоличного исполнительного органа (п. 7 ст. 79 Закона об АО). Если единственный акционер не осуществляет функции единоличного исполнительного органа, то согласно разъяснениям Президиума ВАС для заключения обществом (генеральным директором) крупной сделки достаточно письменного согласия этого акционера на ее совершение (п. 11 Информационного письма Президиума ВАС РФ N 62).

Признание сделки недействительной

Крупная сделка, совершенная с нарушением установленных к ней требований, может быть признана недействительной по иску общества или акционера (п. 6 ст. 79 Закона об АО). Срок исковой давности по требованию о признании крупной сделки недействительной в случае его пропуска не восстанавливается (в силу п. 2 ст. 181 ГК РФ он составляет один год и начинает течь со дня, когда истец узнал или должен был узнать об иных обстоятельствах, являющихся основанием для признания сделки недействительной). Моментом, когда истец должен был узнать об обстоятельствах, являющихся основанием для признания сделки недействительной, по мнению судей, является дата проведения следующего годового собрания (Постановление ФАС СЗО от 07.09.2011 N А52-4185/2010). Примеры, когда суд признает сделки недействительными, имеются (Постановление ФАС ВСО от 14.05.2012 N А74-36/2011).

Суд откажет в удовлетворении требований о признании крупной сделки недействительной, если:

- голосование акционера, обратившегося в суд с иском по сделке, решение об одобрении которой принимается общим собранием акционеров, хотя бы он и принимал в нем участие, не могло повлиять на результаты голосования. Так, например, в Постановлении Девятого арбитражного апелляционного суда от 27.04.2012 N 09АП-9356/2012 одним из оснований отказа в иске послужило то, что голосование истца, владевшего 20% голосов, не могло повлиять на результаты голосования;

- не доказано, что совершение данной сделки повлекло или может повлечь за собой причинение убытков обществу или акционеру, обратившемуся с иском, либо возникновение иных неблагоприятных последствий для них. Причем истец, обращаясь в арбитражный суд с иском, должен доказать не только несоблюдение обществом порядка заключения крупных сделок, но и факт нарушения спорной сделкой его прав и законных интересов как акционера общества, либо наступление иных неблагоприятных последствий, вызванных исполнением данной сделки (см., например, Постановление ФАС ПО от 12.12.2011 N А12-6878/2011*(3));

- к моменту рассмотрения дела в суде представлены доказательства последующего одобрения данной сделки по установленным правилам (см., например, Постановление ФАС УО от 07.02.2012 N Ф09-9569/11);

- при рассмотрении дела в суде доказано, что другая сторона по данной сделке не знала и не должна была знать о ее совершении с нарушением предусмотренных настоящим законом требований к ней. Именно по этому основанию было отказано в иске в Постановлении ФАС СЗО от 25.09.2012 N А56-26976/2011.

Крупная сделка, в отношении которой имеется заинтересованность

Если крупная сделка одновременно является сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, к порядку ее совершения применяются только положения гл. XI Закона об АО (п. 5 ст. 79 данного закона).

Напомним, что таковыми в силу п. 1 ст. 81 Закона об ООО признаются сделки, если имеется заинтересованность:

- члена совета директоров (наблюдательного совета) общества;

- лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа общества, в том числе управляющей организации или управляющего;

- члена коллегиального исполнительного органа общества или акционера общества, имеющего совместно с его аффилированными лицами 20 и более % голосующих акций общества;

- лица, имеющего право давать обществу обязательные для него указания.

Эти лица признаются заинтересованными в совершении обществом сделки в случаях, если они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их аффилированные лица:

- являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;

- владеют (каждый в отдельности или в совокупности) 20 и более % акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;

- занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица;

- в иных случаях, определенных уставом общества.

Данные факты эти лица должны довести до сведения совета директоров (наблюдательного совета) общества, ревизионной комиссии (ревизора) и аудитора общества (ст. 82 Закона об АО).

Нормы, касающиеся сделок с заинтересованностью, в соответствии с п. 2 ст. 81 Закона об АО не применяются:

- к обществам, состоящим из одного акционера, который одновременно осуществляет функции единоличного исполнительного органа;

- к сделкам, в совершении которых заинтересованы все акционеры общества;

- при осуществлении преимущественного права приобретения размещаемых обществом акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции;

- при приобретении и выкупе обществом размещенных акций;

- при реорганизации общества в форме слияния (присоединения) обществ;

- к сделкам, совершение которых обязательно для общества в соответствии с федеральными законами и (или) иными правовыми актами РФ и расчеты по которым производятся по ценам, определенным в порядке, установленном Правительством РФ, или по ценам и тарифам, установленным уполномоченным Правительством РФ федеральным органом исполнительной власти.

Сделки с заинтересованностью должны быть одобрены до их совершения советом директоров (наблюдательным советом) общества или общим собранием акционеров в соответствии с порядком, установленным ст. 83 Закона об АО, а при нарушении установленных требований в силу ст. 84 Закона об АО они могут быть признаны недействительными по иску общества или его акционера (Постановление ФАС ВВО от 11.03.2012 N А28-269/2011).

В.А. Кузнецова,

эксперт журнала

"Предприятия общественного питания:

бухгалтерский учет и налогообложение"

"Предприятия общественного питания: бухгалтерский учет и налогообложение", N 11, ноябрь 2012 г.

-------------------------------------------------------------------------

*(1) Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах".

*(2) Утвержден Распоряжением ФКЦБ РФ от 04.04.2002 N 421/р.

*(3) Определением ВАС РФ от 01.03.2012 N ВАС-2059/12 в передаче дела в Президиум ВАС для пересмотра в порядке надзора отказано.