Вопрос: Организация занимается розничной торговлей продуктами питания через магазин. Помимо этого, компания реализует детское питание в муниципальные детские сады. Вправе ли она в отношении такой реализации применять систему налогообложения в виде ЕНВД? ("Вмененка", N 1, январь 2013 г.)

Организация занимается розничной торговлей продуктами питания через магазин. Помимо этого, компания реализует детское питание в муниципальные детские сады. Вправе ли она в отношении такой реализации применять систему налогообложения в виде ЕНВД?

В соответствии с подпунктом 6 пункта 2 статьи 346.26 НК РФ система налогообложения в виде ЕНВД может применяться в отношении розничной торговли, осуществляемой через магазины и павильоны с площадью торгового зала не более 150 кв. м по каждому объекту организации торговли.

Под розничной торговлей в целях главы 26.3 НК РФ понимается предпринимательская деятельность, связанная с торговлей товарами (в том числе за наличный расчет, а также с использованием платежных карт) на основе договоров розничной купли-продажи.

Примечание. Об этом - пункт 1 статьи 11 НК РФ.

Для определения понятия "договор розничной купли-продажи" обратимся к гражданскому законодательству, так как Налоговый кодекс РФ его не содержит.

В соответствии со статьей 492 ГК РФ по договору розничной купли-продажи продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью. В то же время по договору поставки товар реализуется для использования в предпринимательской деятельности (ст. 506 ГК РФ).

Пленум ВАС РФ в пункте 5 постановления от 22.10.97 N 18 указал, что под целями, не связанными с личным использованием, следует понимать в том числе приобретение покупателем товаров для обеспечения его деятельности в качестве организации или гражданина-предпринимателя. Однако в случае, если данные товары приобретаются указанным покупателем у продавца, осуществляющего деятельность по продаже товаров в розницу, отношения сторон регулируются нормами о розничной купле-продаже.

В пункте 124 Государственного стандарта РФ "ГОСТ Р 51303-99. Торговля. Термины и определения" указано, что в состав розничного товарооборота включается также продажа товаров организациям (санаториям и домам отдыха, больницам, детским садам и яслям, домам для престарелых), через которые осуществляется совместное потребление товаров.

Примечание. ГОСТ Р 51303-99 утвержден постановлением Госстандарта России от 11.08.99 N 242-ст.

Таким образом, можно сделать вывод, что к "вмененной" розничной торговле относится деятельность, связанная с торговлей товарами по договорам розничной купли-продажи, независимо от того, какой категории покупателей (физическим или юридическим лицам) реализуются эти товары. А главным критерием, позволяющим выявить договор розничной купли-продажи, является цель, для которой предназначены реализуемые товары.

Аналогичной позиции придерживается финансовое ведомство (письма от 21.09.2012 N 03-11-06/3/68, от 21.08.2012 N 03-11-11/253, от 08.06.2012 N 03-11-11/183, от 21.05.2012 N 03-11-11/164 и от 21.05.2012 N 03-11-11/165).

Вместе с тем заметим, что Налоговый кодекс РФ не устанавливает для организаций и индивидуальных предпринимателей обязанности осуществления контроля за последующим использованием покупателем приобретаемых товаров для предпринимательской деятельности или для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью.

На это также указывают сотрудники финансового и налогового ведомств (письма Минфина России от 06.09.2011 N 03-11-06/3/97 и ФНС России от 01.03.2010 N ШС-22-3/144@). С ними согласны и судьи (постановления ФАС Северо-Западного округа от 12.07.2012 N А66-7994/2011, ФАС Поволжского округа от 06.12.2011 N А57-906/2011, ФАС Западно-Сибирского округа от 23.09.2011 N А45-22661/2010 и ФАС Центрального округа от 22.08.2011 N А35-6752/2010).

Таким образом, можно сделать вывод, что если цели приобретения товара детскими садами не являются очевидными для продавца, то он может смело уплачивать единый налог на вмененный доход в отношении деятельности в сфере розничной торговли продуктами питания. Подобный вывод содержится в постановлении ФАС Волго-Вятского округа от 06.10.2011 N А28-9139/2010.

1 января 2013 г.

"Вмененка", N 1, январь 2013 г.