Истечение срока полномочий гендиректора (Е. Орлова, "Налоговый вестник", N 10, октябрь 2012 г.)

Истечение срока полномочий гендиректора

Истечение срока полномочий генерального директора компании доставляет много хлопот юристу, бухгалтеру и кадровику. Подчас они не знают, как работать в такой ситуации, пока не избран новый директор. Правомочен ли руководитель в такой ситуации заключать сделки, подписывать отчетность, платежные поручения и счета-фактуры? Разобраться в этой проблеме и найти выход поможет предлагаемая статья.

Суть проблемы

Вопросы полномочий и регулирования отношений между обществом и генеральным директором, между генеральным директором и участниками (акционерами) регулируются Федеральным законом от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" и Федеральным законом от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах". При этом правовое регулирование вышеуказанных отношений на основе трудового права осуществляется в части, не противоречащей требованиям Законов N 14-ФЗ и N 208-ФЗ.

В то же время в этом двойном регулировании есть тот пробел, который вызывает многочисленные проблемы и споры. Речь идет о сроке полномочий единоличного исполнительного органа и последствиях его окончания.

Срок полномочий руководителя и устав общества

Руководитель организации - это физическое лицо, которое осуществляет руководство организацией, в т.ч. выполняет функции ее единоличного исполнительного органа, в соответствии с ТК РФ, другими федеральными законами и нормативными правовыми актами РФ, субъектов РФ, нормативными правовыми актами органов местного самоуправления, учредительными документами юридического лица (организации) и локальными нормативными актами (ст. 273 ТК РФ).

Трудовым кодексом РФ предусмотрена возможность заключения трудового договора с руководителем организации как на неопределенный, так и на определенный срок по соглашению сторон (ст. 59, 275 ТК РФ). При этом срочный трудовой договор может быть заключен независимо от организационно-правовой формы и формы собственности компании (абз. 7 ч. 2 ст. 59 ТК РФ).

Деятельность генерального директора как единоличного исполнительного органа регулируется также соответствующим законодательством и разработанными в соответствии с ним учредительными документами (ст. 274 ТК РФ).

Так, в обществах с ограниченной ответственностью руководитель (генеральный директор, президент и др.) избирается на срок, определенный уставом или советом директоров (наблюдательным советом) общества, если решение этого вопроса отнесено к компетенции совета (п. 1 ст. 40 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью").

В акционерном обществе решение об образовании исполнительного органа общества (директора, генерального директора), досрочное прекращение его полномочий, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, принимает собрание акционеров или его единственный акционер (подп. 8 п. 1 ст. 48, п. 3 ст. 47, пп. 3, 4 ст. 69 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах"). При этом необходимость установления срока полномочий генерального директора в уставе акционерного общества Законом N 208-ФЗ не предусмотрена, а в корпоративном законодательстве ничего не сказано о том, в какой момент эти полномочия прекращаются.

Таким образом, в случае, когда с руководителем организации заключается срочный трудовой договор, срок его действия определяется учредительными документами организации или соглашением сторон (ст. 275 ТК РФ).

Из пункта 4 ст. 12 Закона N 14-ФЗ, ст. 14 Закона N 208-ФЗ следует, что изменения, вносимые в устав общества, подлежат государственной регистрации в том же порядке, что и государственная регистрация самого общества, и вступают в силу с момента их регистрации. При этом возможность придания таким изменениям обратной силы законом не предусмотрена. Соответственно, новые положения устава могут применяться только к отношениям, которые возникли после вступления изменений в силу.

Обратите внимание! Порядок деятельности генерального директора устанавливается уставом общества, его внутренними документами, а также трудовым договором, заключенным между обществом и генеральным директором и подписанным от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества, на котором избран генеральный директор (председателем совета директоров), или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества. Одновременно на генерального директора общества распространяется действие трудового законодательства.

Исходя из этого срок полномочий генерального директора определяется именно в соответствии с редакцией устава, действующей на момент его избрания. Изменение положения устава о сроке полномочий директора в дальнейшем не влечет за собой изменение срока окончания полномочий лица, ранее избранного на должность генерального директора, в противном случае изменения устава применялись бы к отношениям, возникшим до их вступления в силу.

В абзаце 3 п. 3 ст. 69 Закона N 208-ФЗ сказано, что на отношения между обществом и единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) действие законодательства РФ о труде распространяется в части, не противоречащей Закону N 208-ФЗ. А вот в Законе N 14-ФЗ нет прямой ссылки на трудовое законодательство, но регулирование взаимоотношений между руководителем и обществом прямо регулируется Трудовым кодексом РФ (ч. 6 ст. 11 ТК РФ), в частности гл. 43 ТК РФ.

Прекращение срочного трудового договора с руководителем

Как правило, с руководителем компании заключается трудовой договор на конкретный срок. И он прекращается в связи с истечением срока его действия (п. 2 ч. 1 ст. 77, ст. 79 ТК РФ).

На практике нередки случаи, когда по истечении срока трудового договора с руководителем компании работодатели принимают решения, не соответствующие требованиям закона.

В частности, полномочия руководителя компании подтверждаются или продляются на новый срок, что оформляется решениями (протоколами) уполномоченного органа, приказами (распоряжениями) работодателя, содержание которых, в частности, предусматривает продление срока действия трудового договора, перезаключение трудового договора на новый срок.

В рассматриваемой ситуации формулировка уполномоченного органа общества: "Продлить трудовые отношения с генеральным директором общества..." служит основанием для признания трудового договора с руководителем компании заключенным на неопределенный срок. Это вытекает из содержания ч. 4 ст. 58 ТК РФ, согласно которой условие о срочном характере трудового договора утрачивает силу и трудовой договор считается заключенным на неопределенный срок при наличии одновременно двух условий:

- ни одна из сторон не потребовала расторжения срочного трудового договора в связи с истечением срока его действия;

- работник продолжает работу после истечения срока действия трудового договора.

В данной ситуации уполномоченный орган не потребовал расторжения трудового договора, а руководитель компании продолжает работу после истечения срока его действия.

В отношении руководителей организаций вышеуказанное правило применяется без каких-либо изъятий, поскольку с данной категорией работников может быть заключен как срочный трудовой договор, так и трудовой договор на неопределенный срок. Исключений из данного правила, в т.ч. возможности продления срока действия трудового договора, не содержится и в специальной гл. 43 ТК РФ, посвященной особенностям регулирования труда руководителей организаций.

Следует отметить, что Трудовой кодекс РФ предусматривает случаи, когда допускается продление срока действия трудового договора, например:

- в случае истечения срочного трудового договора в период беременности женщины работодатель обязан по ее письменному заявлению и при предоставлении медицинской справки, подтверждающей состояние беременности, продлить срок действия трудового договора до окончания беременности (ч. 2 ст. 261 ТК РФ);

- при избрании работника по конкурсу на замещение должности научно-педагогического работника, ранее занимаемой им по срочному трудовому договору, действие срочного трудового договора с работником продлевается по соглашению сторон, заключаемому в письменной форме, на определенный срок не более пяти лет или на неопределенный срок (ч. 8 ст. 332 ТК РФ).

Таким образом, уполномоченный орган общества (общее собрание акционеров/участников либо совет директоров) вправе принять только одно (из двух возможных) решение, которое закреплено учредительными документами юридического лица: либо избрать (назначить, утвердить) конкретное лицо на должность руководителя организации на определенный срок, либо не делать этого.

Именно такое решение в силу ст. 16 ТК РФ предшествует заключению с руководителем компании трудового договора. Истечение срока, на который был избран (назначен, утвержден) на должность руководитель компании, влечет за собой прекращение трудового договора. Принятие нового решения уполномоченным органом повторяет процедуру, которая сопровождается увольнением руководителя компании и принятием его на работу вновь.

Обратите внимание! В одном и том же протоколе общего собрания участников (акционеров)/протоколе заседания совета директоров нужно прекратить полномочия прежнего директора и назначить нового. Возможность существования общества без единоличного исполнительного органа (директора) действующим законодательством не предусмотрена (см. постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 06.07.2010 по делу N А67-5899/2008).

Учитывая изложенное, в случае принятия уполномоченным органом общества решения о продлении срока действия срочного трудового договора можно порекомендовать пересмотреть такое решение в целях приведения его содержания в соответствие с требованиями закона, устава общества во избежание негативных последствий, хорошо известных судебной и арбитражной практике.

Роструд в письмах от 08.12.2008 N 2742-6-1, от 07.04.2008 N 838-6-1 указал на недопустимость "перезаключения" трудового договора с руководителем организации и разъяснил следующее.

По общему правилу действующее трудовое законодательство, допуская заключение в установленных законом случаях срочного трудового договора (ст. 59, 275 ТК РФ), не предусматривает возможности и порядка его переоформления и продления. Исключение установлено лишь для определенных категорий работников в специальном разделе XII ТК РФ: для беременных женщин - ст. 261 ТК РФ, а также для педагогических работников - ст. 332 ТК РФ. К тому же при заключении трудового договора с отдельными категориями работников могут устанавливаться предшествующие этому процедуры. Учитывая изложенное, при заключении срочного трудового договора правовых оснований для продления срочного трудового договора на новый срок без расторжения прежнего договора (с оформлением в соответствии с законодательством, внесением записи в трудовую книжку) не имеется. В частности, по окончании срока действия трудового договора он должен быть прекращен по п. 2 ч. 1 ст. 77 ТК РФ с внесением соответствующей записи в трудовую книжку работника. Оформление прекращения трудового договора производится в соответствии со ст. 84.1 ТК РФ. При увольнении (в т.ч. по п. 2 ч. 1 ст. 77 ТК РФ) работнику выплачивается денежная компенсация за все неиспользованные отпуска (ст. 127 ТК РФ). В дальнейшем с этим работником может быть заключен новый срочный трудовой договор, если для его заключения будут соответствующие основания. В этом случае в общем порядке следует издать приказ о приеме на работу и внести соответствующую запись о приеме на работу по новому срочному трудовому договору в трудовую книжку.

Образцы оформления необходимых документов приведены ниже (см. рис. 1, 2).

Рисунок 1

Предупреждение
генерального директора ООО "Альфа"
о расторжении трудового договора в связи с истечением его срока

Уважаемый Сергей Владимирович!

Согласно Уставу ООО "Альфа", утвержденному Учредительным собранием, Протокол N 1 от 15.08.2006, срок полномочий единоличного исполнительного органа определен в 3 (три) года.

Срок действия Вашего срочного трудового договора от 15.09.2009 N 14/09 истекает 14 сентября 2012 года, в день проведения внеочередного собрания участников ООО "Альфа", в повестку дня которого включен вопрос об избрании единоличного исполнительного органа ООО "Альфа".

Ваша кандидатура предложена для избрания единоличного исполнительного органа ООО "Альфа" на данном внеочередном собрании участников ООО "Альфа".

Если собрание участников ООО "Альфа" не изберет Вас на должность единоличного исполнительного органа Общества, Вы будете уволены в связи с истечением срока действия указанного трудового договора, о чем Вас предупреждает Совет Директоров ООО "Альфа" в соответствии с ч. 1 ст. 79 ТК РФ.

Председатель Совета директоров

ООО "Альфа"                            Мельников           В.М. Мельников

                                       10.09.2012

Уведомление мной получено:             Дятлов                 С.В. Дятлов

                                       10.09.2012

Рисунок 2

Общество с ограниченной ответственностью "Альфа"

(ООО "Альфа")

Протокол
общего собрания участников общества

от 14.09.2012 г. Москва

N 4

Председатель собрания - Панин В.Р.

Секретарь собрания - Платонова Л.Я.

Присутствовали: 12 человек (список прилагается)

Повестка дня.

1. О расторжении трудового договора с генеральным директором Общества. Сообщение председателя Совета директоров Общества Мельникова В.М.

2. Об избрании генерального директора Общества. Сообщение участника Общества Кузьмина Д.И.

3. О заключении трудового договора с генеральным директором Общества. Сообщение участника Общества Туманского В.Ю.

По первому вопросу

Слушали:

Мельникова В.М., председателя Совета директоров Общества: срок действия срочного трудового договора от 15.09.2009 N 14/09, заключенного с генеральным директором Общества Дятловым С.В., истекает сегодня, 14.09.2012. В установленный ст. 79 ТК РФ срок, не менее чем за три дня до увольнения (10.09.2012), господин Дятлов С.В. был предупрежден о расторжении с ним трудового договора в связи с истечением срока его действия. Предлагаю расторгнуть 14.09.2012 срочный трудовой договор с генеральным директором Дятловым С.В. в связи с истечением срока его действия (п. 2 ч. 1 ст. 77 ТК РФ).

Постановили:

Расторгнуть 14.09.2012 трудовой договор с генеральным директором Дятловым С.В. в связи с истечением срока его действия (п. 2 ч. 1 ст. 77 ТК РФ).

Результаты голосования: единогласно.

По второму вопросу:

Слушали:

Кузьмина Д.И., участника Общества: предлагаю избрать на должность генерального директора Общества Дятлова С.В. За предыдущий период работы в ООО "Альфа" Дятлов С.В. проявил себя инициативным, квалифицированным руководителем, сумевшим увеличить прибыль Общества и значительно расширить круг его деловых партнеров. Дятлов С.В. пользуется уважением у работников Общества. За год его работы снизилась текучесть кадров, в Общество пришло много новых молодых специалистов с высоким профессиональным потенциалом. Считаю, что Дятлов С.В. и дальше будет успешно руководить нашим Обществом.

Выступили:

Лобода Н.Л., участник Общества: полностью поддержала кандидатуру Дятлова С.В., отметила значительные успехи Общества, достигнутые в период его деятельности в должности генерального директора.

Рябов Ф.М., участник Общества: поддержал кандидатуру Дятлова С.В., подчеркнул, что за последний год Общество значительно укрепило свои позиции среди конкурирующих компаний.

Постановили:

Избрать на должность генерального директора Дятлова Сергея Викторовича сроком на три года с 15.09.2012 по 14.09.2015.

Результаты голосования: единогласно.

По третьему вопросу:

Слушали:

Туманского В.Ю., участника Общества: предлагаю для рассмотрения участников Общества условия проекта трудового договора с генеральным директором Общества, утвержденные на заседании Совета директоров (решение Совета директоров Общества N 16 от 27.08.2012). Также предлагаю назначить лицом, ответственным за подписание от имени Общества трудового договора с избранным на должность генерального директора Дятловым С.В., председателя Совета директоров Общества Мельникова В.М.

Поручить председателю Совета директоров Общества Мельникову В.М. заключить от имени ООО "Альфа" трудовой договор с избранным на должность генерального директора Дятловым С.В. на условиях, утвержденных на заседании Совета директоров (решение Совета директоров Общества N 16 от 27.08.2012).

Постановили:

Поручить председателю Совета директоров Общества Мельникову В.М. заключить от имени ООО "Альфа" трудовой договор с избранным на должность генерального директора Дятловым С.В. на условиях, утвержденных на заседании Совета директоров (решение Совета директоров Общества N 16 от 27.08.2012).

Председатель собрания                  Панин                   В.Р. Панин

Секретарь собрания                     Платонова           Л.Я. Платонова

С протоколом ознакомлен:               Дятлов                 С.В. Дятлов

                                       14.09.2012

В дело N 01-011

Платонова 14.09.2012

Таким образом, по истечении установленного срока действия трудовой договор с руководителем компании расторгается (п. 2 ч. 1 ст. 77 ТК РФ). Решение о расторжении трудового договора с руководителем компании по истечении его срока принимает уполномоченный орган юридического лица. В том случае, если работодатель хочет продлить трудовые отношения с генеральным директором, ранее заключенный трудовой договор (срок которого истек) должен быть расторгнут и заключен новый срочный трудовой договор. Решение о заключении нового трудового договора с бывшим руководителем организации, т.е. о повторном избрании его на должность руководителя, может быть принято одновременно с решением о расторжении ранее заключенного трудового договора. Продление срочного трудового договора с руководителем компании на новый срок трудовым законодательством не предусмотрено.

Отметим, что по вопросу о возможности продления срочного трудового договора с генеральным директором существует и другая точка зрения. В соответствии со ст. 57, 58 ТК РФ срок является условием трудового договора. Статья 72 ТК РФ предусматривает возможность изменения любого условия трудового договора на основании письменного соглашения работника и работодателя. Следовательно, в любое время до окончания срока действия трудового договора стороны вправе его продлить. Этой точки зрения придерживался раньше и Роструд в письме от 31.10.2007 N 4413-6. Однако впоследствии, как отмечено выше, он эту позицию изменил.

Последствия деятельности руководителя за пределами срока полномочий

Истечение срока полномочий единоличного исполнительного органа общества влечет утрату данным лицом соответствующих полномочий. Правда, непосредственно в Законах N 14-ФЗ и N 208-ФЗ не определены последствия истечения срока полномочий единоличного исполнительного органа для общества с ограниченной ответственностью и акционерного общества.

Обратите внимание! Законодательство не предусматривает юридических последствий истечения срока, на который избран единоличный исполнительный орган.

Арбитражная практика по вопросу исполнения руководителем функций единоличного исполнительного органа после истечения срока его полномочий противоречива (см. таблицу).

Таблица

Позиция судей	Обоснование	Судебный акт
По истечении срока полномочия генерального директора следует считать прекратившимися	Единоличный исполнительный орган общества избирается на срок, определенный уставом; поскольку срок полномочий генерального директора истек, а на общих собраниях участников решения о продлении полномочий не принимались	Постановления ФАС Московского округа от 30.10.2006, 23.10.2006 по делу N КГ-А41/8950-06, от 16.10.2006 по делу N КГ-А41/7734-06, Девятого арбитражного апелляционного суда от 16.09.2009 N 09АП-15909/2009, Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.09.2009 N 18АП-7671/2009)
Истечение срока не влечет прекращения полномочий генерального директора	- истечение периода времени, на которое был избран руководитель для осуществления полномочий исполнительного органа юридического лица, не влечет автоматического прекращения его полномочий; - после истечения срока полномочий генерального директора он в силу закона (ст. 58, 59, 79, 273, 275 ТК РФ) обязан исполнять функции единоличного исполнительного органа до момента, когда будет избран новый руководитель либо продлены полномочия прежнего; - положения корпоративного законодательства, а также устав не предусматривают каких-либо юридических последствий истечения того срока, на который лицо избрано единоличным исполнительным органом общества, в частности запрета осуществлять функции по совершению сделок от имени общества	Постановления ФАС Московского округа от 11.07.2011 по делу N А40-95909/10-29-822, ФАС Западно-Сибирского округа от 26.05.2011 по делу N А67-5899/2008, от 12.04.2011 по делу N А70-9086/2010, от 09.09.2008 N Ф04-5488/2008(11230-А67-8), ФАС Северо-Западного округа от 13.04.2011 по делу N А42-3733/2010, от 02.03.2011 по делу N А21-5345/2010, от 28.10.2008 по делу N А05-3960/2008, от 27.02.2008 по делу N А66-1370/2007, от 29.10.2007 по делу N А13-2333/2007, ФАС Волго-Вятского округа от 15.08.2011 по делу N А39-3836/2010, от 11.06.2010 по делу N А11-7140/2009, от 03.02.2006 по делу N А79-7291/2005, ФАС Восточно-Сибирского округа от 08.07.2010 по делу N А33-18690/2009, ФАС Волго-Вятского округа от 24.10.2007 по делу N А31-1629/2007-21, Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.02.2011 N 18АП-299/2011

Многие судьи считают, что корпоративное законодательство не устанавливает каких-либо юридических последствий, связанных с истечением срока полномочий руководителя общества. В законе нет норм, устанавливающих, что истечение срока, на который лицо было избрано генеральным директором, влечет с соответствующей даты прекращение его полномочий как единоличного исполнительного органа общества.

Например, ВАС РФ в своем определении от 07.07.2010 N ВАС-8874/10 по делу N А50-17692/2009 указал, что если прежний генеральный директор по истечении срока действий полномочий продолжает исполнять обязанности генерального директора общества, значится как генеральный директор в ЕГРЮЛ и общим собранием участников не принято решение об избрании нового генерального директора, то прежний генеральный директор вправе осуществлять свои полномочия вплоть до избрания общим собранием участников общества нового генерального директора.

Пример

Продавец и покупатель заключили договор купли-продажи части здания. Но участник компании-продавца, владеющий 50% доли в уставном капитале, решил оспорить эту сделку (у второго участника, который одновременно являлся генеральным директором, также владеющего 50% доли). Он счел, что договор купли-продажи заключен неуполномоченным лицом, поскольку срок полномочий генерального директора истек.

Судьи отказались признать недействительной эту сделку, решив, что, если ее заключил директор, у которого истек срок полномочий, предусмотренный уставом, это еще не значит, что он не должен осуществлять свои функции, пока не будет избран новый руководитель. Судьи указали, что истечение срока полномочий единоличного исполнительного органа общества не влечет прекращения исполнения им своих функций, поскольку законом не предусмотрены какие-либо последствия истечения такого срока (см. постановление ФАС Уральского округа от 08.06.2011 по делу N А60-31812/2010-С4).

В то же время согласно трудовому законодательству, если трудовой договор был заключен на срок, прописанный в уставе общества, но по истечении этого срока ни одна из сторон не потребовала расторжения срочного трудового договора по данному основанию и работник продолжает работу, условие о срочном характере трудового договора утрачивает силу и трудовой договор считается заключенным на неопределенный срок (ч. 4 ст. 58 ТК РФ). Если трудовой договор изначально был бессрочным, а срок полномочий генерального директора согласно уставу общества истек, это не служит основанием для обязательного прекращения трудового договора. Получается, что если ни одна из сторон не потребовала расторжения срочного трудового договора либо не был избран (переизбран) новый (прежний) директор, прежний генеральный директор формально остается руководителем компании (ст. 273 ТК РФ). Такой вывод следует из анализа норм трудового законодательства.

В то же время срок избрания генерального директора, установленный п. 1 ст. 40 Закона N 14-ФЗ, не является тождественным сроку трудового договора, заключаемого с руководителем.

Срок избрания генерального директора - период времени, в течение которого данное лицо является единоличным исполнительным органом общества и может представлять интересы юридического лица.

Срок трудового договора с ним - период времени, в течение которого действует трудовой договор между работником и работодателем.

Это позволяет прийти к выводу, что полномочия генерального директора при истечении срока, установленного уставом и протоколом общего собрания участников, прекращаются, несмотря на то что фактически он продолжает оставаться в должности и работать по трудовому договору.

Учитывая спорность исполнения генеральным директором функций единоличного исполнительного органа после истечения срока его полномочий, некоторые компании делают для таких случаев в своих уставах специальную оговорку: "Если срок полномочий исполнительных органов (директора и членов правления) истек, но совет директоров не образовал новые исполнительные органы, то директор и члены правления, срок полномочий которых истек, продолжают исполнять функции исполнительных органов в качестве исполняющих обязанности до образования советом директоров новых исполнительных органов" (см. п. 69 Устава ОАО "Атомный энергопромышленный комплекс", утв. постановлением Правительства РФ от 06.07.2007 N 432).

Но не стоит думать, что наличие такого спасительного положения в уставе решит все проблемы. Например:

- могут возникнуть проблемы с деловыми партнерами. В целях соблюдения должной осмотрительности они потребуют предъявить устав, протокол общего собрания участников (акционеров) о назначении генерального директора. И из этих документов увидят, что срок, на который был избран генеральный директор, уже закончился. И в результате они могут отказаться от подписания выгодного договора. Правда, суды говорят о действительности полномочий руководителя с истекшим по уставу сроку полномочий при заключении различных сделок. Об этом свидетельствует совокупность следующих обстоятельств: по истечении срока, на который был избран генеральный директор, он продолжает исполнять обязанности генерального директора общества; отсутствует решение общего собрания участников общества об избрании нового руководителя; это лицо значится как генеральный директор в ЕГРЮЛ (см. определение ВАС РФ от 07.07.2010 N ВАС-8874/10). Но далеко не все готовы отстаивать свою позицию в суде;

- банк может отказаться исполнить платежные поручения по перечислению денег с расчетного счета компании из-за отсутствия документов, подтверждающих продление полномочий генерального директора. Тогда проблему придется решать в суде (см. постановление ФАС Московского округа от 11.07.2011 по делу N А40-95909/10-29-822).

Необходимые действия при истечении срока полномочий руководителя

Чтобы не возникло проблем с контрагентами, банками, налоговой инспекцией; не пришлось оспаривать сделки, заключенные генеральным директором, в суде, избежать исков со стороны бывшего руководителя и прекратить правоотношения между ним и обществом, прежде всего юристу компании, а также ее главному бухгалтеру и кадровику нужно внимательно следить за тем, когда у руководителя заканчивается срок, на который он был избран.

Действия юриста

Юристу компании нужно своевременно озаботиться подготовкой принятия решения о прекращении полномочий прежнего генерального директора и назначении на эту должность нового или прежнего лица. Для этого, как уже было сказано выше, нужно:

- в общем случае не позднее чем за три календарных дня до прекращения срока полномочий оформить письменное предупреждение руководителю о прекращении трудового договора с ним в связи с истечением срока его действия;

- оформить протокол решения общего собрания участников (акционеров)/заседания совета директоров о расторжении трудового договора с прежним директором, заключении трудового договора с новым директором (прежним директором на новый срок) и о прекращении в связи с этим полномочий прежнего руководителя как единоличного исполнительного органа общества;

- уведомить контрагентов компании о продлении срока полномочий прежнего руководителя компании или об избрании нового, направив им соответствующее письмо и приложив к нему выписку из протокола общего собрания участников (акционеров) или заседания совета директоров и копию выписки из ЕГРЮЛ.

Если же со сроками собрания участников (акционеров) вы не успеваете к дате окончания срока полномочий, целесообразно (пока полномочия руководителя еще в силе) оформить доверенность на представителя (например, на своего заместителя) за подписью генерального директора (с объемом соответствующих полномочий на заключение сделок, подписание документов и сроками ее действия), которую впоследствии отменит вновь избранный или переизбранный руководитель (пп. 1, 2 ст. 188 ГК РФ). Об этом также надо письменно уведомить контрагентов компании и приложить копию доверенности.

Ну и уж если совсем заранее (с учетом необходимого времени на регистрацию изменений в ЕГРЮЛ) подготовиться к ситуации с последствиями действий руководителя после истечения срока полномочий, стоит предусмотреть в уставе компании положение о том, что единоличный исполнительный орган, срок полномочий которого истек, продолжает действовать в качестве законного представителя общества до момента избрания нового единоличного исполнительного органа. Уведомите об этом контрагентов, приложив к письму выписку из устава.

Действия кадровика

При переизбрании генерального директора трудовой договор расторгают и заключают новый. По сути, происходит увольнение генерального директора, а затем новое назначение его на должность.

Поэтому задача кадровика (ч. 2 ст. 59, п. 2 ч. 1 ст. 77, ст. 84.1, 127, 275 ТК РФ, письма Роструда от 08.12.2008 N 2742-6-1, от 07.04.2008 N 838-6-1):

- издать приказ о прекращении (расторжении) трудового договора с работником (увольнении), ознакомить с ним руководителя под роспись и направить этот документ в дело в соответствии с номенклатурой дел, утвержденной в компании. Приказ составляется по форме N Т-8, утв. постановлением Госкомстата России от 05.01.2004 N 1;

- заполнить лицевую сторону записки-расчета при прекращении (расторжении) трудового договора с работником (увольнении) по форме N Т-61, утв. постановлением Госкомстата России от 05.01.2004 N 1, подписать записку-расчет и передать ее в бухгалтерию для окончательного расчета с работником при увольнении;

- внести запись в трудовую книжку об увольнении;

- внести запись в раздел XI личной карточки работника (форма N Т-2, утв. постановлением Госкомстата России от 05.01.2004 N 1), ознакомить работника под роспись с записью, сделанной в личной карточке, направить личную карточку в дело в соответствии с номенклатурой дел;

- оформить трудовой договор с вновь избранным генеральным директором на условиях, утвержденных участниками (акционерами) общества, подписать его со стороны работодателя у уполномоченного общим собранием участников (акционеров) или советом директоров лица; зарегистрировать этот документ, передать экземпляр трудового договора руководителю, а экземпляр работодателя направить в дело согласно принятой номенклатуре дел;

- издать приказ о приеме работника на работу (форма N Т-1, утв. постановлением Госкомстата России от 05.01.2004 N 1); зарегистрировать приказ, ознакомить переизбранного (вновь избранного) руководителя с ним под роспись; направить приказ в дело в соответствии с номенклатурой дел, утвержденной в компании;

- внести запись в трудовую книжку о приеме на работу;

- внести запись в раздел III личной карточки работника, ознакомить руководителя под роспись с записью, сделанной в личной карточке, направить личную карточку в дело в соответствии с номенклатурой дел.

Понятно, что мало кому из переизбранных руководителей понравятся многочисленные записи в трудовой книжке "Принят... Уволен...". Тем не менее автор не советует кадровикам упрощать процедуру продления полномочий на основании решения учредителей без внесения "промежуточных" записей об увольнении-приеме в трудовой книжке. Это снизит потенциальные трудовые и налоговые споры.

Действия бухгалтера

В случае своевременного переизбрания генерального директора бухгалтер должен выплатить в день увольнения (последний день работы) все суммы, причитающиеся такому работнику, включая компенсацию за неиспользованный отпуск. Основание - ст. 84.1, 127, 140 ТК РФ, ст. 11 Конвенции N 132 Международной организации труда "Об оплачиваемых отпусках" (принята в г. Женеве 24.06.1970 на 54-й сессии Генеральной конференции МОТ), письмо Роструда от 08.12.2008 N 2742-6-1. Это нужно сделать на основании приказа об увольнении и записки-расчета.

При этом необходимо иметь в виду следующее. Выплачивая переизбранному генеральному директору денежную компенсацию за все дни неиспользованного отпуска, компания действует в соответствии с корпоративным и трудовым законодательством. А такие компенсации прямо названы в перечне расходов на оплату труда (п. 8 ст. 255 НК РФ). Но такая позиция, скорее всего, приведет к налоговым спорам, а судебная практика по данному вопросу пока не сложилась. Налоговые риски еще больше возрастут, если вы выплатите компенсацию, основываясь только на протоколе собрания учредителей (акционеров) о переизбрании генерального директора на новый срок, а все остальные документы не оформите, как того требует Трудовой кодекс РФ. Поэтому поговорите с юристом и кадровиком и совместными усилиями постарайтесь оформить все необходимые бумаги, о которых сказано выше.

Уведомление ИФНС. Руководитель является лицом, которое без доверенности действует от имени организации (подп. 1 п. 3 ст. 40 Закона N 14-ФЗ, п. 2 ст. 69 Закона N 208-ФЗ). Сведения о таком лице содержатся в ЕГРЮЛ, куда включаются: фамилия, имя, отчество, должность, паспортные данные или данные иных документов, удостоверяющих личность, а также ИНН при его наличии. Кроме того, в ЕГРЮЛ вносятся сведения о месте жительства данного лица, которые были указаны в заявлении о государственной регистрации юридического лица. Основание - подп. "в", "л" п. 1 ст. 5 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей".

В случае изменения перечисленных сведений компания обязана в течение трех рабочих дней с момента таких изменений сообщить об этом в регистрирующий орган по месту своего нахождения (п. 5 ст. 5 Закона N 129-ФЗ). Функции по государственной регистрации юридических лиц и ведению ЕГРЮЛ возложены на ФНС России. Это указано в пп. 5.3.1, 5.5.6 Положения о Федеральной налоговой службе, утв. постановлением Правительства РФ от 30.09.2004 N 506.

Обратите внимание! Подписание заявления по форме N Р14001 прежним руководителем является незаконным, поскольку его полномочия как лица, имеющего право действовать от имени юридического лица без доверенности, прекращены (решение ВАС РФ от 29.05.2006 N 2817/06).

Следовательно, о назначении нового руководителя компания обязана уведомить налоговую инспекцию по месту своего нахождения в течение трех рабочих дней со дня вступления в силу срочного трудового договора, заключенного с новым генеральным директором (подп. "в", "л" п. 1, п. 5 ст. 5, п. 2 ст. 17 Закона N 129-ФЗ).

Компании, находящиеся в городах и регионах, где созданы единые регистрационные центры (Москва, Санкт-Петербург, Иркутская, Омская, Тульская области и др.), представляют такие заявления в межрайонные налоговые инспекции, занимающиеся государственной регистрацией юридических лиц в этих городах и регионах.

Обратите внимание! Новый генеральный директор приобретает полномочия на основании решения собственников компании, то есть общего собрания участников (акционеров) или решения совета директоров (наблюдательного совета) общества (п. 1 ст. 40 Закона N 14-ФЗ, пп. 3, 4 ст. 69 Закона N 208-ФЗ). Законодательство не связывает возникновение или прекращение полномочий руководителя с фактом внесения в ЕГРЮЛ сведений о нем (постановление Президиума ВАС РФ от 14.02.2006 N 12049/05). А извещение налоговой инспекции о смене руководителя носит уведомительный характер.

Персональные данные о руководителе компании не отражаются в ее учредительных документах. Поэтому для уведомления налоговой инспекции используется форма заявления (форма N Р14001 "Заявление о внесении в ЕГРЮЛ изменений в сведения о юридическом лице, не связанных с внесением изменений в учредительные документы"), утв. в приложении N 4 к постановлению Правительства РФ от 19.06.2002 N 439. Заявление заполняется в одном экземпляре. Сведения о новом руководителе отражаются на Листе Б этого Заявления (раздел V Приложения N 1 к Приказу ФНС России от 01.11.2004 N САЭ-3-09/16@). Заявление подписывается новым руководителем, и подлинность его подписи должна быть удостоверена нотариусом (п. 1.2 ст. 9 Закона N 129-ФЗ, Письмо Минфина России от 07.07.2006 N 03-01-11/3-64, Решение ВАС РФ от 29.05.2006 N 2817/06).

Для подтверждения полномочий нового руководителя можно дополнительно приложить к заявлению:

- письмо в произвольной форме, в котором сообщить о невозможности представления заявления, подписанного прежним руководителем, в связи с прекращением его полномочий;

- копию решения общего собрания участников (акционеров) или заседания совета директоров (наблюдательного совета) о прекращении полномочий прежнего руководителя и о назначении нового руководителя, а также копию срочного трудового договора с прежним руководителем, если срок его действия истек.

Зарегистрировать изменения и сделать соответствующую запись в ЕГРЮЛ налоговая инспекция должна в течение пяти рабочих дней со дня получения документов (п. 1 ст. 8, п. 3 ст. 18 Закона N 129-ФЗ).

Обратите внимание! Уведомлять налоговую инспекцию об истечении срока полномочий генерального директора вам не придется. Формой N Р14001 это не предусмотрено (определение ВАС РФ от 02.06.2011 N ВАС-6827/11, постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 30.11.2011 N А29-3883/2011). До даты переизбрания прежнего генерального директора и внесения сведений о переизбранном руководителе в ЕГРЮЛ, в нем будут сведения о прежнем руководителе с истекшим сроком полномочий.

Непредставление (либо представление с нарушением трех сроков) указанных сведений в налоговую инспекцию может повлечь наложение административного штрафа на нового руководителя в размере 5000 руб. (ч. 3 ст. 14.25 КоАП РФ).

Причем постановление о привлечении нового руководителя к административной ответственности в данной ситуации должно быть вынесено только в течение двух месяцев с момента истечения указанного трехдневного срока, поскольку административное нарушение не является длящимся. При наложении штрафа по истечении этих двух месяцев штраф можно оспорить в районном суде (п. 14 постановления Пленума ВАС РФ от 24.03.2005 N 5).

В случае, когда генеральный директор продолжает работу после истечения срока своих полномочий, вам необходимо выполнить следующие действия.

1. Отчетность, счета-фактуры. Заблаговременно (до истечения срока полномочий руководителя) попросите юриста оформить доверенность на другое лицо на подписание бухгалтерской и налоговой отчетности, а также счетов-фактур.

2. Платежные поручения, карточка с образцами подписей и оттиском печати (п. 1 ст. 847 ГК РФ). Во избежание отказа банка в исполнении платежных поручений договориться с юристом об оформлении доверенности от имени организации (пока еще полномочия прежнего директора не истекли) на право подписи платежных поручений, например, заместителем генерального директора.

А уже после переизбрания руководителя предстоит переоформить банковскую карточку, в которой есть специальное поле "Срок полномочий", позволяющее банку контролировать этот срок, в т.ч. при использовании системы "Банк-Клиент". Это следует из п. 2.5 Приложения N 2, подп. "д" п. 4.1 инструкции Банка России от 14.09.2006 N 28-И "Об открытии и закрытии банковских счетов, счетов по вкладам (депозитам)". Ее образец приведен в приложении N 1 к инструкции Банка России от 14.09.2006 N 28-И.

Напомним, что согласно п. 7.14 инструкции Банка России от 14.09.2006 N 28-И карточка с образцами подписей и оттиска печати действует до прекращения договора банковского счета, закрытия счета по вкладу (депозиту) либо до ее замены новой карточкой.

А в случае замены или дополнения хотя бы одной подписи и (или) замены (утери) печати, изменения фамилии, имени, отчества указанного в карточке лица, в случаях изменения наименования, организационно-правовой формы клиента - юридического лица либо в случае досрочного прекращения полномочий органов управления клиента в соответствии с законодательством РФ, а также в случае приостановления полномочий органов управления клиента в соответствии с законодательством РФ клиентом представляется новая карточка.

Пример

Срок полномочий должностных лиц, указанных в банковской карточке, определяется банком самостоятельно на основании п. 7.15 инструкции Банка России от 14.09.2006 N 28-И. В соответствии с протоколом б/н от 11.08.2007 и срочным трудовым договором N 1 от 11.08.2007 срок полномочий директора ООО "Петромагнат" Мухина Андрея Александровича истекает/заканчивается 10.08.2009. В июле 2009 года в Банк от учредителя Общества Кизимова А.В. поступило Уведомление о том, что подпись директора Мухина А.А. является недействительной. Таким образом, апелляционный суд соглашается с выводом суда первой инстанции о том, что у ОАО АКБ "Связьбанк" были основания для приостановления операций по счетам клиента, представитель которого не подтвердил полномочия действовать от имени общества (см. постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.09.2010 по делу N А26-366/2010).

Представление в банк новой карточки должно сопровождаться одновременным представлением документов, подтверждающих полномочия указанных в карточке лиц на распоряжение денежными средствами, находящимися на банковском счете, а также документов, удостоверяющих личность лица (лиц), наделенного (наделенных) правом первой или второй подписи. Банк не вправе принимать новую карточку без представления указанных документов, кроме случаев, когда указанные документы представлялись в банк ранее и банк ими уже располагает.

Срок, в течение которого нужно известить банк о переизбрании или смене руководителя компании, в действующем законодательстве не установлен. Обычно он прописывается в договоре банковского счета, кредитном или ином договоре, заключаемом с банком.

Е. Орлова,

директор департамента внутреннего аудита ООО "Комо"

"Налоговый вестник", N 10, октябрь 2012 г.