Вопрос: В случае, когда при приеме на работу с генеральным директором ОАО заключался бессрочный договор, а впоследствии в учредительные документы было внесено условие о трехгодичном сроке полномочий, с какого момента должен исчисляться этот срок: с момента первоначального приема или с момента внесения изменений в устав? Если в протоколе собрания, собираемого для решения вопроса о переизбрании директора по истечении срока полномочий, будет указано только на переизбрание (без указания на прекращение полномочий), каким образом нужно оформить дальнейшие трудовые отношения с директором (нужны ли прием-увольнение, изменения в трудовой договор в части срока и т.п.)? (ответ службы Правового консалтинга ГАРАНТ, февраль 2013 г.)

В случае, когда при приеме на работу с генеральным директором ОАО заключался бессрочный договор, а впоследствии в учредительные документы было внесено условие о трехгодичном сроке полномочий, с какого момента должен исчисляться этот срок: с момента первоначального приема или с момента внесения изменений в устав?

Если в протоколе собрания, собираемого для решения вопроса о переизбрании директора по истечении срока полномочий, будет указано только на переизбрание (без указания на прекращение полномочий), каким образом нужно оформить дальнейшие трудовые отношения с директором (нужны ли прием-увольнение, изменения в трудовой договор в части срока и т.п.)?

1. Решение об образовании исполнительного органа общества (директора, генерального директора), досрочном прекращении его полномочий принимает собрание акционеров или его единственный акционер, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества (пп. 8 п. 1 ст. 48, п. 3 ст. 47, п.п. 3, 4 ст. 69 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", далее - Закон N 208-ФЗ). Из ст. 14 Закона N 208-ФЗ следует, что изменения, вносимые в устав общества, подлежат государственной регистрации в том же порядке, что и государственная регистрация самого общества, и вступают в силу с момента их регистрации; при этом возможность придания таким изменениям обратной силы законом не предусмотрена. Соответственно, новые положения устава могут применяться только к отношениям, которые возникли после вступления изменений в силу. Поэтому срок полномочий генерального директора определяется именно в соответствии с редакцией устава, действующей на момент его избрания. Изменение положения устава о сроке полномочий директора в дальнейшем, на наш взгляд, не влечет за собой изменение срока окончания полномочий лица, ранее избранного на должность генерального директора, в противном случае изменения устава применялись бы к отношениям, возникшим до их вступления в силу. Аналогичной точки зрения придерживаются и другие специалисты (смотрите, например, статью Е. Орловой "Истечение срока полномочий гендиректора" в журнале "Налоговый вестник", N 10, октябрь 2012 г.).

Таким образом, полномочия генерального директора, избранного до внесения в устав условия о сроке полномочий, продолжают носить бессрочный характер. Для приобретения ими свойства срочности полномочия должны быть сначала прекращены решением уполномоченного органа, а затем директор должен быть избран заново. С момента нового избрания начнет исчисляться трехгодичный срок полномочий генерального директора.

2. На отношения между обществом и единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) действие законодательства Российской Федерации о труде распространяется в части, не противоречащей положениям Закона N 208-ФЗ (пп. 3 п. 3 ст. 69 Закона N 208-ФЗ). Как было разъяснено выше, без отдельного прекращения полномочий истечение срока полномочий данного директора никогда не наступит, поэтому ни его переизбрание, ни какое-либо переоформление трудовых отношений с ним не потребуется. При необходимости руководитель может быть уволен в связи с принятием уполномоченным органом юридического лица решения о прекращении трудового договора по п. 2 ст. 278 ТК РФ, вне зависимости от того, срочный с ним заключен договор или нет.

В случае если полномочия все же будут прекращены, однако тем же решением уполномоченного органа генеральный директор будет избран заново, то необходимо руководствоваться следующим. Согласно части первой ст. 59 ТК РФ избрание на определенный срок на выборную должность является основанием для заключения срочного трудового договора. При этом срок действия этого трудового договора определяется учредительными документами организации или соглашением сторон (часть первая ст. 275 ТК РФ). Полагаем, что срок трудового договора может устанавливаться как при его заключении, так и в период действия трудового договора, заключенного на неопределенный срок, путем внесения в него соответствующих изменений (смотрите, например, Обзор практики судов общей юрисдикции Иркутской области: Спорные суждения в делах об увольнении (из практики применения норм Трудового Кодекса Российской Федерации судами общей юрисдикции Иркутской области; п. 8 Обобщения практики рассмотрения судами Челябинской области гражданских дел по трудовым спорам, г. Челябинск, 2003 г.). Условие трудового договора о сроке может быть изменено либо по соглашению сторон (ст. 72 ТК РФ), либо по инициативе работодателя и без согласия работника при наличии перечисленных в части первой ст. 74 ТК РФ обстоятельств, но в обоих случаях - при наличии законных оснований для оформления трудовых отношений на срок (ст. 59 ТК РФ). Поэтому в такой ситуации изменение условия договора о сроке может производиться и без увольнения и последующего приема генерального директора на должность. После принятия уполномоченным органом решения об избрании генерального директора на срок, установленный уставом, с генеральным директором может быть заключено дополнительное соглашение к трудовому договору об установлении трудовых отношений на названный срок.

Дополнительно отметим, что по вопросу о том, каким образом следует оформлять отношения с руководителем, работающим по срочному трудовому договору при избрании его на новый срок, существуют две противоположные точки зрения. Так, Роструд в письме от 08.12.2008 N 2742-6-1 указал, что в подобных ситуациях при заключении срочного трудового договора правовых оснований для продления его на новый срок без расторжения прежнего договора (с оформлением в соответствии с законодательством, внесением записи в трудовую книжку) не имеется. Исключение установлено лишь для определенных категорий работников (например, для беременных женщин - часть вторая ст. 261 ТК РФ, для педагогических работников - части восьмая и девятая ст. 332 ТК РФ). Представлен этот подход и в литературе (смотрите материалы: Возможно ли продление срочного трудового договора с председателем профсоюзной организации при повторном избрании на выборную должность, в том числе, если выборная должность является работой по совместительству? // "Налоговый вестник", N 8, август 2006 г.; "Уйти, чтобы остаться", или алгоритм увольнения руководителя-совместителя // О.Н. Скрябина, "Кадровая служба и управление персоналом предприятия", N 10, октябрь 2007 г.).

Согласно другой позиции срочный трудовой договор может быть продлен. В силу ст. 57, ст. 58 ТК РФ срок является одним из условий трудового договора. Статья 72 ТК РФ предусматривает возможность изменения любого условия трудового договора на основании письменного соглашения работника и работодателя. Следовательно, до окончания срока действия трудового договора стороны вправе его продлить. Ранее такую же позицию занимал и Роструд (смотрите письмо от 31.10.2007 N 4413-6). В судебной практике встречается аналогичный подход к данному вопросу. Так, по мнению Свердловского областного суда, изложенному в определении от 02.02.2011 по делу N 33-1315\2012, стороны вправе на основании достигнутого соглашения заключить договор на определенный срок. При этом, если выяснится, что причина, обусловившая срочный характер трудового договора, не исчерпывает себя к моменту окончания срока действующего трудового договора, стороны могут до момента окончания срока этого договора продлить его на определенный срок, оформив такое продление соответствующим соглашением, однако общий срок действующего договора не должен превышать установленного законом предельного срока. Иными словами, судебный орган обусловил возможность продления срочного трудового договора определенными обстоятельствами, при наличии которых продление срочного трудового договора все-таки возможно.

В любом случае необходимо учитывать, что согласно п. 2 части первой ст. 58 ТК РФ срок трудового договора, с учетом всех соглашений о его продлении, не должен превышать 5 лет.

Ответ подготовил:

Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ

Мазухина Анна

Контроль качества ответа:

Рецензент службы Правового консалтинга ГАРАНТ

Прибыткова Мария

11 февраля 2013 г.

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг. Для получения подробной информации об услуге обратитесь к обслуживающему Вас менеджеру.