Общая продолжительность работы по нескольким договорам о совместительстве
Трудовое законодательство не запрещает заключать несколько трудовых договоров как по внутреннему совместительству, так и по внешнему (часть первая ст. 60.1, ст. 282 ТК РФ). При этом должны соблюдаться ограничения продолжительности рабочего времени при работе по совместительству, установленные частью первой ст. 284 ТК РФ. В общем случае это 4 часа в день.
К сожалению, закон не позволяет однозначно определить, эти ограничения должны соблюдаться в рамках каждого договора о совместительстве, по всем таким договорам с одним работодателем либо же в целом по всем договорам о внешнем и внутреннем совместительстве.
Согласно ст. 282 ТК РФ совместительством является выполнение работником другой регулярной оплачиваемой работы на условиях трудового договора в свободное от основной работы время. Исходя из этого определения, совместительством признается работа по каждому трудовому договору в свободное от основной работы время. На наш взгляд, это означает, что ограничения продолжительности рабочего времени, установленные частью первой ст. 284 ТК РФ, должны применяться отдельно к каждому трудовому договору о работе по совместительству, а не ко всем заключенным работником трудовым договорам о совместительстве в совокупности. Иными словами, совместитель не может работать по одному договору, например, по 5 часов каждый день, но может, если пожелает, заключить два договора о работе по совместительству в течение 4 часов и 1 часа в день соответственно. Аналогичной позиции придерживаются специалисты Минтруда России (письма от 10.03.2023 N 14-6/В-245 и от 17.05.2022 N 14-6/ООГ-3230). Имеются и консультации Роструда с таким выводом.
Поскольку трудовое законодательство не содержит норм, прямо подтверждающих или опровергающих такой вывод, толкование части первой ст. 284 ТК РФ может быть и иным (см. ответы Роструда).
Наличие у работника нескольких трудовых договоров о работе по совместительству в течение времени, превышающего по сумме лимит, установленный ст. 284 ТК РФ, является объектом пристального внимания со стороны страховщика по обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством. Такое положение дел часто квалифицируется его представителями как создание искусственной ситуации для необоснованного получения средств Фонда. Как показывает практика, суды по-разному относятся как к самому факту существования нескольких трудовых договоров о работе по совместительству с общей продолжительностью рабочего времени по ним, превышающей 4 часа в день, так и к идее о невозможности учета заработка, начисленного по этим договорам, при определении размеров страхового обеспечения.
Решения в пользу страхователя / застрахованного | |
- судебные акты, оставленные без изменения постановлением Президиума ВАС РФ от 19.07.2011 N 282/11 - постановление АС Северо-Кавказского округа от 01.10.2024 N Ф08-6660/24 и постановление Пятнадцатого ААС по тому же делу - постановление ФАС Волго-Вятского округа от 05.05.2010 N А28-16790/2009 - постановление ФАС Северо-Западного округа от 06.08.2009 N А13-11107/2008 - постановление Седьмого ААС от 30.01.2015 N 07АП-12486/14 - постановление Двенадцатого ААС от 12.12.2013 N 12АП-10991/13 |
Суть подхода: возможность заключения работником не ограниченного законом количества трудовых договоров на работу по совместительству свидетельствует о его праве самостоятельно распоряжаться своим временем, определять продолжительность как работы, так и отдыха; продолжительность рабочего времени по конкретному договору не превышает 4 часов в день, что соответствует требованиям ст. 284 ТК РФ; фиктивность трудоустройства не доказана; заработок по этому договору должен учитываться. |
- определение Верховного Суда Республики Татарстан от 17.11.2022 N 33-16306/2022 - определение Ростовского областного суда от 10.03.2022 N 33-2040/2022 - решение АС Архангельской области от 27.05.2021 N А05-2018/2021 |
Суть подхода: общее количество рабочих часов по всем договорам о совместительстве превышает 4 часа в день, что является нарушением ст. 284 ТК РФ, однако при рассмотрении дел этой категории данный факт не имеет правового значения, юридически значимым является действительное осуществление трудовой функции у конкретного работодателя; доказательства фактического неисполнения трудовых обязанностей Фондом не представлены, страховые взносы работодателем уплачивались; заработок по этому договору должен учитываться. |
Решения в пользу Фонда | |
- определение ВАС РФ от 31.08.2010 N ВАС-11792/10 - постановление ФАС Дальневосточного округа от 31.07.2013 N Ф03-3382/13 - постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 18.02.2013 N Ф08-228/13 - постановление ФАС Уральского округа от 03.05.2011 N Ф09-1456/11 |
Суть подхода: совокупное рабочее время превышает разумные нормы, что свидетельствует об отсутствии реальной возможности осуществлять трудовую деятельность в таком режиме; вместе с другими признаками фиктивности трудоустройства это расценено как создание искусственной ситуации для получения средств Фонда. |
- судебные акты, в пересмотре которых отказано определением Верховного Суда РФ от 18.02.2016 N 309-КГ15-20315 - постановление Пятнадцатого ААС от 19.01.2021 N 15АП-20067/20 |
Суть подхода: суммарная продолжительность рабочего дня по всем трудовым договорам превышает 12 часов, что является нарушением трудового законодательства; зарплата по договору, осуществление реальной трудовой деятельности по которому вызывает сомнения и ничем не подтверждено, не может учитываться при определении количества и размеров пособий, выплачиваемых за счет средств Фонда. |
- постановления Третьего ААС от 23.12.2019 N 03АП-7293/19 и от 14.04.2016 N 03АП-941/16 - постановление Восьмого ААС от 17.06.2013 N 08АП-3621/13 - определение Краснодарского краевого суда от 24.09.2019 N 33-32569/2019 - решение Октябрьского районного суда г. Архангельска Архангельской области от 02.12.2019 N 2-5475/2019 - решение Правобережного районного суда г. Магнитогорска Челябинской области от 02.04.2019 N 2-261/2019 |
Суть подхода: установленная ст. 284 ТК РФ предельная продолжительность рабочего времени распространяется в том числе и на случаи одновременного совместительства у нескольких работодателей, в связи с чем максимальное количество часов в день, которое работник без нарушения закона может отработать по всем местам работы, включая основное, составляет 12 часов при 5-дневной рабочей неделе. Выплата пособий за счет средств Фонда производится с учетом установленного трудовым законодательством ограничения продолжительности рабочего времени для совместителей. Работник, получивший выплату с учетом заработка по всем местам работы, где он занят в совокупности на 1,5 ставки, считается реализовавшим свое право на получение страхового обеспечения в полном объеме. |
Если вы являетесь пользователем интернет-версии системы ГАРАНТ, вы можете открыть этот документ прямо сейчас или запросить по Горячей линии в системе.
Информационный блок "Энциклопедия решений. Трудовые отношения, кадры" - это совокупность уникальных актуализируемых аналитических материалов по наиболее популярным темам в сфере трудового права и кадрового делопроизводства
Каждый материал блока подкреплен ссылками на нормативные правовые акты, учитывает сложившуюся судебную практику и актуализируется по мере изменения законодательства
См. информацию об обновлениях Энциклопедии решений
См. содержание Энциклопедии решений. Трудовые отношения, кадры
При подготовке информационного блока "Энциклопедия решений. Трудовые отношения, кадры" использованы авторские материалы, предоставленные Д. Бездеткиной, Ю. Борщевской, Н. Булыгой, Е. Вороновой, Ю. Добычиной, В. Евсюковой, П. Ериным, О. Ефимовой, М. Золотых, Е. Карсетской, А. Кикинской, М. Кудряшовым, Е. Кудымовым, А. Мазухиной, Н. Обуховой, О. Сидоровой, Ю. Раченковой, П. Сутулиным, В. Титовым, Д. Титовым, А. Черновой, Т. Штукатуровой и др.
См. информацию об авторах