Энциклопедия решений. Обзор изменений в части регулирования крупных сделок и сделок с заинтересованностью АО и ООО с 01.01.2017

Обзор изменений в части регулирования крупных сделок и сделок с заинтересованностью АО и ООО с 01.01.2017

С 01.01.2017 вступили в силу изменения в Федеральные законы от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об АО) и от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон об ООО).

Данные изменения предусмотрены Федеральным законом от 03.07.2016 N 343-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" и Федеральный закон "Об обществах с ограниченной ответственностью" в части регулирования крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность" (далее - Закон N 343-ФЗ) и касаются таких вопросов, как:

1. В части крупных сделок АО и ООО:

1.1. Понятие крупной сделки;

1.2. Определение соотношения суммы сделки и балансовой стоимости активов;

1.3. Понятие обычной хозяйственной деятельности;

1.4 Перечень случаев, когда не применяются правила о крупных сделках;

1.5. Заключение совета директоров (наблюдательного совета) АО о крупной сделке;

1.6. Содержание решения о согласии на совершение крупной сделки;

1.7. Крупная сделка с отлагательным условием получения одобрения на ее совершение;

1.8. Обязательность согласия для совершения крупной сделки ООО;

1.9. Регулирование уставом ООО правил квалификации сделки как крупной.

2. В части сделок с заинтересованностью АО и ООО:

2.1. Перечень лиц, заинтересованных в совершении сделки;

2.2. Перечень случаев, когда не применяются установленные законом правила совершения сделки с заинтересованностью;

2.3. Регулирование уставом непубличного общества порядка одобрения сделок с заинтересованностью;

2.4. Согласие на совершение сделки с заинтересованностью;

2.5. Доведение до общества информации о заинтересованности в сделке.

2.6. Определение советом директоров АО рыночной цены отчуждаемых либо приобретаемых имущества или услуг;

2.7. Принятие ООО решения о согласии на совершение сделки с заинтересованностью;

2.8. Принятие АО решения о согласии на совершение сделки с заинтересованностью,

2.9. Содержание решения о согласии на совершение сделки с заинтересованностью;

2.10. Принятие решения о согласии на совершение крупной сделки, являющейся одновременно сделкой с заинтересованностью.

3. В части оспаривания крупных сделок, сделок с заинтересованностью АО и ООО:

3.1. Перечень лиц, имеющих право на оспаривание крупной сделки и сделки с заинтересованностью;

3.2. Перечень оснований для отказа в удовлетворении иска о признании крупной сделки недействительной;

3.3. Бремя доказывания в спорах о признании недействительной сделки с заинтересованностью.

4. В части подготовки к общему собранию акционеров АО, участников ООО:

4.1. Перечень информации (материалов), предоставляемых акционерам, участникам при подготовке к проведению общего собрания.

Закон N 343-ФЗ не установил специальных правил применения вносимых им изменений. Полагаем, в таком случае можно руководствоваться общими правилами, закрепленными в ст. 4 ГК РФ: акты гражданского законодательства не имеют обратной силы и применяются к отношениям, возникшим после введения их в действие. Действие закона распространяется на отношения, возникшие до введения его в действие, только в случаях, когда это прямо предусмотрено законом. По отношениям, возникшим до введения в действие акта гражданского законодательства, он применяется к правам и обязанностям, возникшим после введения его в действие.

1. В части крупных сделок АО и ООО:

1.1. Понятие крупной сделки

Уточняется понятие "крупная сделка", в том числе с учетом сложившейся судебной практики. К крупной сделке также отнесена сделка (несколько взаимосвязанных сделок), выходящая за пределы обычной хозяйственной деятельности и при этом (п. 1 ст. 46 Закона об ООО в ред. Закона N 343-ФЗ, п. 1 ст. 78 Закона об АО в ред. Закона N 343-ФЗ):

- предусматривающая обязанность общества передать имущество во временное владение и (или) пользование либо предоставить третьему лицу право использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации на условиях лицензии, если их балансовая стоимость составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату;

- приобретение такого количества акций (иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции) публичного АО (далее - также ПАО), в результате которых у ПАО возникает обязанность направить обязательное предложение в соответствии с главой XI.1 Закона об АО, цена или балансовая стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату.

Утрачивают силу нормы законодательства, разрешающие устанавливать режим одобрения крупных сделок на иные, не указанные в Законе сделки (см. п. 1 ст. 78 Закона об АО в ред. до 01.01.2017, п. 7 ст. 46 Закона об ООО в ред. до 01.01.2017). Однако в уставе общества можно предусмотреть ограничения полномочий исполнительных органов по совершению таких сделок. В таком случае сделки будут оспоримы на основании п. 1 ст. 174 ГК РФ.

1.2. Определение соотношения суммы сделки и балансовой стоимости активов

Вводятся новые правила определения соотношения суммы сделки и балансовой стоимости активов хозяйственного общества.

По правилам до 01.01.2017 с балансовой стоимостью активов сопоставляется стоимость отчуждаемого имущества, определенная по данным бухгалтерского учета, а в случае приобретения имущества - цена его приобретения (абз. второй п. 1 ст. 78 Закона об АО, п. 2 ст. 46 Закона об ООО в ред. до 01.01.2017).

По новым правилам с балансовой стоимостью активов общества в зависимости от содержания сделки сопоставляется:

1. В случае отчуждения или возникновения возможности отчуждения имущества - наибольшая из двух величин - балансовая стоимость такого имущества и цена его отчуждения (абз. первый п. 2 ст. 46 Закона об ООО в ред. Закона N 343-ФЗ, абз. первый п. 1.1 ст. 78 Закона об АО в ред. Закона N 343-ФЗ);

2. В случае приобретения имущества - цена приобретения такого имущества (абз. первый п. 2 ст. 46 Закона об ООО в ред. Закона N 343-ФЗ, абз. первый п. 1.1 ст. 78 Закона об АО в ред. Закона N 343-ФЗ);

3. В случае передачи имущества общества во временное владение и (или) пользование - балансовая стоимость передаваемого во временное владение или пользование имущества (абз. второй п. 2 ст. 46 Закона об ООО в ред. Закона N 343-ФЗ, абз. второй п. 1.1 ст. 78 Закона об АО в ред. Закона N 343-ФЗ).

4. В случае совершения обществом сделки или нескольких взаимосвязанных сделок по приобретению акций (иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции) ПАО, которые повлекут возникновение у общества обязанности по приобретению акций (иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции) в соответствии с главой XI.1 Закона об АО - цена всех акций, которые могут быть приобретены обществом по таким сделкам, в соответствии с главой XI.1 Закона об АО (абз. третий п. 2 ст. 46 Закона об ООО в ред. Закона N 343-ФЗ, абз. третий п. 1.1 ст. 78 Закона об АО в ред. Закона N 343-ФЗ).

1.3. Понятие обычной хозяйственной деятельности

Вводится законодательное определение сделок, не выходящих за пределы обычной хозяйственной деятельности.

Сделки могут быть отнесены к не выходящей за пределы обычной хозяйственной деятельности, даже если такие сделки ранее не осуществлялись обществом, но они приняты в деятельности соответствующего общества либо иных хозяйствующих субъектов, осуществляющих аналогичные виды деятельности, и такие сделки не приводят к прекращению деятельности общества или изменению ее вида либо существенному изменению ее масштабов (п. 4 ст. 78 Закона об АО в ред. Закона N 343-ФЗ, п. 8 ст. 46 Закона об ООО в ред. Закона N 343-ФЗ).

По сути, законодательно закреплена ранее сложившаяся судебная практика (см. абз. третий п. 6 постановления Пленума ВАС РФ от 16.05.2014 N 28 "О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью", далее - Постановление N 28).

1.4. Перечень случаев, когда не применяются правила о крупных сделках

Перечень случаев, когда не применяются правила о крупных сделках, дополнен следующими:

- публичные договоры, заключаемые обществом на условиях, не отличающихся от условий иных заключаемых обществом публичных договоров (пп. 4 п. 3 ст. 78 Закона об АО в ред. Закона N 343-ФЗ, абз. пятый п. 7 ст. 46 Закона об ООО в ред. Закона N 343-ФЗ);

- сделки по приобретению акций или иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции ПАО, заключенные на условиях, предусмотренных обязательным предложением (пп. 5 п. 3 ст. 78 Закона об АО в ред. Закона N 343-ФЗ, абз. шестой п. 7 ст. 46 Закона об ООО в ред. Закона N 343-ФЗ);

- сделки, заключенные на тех же условиях, что и предварительный договор, если такой договор содержит все сведения, предусмотренные законом для решения о согласии на совершение крупной сделки, и получено согласие на его заключение в установленном порядке (пп. 6 п. 3 ст. 78 Закона об АО в ред. Закона N 343-ФЗ, абз. седьмой п. 7 ст. 46 Закона об ООО в ред. Закона N 343-ФЗ);

- для АО - отношения, возникающие при переходе прав на имущество в процессе реорганизации общества, в том числе по договорам о слиянии и договорам о присоединении (пп. 3 п. 3 ст. 78 Закона об АО в ред. Закона N 343-ФЗ).

1.5. Заключение совета директоров (наблюдательного совета) АО о крупной сделке

Для АО предусматривается утверждение советом директоров (наблюдательным советом) общества заключения о крупной сделке (абз. третий п. 2 ст. 78 Закона об АО в ред. Закона N 343-ФЗ).

При его отсутствии в АО заключение утверждается единоличным исполнительным органом АО (абз. третий п. 2 ст. 78 Закона об АО в ред. Закона N 343-ФЗ).

В заключении должны содержаться, в том числе, информация о предполагаемых последствиях для деятельности АО в результате совершения крупной сделки и оценка целесообразности совершения крупной сделки.

1.6. Содержание решения о согласии на совершение крупной сделки

1) В решении о согласии на совершении крупной сделки может содержаться:

- указание на минимальные и максимальные параметры условий такой сделки (верхний предел стоимости покупки имущества или нижний предел стоимости продажи имущества) или порядок их определения, согласие на совершение ряда аналогичных сделок, альтернативные варианты условий сделки, согласие на совершение крупной сделки при условии совершения нескольких сделок одновременно (абз. пятый п. 4 ст. 79 Закона об АО в ред. Закона N 343-ФЗ, абзацы пятый - десятый п. 3 ст. 46 Закона об ООО в ред. Закона N 343-ФЗ);

- срок, в течение которого действительно такое решение (абз. шестой п. 4 ст. 79 Закона об АО в ред. Закона N 343-ФЗ, абз. десятый п. 3 ст. 46 Закона об ООО в ред. Закона N 343-ФЗ).

Внимание

Если срок не указан, согласие считается действующим в течение одного года с даты принятия соответствующего решения, если иной срок не вытекает из существа и условий крупной сделки либо обстоятельств, в которых давалось согласие.

2) Для АО в решении о согласии на совершение крупной сделки можно не указывать сторону сделки и выгодоприобретателя, если сделка заключается на торгах, а также в иных случаях, если сторона такой сделки и выгодоприобретатель не могут быть определены к моменту получения согласия. Данные положения не применяются к сделкам АО, включенных в перечень стратегических предприятий, к сделкам АО, 50 и более % акций которых находятся в собственности РФ, к сделкам АО, в отношении которых используется специальное право на участие РФ в управлении этим обществом ("золотая акция") (абз. третий и четвертый п. 4 ст. 79 Закона об АО в ред. Закона N 343-ФЗ).

Указанные условия соответствуют ранее сложившейся судебной практике (см. п. 7 Постановления N 28).

1.7. Крупная сделка с отлагательным условием получения одобрения на ее совершение

Крупная сделка может быть совершена до принятия решения о согласии на ее совершение под отлагательным условием получения одобрения на ее совершение в порядке, установленном Законом об АО (абз. седьмой п. 4 ст. 79 Закона об АО в ред. Закона N 343-ФЗ, абз. одиннадцатый п. 3 ст. 46 Закона об ООО в ред. Закона N 343-ФЗ), то есть права и обязанности по этой сделке возникнут только при условии получения согласия уполномоченного органа общества на ее совершение (ст. 157 ГК РФ).

1.8. Обязательность согласия для совершения крупной сделки ООО

По законодательству до 01.01.2017 уставом ООО может быть предусмотрено, что для совершения крупной сделки не требуется принятия решения о согласии на ее совершение (п. 6 ст. 46 Закона об ООО в ред. до 01.01.2017).

С 01.01.2017 эти положения пункта 6 ст. 46 Закона об ООО утрачивают силу, и соответствующие положения в уставе ООО не подлежат применению (абз. двенадцатый п. 2 ст. 12 Закона об ООО, абз. третий п. 5 постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 09.12.1999 N 90/14 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", далее - Постановление N 90/14). Исключение составляют случаи, когда решение по такому вопросу передано к компетенции коллегиального исполнительного органа ООО (пп. 1 п. 3 ст. 66.3 ГК РФ).

1.9. Регулирование уставом ООО правил квалификации сделки как крупной

По законодательству до 01.01.2017 ООО могут своим уставом увеличивать определенный законом размер сделки для квалификации ее как крупной (п. 1 ст. 46 Закона об ООО в ред. до 01.01.2017).

С 01.01.2017 эти положения пункта 1 ст. 46 Закона об ООО утрачивают силу и соответствующие положения в уставе ООО не подлежат применению (абз. двенадцатый п. 2 ст. 12 Закона об ООО, абз. третий п. 5 Постановления N 90/14).

2. В части сделок с заинтересованностью АО и ООО:

2.1. Перечень лиц, заинтересованных в сделке

1) Вместо "акционера (участника) общества, имеющего совместно с его аффилированными лицами 20 и более процентов голосующих акций АО (голосов от общего числа голосов участников ООО)" вводится понятие "контролирующее лицо общества". Данное лицо (абз. шестой п. 1 ст. 45 Закона об ООО в ред. Закона N 343-ФЗ, абз. шестой п. 1 ст. 81 Закона об АО в ред. Закона N 343-ФЗ):

- имеет право прямо или косвенно (через подконтрольных ему лиц) распоряжаться более 50 процентами голосов в высшем органе управления подконтрольной организации:

а) в силу участия в подконтрольной организации

б) и (или) на основании договоров доверительного управления имуществом,

в) и (или) на основании договоров простого товарищества,

г) и (или) на основании договоров поручения,

д) и (или) акционерного соглашения,

е) и (или) иного соглашения, предметом которого является осуществление прав, удостоверенных акциями (долями) подконтрольной организации;

- либо имеет право назначать (избирать):

а) единоличный исполнительный орган

б) и (или) более 50% состава коллегиального органа управления подконтрольной организации.

Подконтрольным лицом (подконтрольной организацией) признается юридическое лицо, находящееся под прямым или косвенным контролем контролирующего лица.

Российская Федерация, субъект РФ, муниципальное образование не признаются контролирующими лицами (абз. седьмой п. 1 ст. 45 Закона об ООО в ред. Закона N 343-ФЗ, абз. седьмой п. 1 ст. 81 Закона об АО в ред. Закона N 343-ФЗ).

2) Утрачивают силу положения о том, что лицо может признаваться заинтересованным лицом в случаях, определенных уставом общества. При наличии соответствующего положения в уставе общества оно с 01.01.2017 не подлежит применению (абз. двенадцатый п. 2 ст. 12 Закона об ООО, абз. тринадцатый п. 3 ст. 11 Закона об АО, абз. третий п. 5 Постановления N 90/14).

Вместе с тем, с 01.01.2017 уставом АО, ООО может быть предусмотрена необходимость получения согласия совета директоров (наблюдательного совета) общества или общего собрания участников, акционеров общества на совершение определенных сделок. При отсутствии такого согласия или последующего одобрения соответствующей сделки она может быть оспорена в порядке и по основаниям, которые установлены п. 1 ст. 174 ГК РФ (п. 3.1 ст. 40 Закона об ООО в ред. Закона N 343-ФЗ, абз. четвертый п. 2 ст. 69 Закона об АО в ред. Закона N 343-ФЗ).

2.2. Перечень случаев, когда не применяются установленные законом правила совершения сделки с заинтересованностью

1) С 01.01.2017 перечень случаев, когда не применяются установленные законом правила совершения сделки с заинтересованностью, дополнен следующими:

- публичные договоры, заключаемым обществом на условиях, не отличающихся от условий иных заключаемых обществом публичных договоров (абз. восьмой п. 7 ст. 45 Закона об ООО в ред. Закона N 343-ФЗ, пп. 8 п. 2 ст. 81 Закона об АО в ред. Закона N 343-ФЗ);

- сделки, заключенные на тех же условиях, что и предварительный договор, если такой договор содержит все сведения, необходимые для решение о согласии на совершение сделки с заинтересованностью, и было получено согласие на его заключение в порядке, предусмотренном на заключение основного договора (абз. девятый п. 7 ст. 45 Закона об ООО в ред. Закона N 343-ФЗ, пп. 10 п. 2 ст. 81 Закона об АО в ред. Закона N 343-ФЗ);

- сделки, заключенные на открытых торгах или по результатам открытых торгов, если условия проведения таких торгов или участия в них предварительно утверждены советом директоров (наблюдательного совета) ООО, АО или общим собранием участников ООО (абз. десятый п. 7 ст. 45 Закона об ООО в ред. Закона N 343-ФЗ, пп. 11 п. 2 ст. 81 Закона об АО в ред. Закона N 343-ФЗ);

- сделки, предметом которых является имущество, цена или балансовая стоимость которого составляет не более 0,1% балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату, при условии, что размер таких сделок не превышает предельных значений, установленных Банком России (абз. одиннадцатый п. 7 ст. 45 Закона об ООО в ред. Закона N 343-ФЗ, пп. 12 п. 2 ст. 81 Закона об АО в ред. Закона N 343-ФЗ).

2) В некоторых, предусмотренных до 01.01.2017, случаях изменены условия их применения, в частности:

Исключение	До 01.01.2017	С 01.01.2017
Заинтересованность всех акционеров АО/ участников ООО	Исключение распространяется на сделки, в совершении которых заинтересованы все акционеры/ участники общества (абз. третий п. 2 ст. 81 Закона об АО, абз. третий п. 6 ст. 45 Закона об ООО)	Исключение распространяется на сделки, в совершении которых заинтересованы только владельцы голосующих акций АО/ все участники ООО при условии (пп. 3 п. 2 ст. 81 Закона об АО в ред. Закона N 343-ФЗ, абз. четвёртый п. 7 ст. 45 Закона об ООО): - если нет иных заинтересованных лиц, - если уставом ООО или НПАО не предусмотрено право участника/ акционера потребовать получения согласия на совершение такой сделки до ее совершения.
Сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности	Исключение распространяется на сделки, условия которых существенно не отличаются от условий аналогичных сделок, совершенных между обществом и заинтересованным лицом в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности общества (п. 4 ст 45 Закона об ООО, п. 5 ст. 83 Закона об АО). Обязательное условие: они совершены с момента, когда заинтересованное лицо было признано таковым, до проведения следующего очередного общего собрания участников/ акционеров общества.	Исключение распространяется на случаи, когда обществом неоднократно в течение длительного периода времени на схожих условиях совершаются аналогичные сделки, в совершении которых не имеется заинтересованности, в том числе сделки в соответствии со ст. 5 Федерального закона "О банках и банковской деятельности" (абз. второй п. 7 ст. 45 Закона об ООО в ред. Закона N 343-ФЗ, пп. 1 п. 2 ст. 81 Закона об АО в ред. Закона N 343-ФЗ). Момент совершения сделки не имеет значения.

3) С 01.01.2017 из перечня случаев, когда не применяются установленные законом правила совершения сделки с заинтересованностью, исключены следующие:

- внесение акционерами вкладов в имущество АО в соответствии с положениями ст. 32.2 Закона об АО (абз. девятый п. 2 ст. 81 Закона об АО в ред. до 01.01.2017);

- сделки, совершаемые Банком России с АО-кредитными организациями в целях реализации единой государственной денежно-кредитной политики, предусмотренные ст. 39, 40, 44 Федерального закона от 10.07.2002 N 86-ФЗ "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)", далее - Закон о N 86-ФЗ (абз. десятый п. 2 ст. 81 Закона об АО в ред. до 01.01.2017, ч. 8 ст. 8 Закона N 86-ФЗ).

Исключаемые нормы применяются с 15.07.2016 в соответствии с Федеральными законами от 03.07.2016 N 340-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" и от 03.07.2016 N 339-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "Об акционерных обществах". Так как указанные законы были приняты в тот же день, что Закон N 343-ФЗ, есть основания предположить техническую нестыковку, которая, возможно, позднее будет исправлена.

2.3. Регулирование уставом непубличного общества порядка одобрения сделок с заинтересованностью

С 01.01.2017 уставом ООО или непубличного АО может быть предусмотрен отличный от установленного законом порядок одобрения сделок с заинтересованностью, либо установлено, что соответствующие положения закона не применяются к этому обществу. Такие положения могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении или внесены (а также исключены) по решению общего собрания участников (акционеров), принятому всеми участниками (акционерами) общества единогласно (п. 9 ст. 45 Закона об ООО в ред. Закона N 343-ФЗ, п. 8 ст. 83 Закона об АО в ред. Закона N 343-ФЗ).

2.4. Согласие на совершение сделки с заинтересованностью

С 01.01.2017 сделка с заинтересованностью не требует обязательного предварительного согласия на ее совершение (абз. первый п. 1 ст. 83 Закона об АО в ред. Закона N 343-ФЗ, абз. первый п. 4 ст. 45 Закона об ООО в ред. Закона N 343-ФЗ).

На сделку с заинтересованностью до ее совершения может быть получено согласие совета директоров (наблюдательного совета) общества или общего собрания акционеров, участников по требованию следующих лиц:

- единоличного исполнительного органа,

- члена коллегиального исполнительного органа,

- члена совета директоров (наблюдательного совета),

- акционера (акционеров), участника (участников), обладающего соответственно не менее чем 1% голосующих акций АО, долей уставного капитала ООО (абз. второй п. 1 ст. 83 Закона об АО в ред. Закона N 343-ФЗ, абз. второй п. 4 ст. 45 Закона об ООО в ред. Закона N 343-ФЗ).

2.5. Доведение до общества информации о заинтересованности в сделке

1) Уточнен перечень информации о заинтересованности в сделке с учетом вводимых понятий "лицо, являющееся контролирующим лицом общества" и "подконтрольное лицо (подконтрольная организация)" (п. 1 ст. 82 Закона об АО в ред. Закона N 343-ФЗ, п. 2 ст. 45 Закона об ООО в ред. Закона N 343-ФЗ).

2) Для АО установлен срок в течение, которого заинтересованные лица должны довести информацию о своей заинтересованности:

- в течение двух месяцев со дня, когда они узнали или должны были узнать о наступлении обстоятельств, в силу которых они могут быть признаны заинтересованными в совершении обществом сделок;

- при изменении сведений, ранее доведенных до общества, - в течение 14 дней со дня, когда заинтересованные лица узнали или должны были узнать об изменениях (абз. первый п. 1 и п. 2 ст. 82 Закона об АО в ред. Закона N 343-ФЗ). До 01.01.2017 эти сроки были не установлены.

Требования к порядку направления и форме уведомлений устанавливаются Банком России (п. 3 ст. 82 Закона об АО в ред. Закона N 343-ФЗ).

3) В АО до 01.01.2017 уведомляются совет директоров, ревизионная комиссия (ревизор) и аудитор общества. С 01.01.2017 уведомляется само общество, доведение полученной от заинтересованного лица информации до сведения совета директоров, ревизионной комиссии (ревизора), а также аудитора (по его требованию) производится обществом (абз. первый п. 1 и п. 4 ст. 82 Закона об АО в ред. Закона N 343-ФЗ).

4) Если заинтересованное лицо нарушит свою обязанность по информированию АО о своей заинтересованности, то при заключении соответствующей сделки при отсутствии решения о согласии на ее совершении, предполагается наличие вины заинтересованного лица в причинении обществу убытков такой сделкой (п. 3 ст. 84 Закона об АО в ред. Закона N 343-ФЗ).

5) В ООО с 01.01.2017 заинтересованные лица обязаны доводить необходимую информацию до сведения не только общего собрания участников ООО (как было ранее), но и до сведения совета директоров при его наличии в ООО (абз. первый п. 2 ст. 45 Закона об ООО в ред. Закона N 343-ФЗ).

2.6. Определение советом директоров АО рыночной цены отчуждаемых либо приобретаемых имущества или услуг

1) До 01.01.2017 цена (денежная оценка) имущества определяется решением членов совета директоров (наблюдательного совета) АО, не заинтересованных в совершении сделки, а в АО с числом акционеров 1000 и более - независимыми директорами, не заинтересованными в совершении сделки.

С 01.01.2017 в непубличном АО цена (денежная оценка) имущества определяется решением членов совета директоров (наблюдательного совета) АО, не заинтересованных в совершении сделки, а в ПАО - большинством голосов директоров, не заинтересованных в совершении сделки и соответствующих требованиям, установленным п. 3 ст. 83 Закона об АО в ред. Закона N 343-ФЗ (абз. четвертый п. 1 ст. 77 Закона об АО в ред. Закона N 343-ФЗ).

Таким образом, с 01.01.2017 требования к членам совета директоров, участвующим в принятии данных решений, зависят от наличия публичного статуса у АО, но не от количества акционеров в обществе.

2) До 01.01.2017 если количество незаинтересованных директоров АО менее определенного уставом кворума для проведения заседания совета, цена (денежная оценка) имущества может быть определена решением общего собрания акционеров.

С 01.01.2017 вопрос об определении цены отчуждаемых либо приобретаемых имущества или услуг в указанной ситуации может быть передан на рассмотрение общего собрания акционеров только после включения соответствующего положения в устав АО. При отсутствии соответствующего положения, решение принимается единогласно всеми членами совета директоров (наблюдательного совета) общества, при этом не учитываются голоса выбывших членов совета директоров (наблюдательного совета) общества (абз. пятый п. 1 ст. 77 Закона об АО в ред. Закона N 343-ФЗ).

2.7. Принятие ООО решения о согласии на совершение сделки с заинтересованностью

До 01.01.2017 все сделки ООО с заинтересованностью одобряются только общим собранием участников.

С 01.01.2017 уставом ООО можно предусмотреть принятие советом директоров ООО решения о согласии на совершение сделок с заинтересованностью в случаях, когда цена сделки или стоимость имущества, являющегося предметом сделки, не превышает 10 % балансовой стоимости активов ООО, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период (абз. второй п. 4 и п. 8 ст. 45 Закона об ООО в ред. Закона N 343-ФЗ).

2.8. Принятие АО решения о согласии на совершение сделки с заинтересованностью

1) Увеличен размер стоимости имущества АО, являющегося предметом сделки с заинтересованностью, для отнесения вопроса о согласии на совершение сделки к компетенции общего собрания акционеров (при заявлении требования о необходимости принятия решения о согласии на совершении сделки с заинтересованностью). По старым правилам было 2% от балансовой стоимости имущества, с 01.01.2017 - 10% от балансовой стоимости имущества (абз. второй п. 4 ст. 83 Закона об АО в ред. Закона N 343-ФЗ).

2) С 01.01.2017 порядок принятия советом директоров АО решений о согласии на совершении сделки с заинтересованностью с 01.01.2017 зависит от наличия публичного статуса у АО, а не от количества голосующих акций, как было ранее (п.п. 2 - 3.2 ст. 83 Закона об АО в ред. Закона N 343-ФЗ).

3) Для ПАО уточнены требования к независимым директорам, участвующим в принятии решения о согласии на совершение сделки с заинтересованностью, с учетом введения понятий "контролирующее лицо" и "подконтрольная организация". Уставом АО допускается предусматривать, помимо установленных законом, дополнительные критерии к таким директорам (п. 3 и п. 3.2 ст. 83 Закона об АО в ред. Закона N 343-ФЗ).

2.9. Содержание решения о согласии на совершение сделки с заинтересованностью

К решению о согласии на совершение сделки с заинтересованностью применяются те же правила, что и к решению о согласии на совершение крупной сделки.

В решении о согласии на совершение сделки с заинтересованностью также должны быть указаны лицо (лица), имеющее заинтересованность в совершении сделки, и основания данной заинтересованности (п. 6 ст. 83 Закона об АО в ред. Закона N 343-ФЗ, п. 5 ст. 45 Закона об ООО в ред. Закона N 343-ФЗ).

2.10. Принятие решения о согласии на совершение крупной сделки, являющейся одновременно сделкой с заинтересованностью

До 01.01.2017 в случае, если крупная сделка одновременно является сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, к порядку одобрения такой крупной сделки применяются положения о сделках с заинтересованностью, за исключением случая, когда в совершении сделки заинтересованы все участники общества. В случае если в совершении крупной сделки заинтересованы все участники общества, к порядку ее одобрения применяются положения о крупных сделках (п. 8 ст. 46 Закона об ООО в ред. до 01.01.2017, п. 5 ст. 79 Закона об АО в ред. до 01.01.2017, пп. 4 п. 9 Постановления N 28.

С 01.01.2017 не требуется обязательное предварительное согласие общего собрания участников, акционеров общества на совершение сделки с заинтересованностью, вместе с тем на совершение крупной сделки предварительное согласие общего собрания участников, акционеров или совета директоров общества по-прежнему обязательно, в связи с этим порядок получения согласия на совершение крупной сделки, являющейся одновременно сделкой с заинтересованностью меняется следующим образом.

Если заявлено требование о необходимости получения предварительного согласия на совершение сделки с заинтересованностью, то соответствующее решение принимается общим собранием участников, акционеров с учетом положений п. 5 ст. 79 Закона об АО в ред. Закона N 343-ФЗ, п. 6 ст. 46 Закона об ООО в ред. Закона N 343-ФЗ.

Если же такое требование не заявлено, то решение о согласии на совершении сделки принимается в порядке для принятия решения о согласии на совершение крупной сделки: советом директоров или общим собранием акционеров в зависимости от стоимости имущества, являющегося предметом сделки.

3. В части оспаривания крупных сделок, сделок с заинтересованностью АО и ООО:

3.1. Перечень лиц, имеющих право на оспаривание крупной сделки и сделки с заинтересованностью

1. В перечень лиц, имеющих право на оспаривание крупной сделки и сделки с заинтересованностью, добавлен член совета директоров общества (п. 4 ст. 46, абз. второй п. 6 ст. 45 Закона об ООО в ред. Закона N 343-ФЗ, п. 6 ст. 79, абз. второй п. 1 ст. 84 Закона об АО в ред. Закона N 343-ФЗ).

2. Участник (участники), акционер (акционеры) для оспаривания сделки должен обладать не менее чем одним процентом общего числа голосов участников, акционеров общества (абз. второй п. 6 ст. 45, п. 4 ст. 46 Закона об ООО в ред. Закона N 343-ФЗ, п. 6 ст. 79, абз. второй п. 1 ст. 84 Закона об АО в ред. Закона N 343-ФЗ).

По правилам законодательства до 01.01.2017 участник, акционер вправе оспорить сделку вне зависимости от количества имеющихся у него голосов. Однако при этом суд отказывает в удовлетворении иска, если заявитель хотя бы и принимал участие в голосовании по этому вопросу, не мог повлиять на результаты голосования. По новым правилам такого основания для отказа в удовлетворении иска нет, что фактически улучшает права участников, акционеров.

3.2. Перечень оснований для отказа в удовлетворении иска о признании крупной сделки недействительной

С 01.01.2017 суд отказывает в удовлетворении требований о признании крупной сделки, совершенной в отсутствие надлежащего согласия на ее совершение, недействительной при наличии хотя бы одного из следующих обстоятельств:

1) к моменту рассмотрения дела в суде представлены доказательства последующего одобрения совершения данной сделки;

2) при рассмотрении дела в суде не доказано, что другая сторона по данной сделке знала или заведомо должна была знать о том, что сделка являлась для общества крупной сделкой, и (или) об отсутствии надлежащего согласия на ее совершение (п. 5 ст. 46 Закона об ООО в ред. Закона N 343-ФЗ, п. 6.1 ст. 79 Закона об АО в ред. Закона N 343-ФЗ).

Таким образом, условия признания крупной сделки недействительной становятся аналогичны п. 1 ст. 173.1 ГК РФ.

По новым правилам не имеет значения, влиял ли голос участника, обратившегося с иском на результаты голосования, не нужно доказывать, что совершение крупной сделки повлекло или может повлечь за собой причинение убытков обществу или заявителю, либо возникновение иных неблагоприятных последствий для общества.

3.3. Бремя доказывания в спорах о признании недействительной сделки с заинтересованностью

Ранее сложившаяся судебная практика исходила из того, что сделки с заинтересованностью, совершенные без согласия на их совершение, могут быть признаны недействительными в зависимости от обстоятельств на основании п. 5 ст. 45 Закона об ООО, п. 1 ст. 84 Закона об АО, являющихся специальными по отношению к правилам ст. 173.1 и п. 3 ст. 182 ГК РФ, а также по правилам п. 2 ст. 174 ГК РФ (п. 1 и п. 2 Постановления N 28).

По правилам с 01.01.2017 сделка с заинтересованностью оспаривается по п. 2 ст. 174 ГК РФ: если сделка совершена в ущерб интересам общества и доказано, что другая сторона сделки знала или заведомо должна была знать о том, что она являлась для общества сделкой с заинтересованностью, и (или) об отсутствии согласия на ее совершение.

Внимание

При этом отсутствие согласия на совершение сделки само по себе не является основанием для признания сделки с заинтересованностью недействительной (абз. второй п. 6 ст. 45 Закона об ООО в ред. Закона N 343-ФЗ, абз. второй п. 1 ст. 84 Закона об АО в ред. Закона N 343-ФЗ).

По новым правилам ущерб интересам общества презюмируется. Таким образом, истец (заявитель) не должен доказывать наличие негативных последствий в результате оспариваемой сделки, а контрагент-ответчик должен доказывать, что сделка с обществом была заключена на тех же условиях, что и с любым третьим лицом без заинтересованности.

С 01.01.2017 ущерб интересам общества в результате совершения сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, предполагается, если не доказано иное, при наличии совокупности следующих условий:

- отсутствует согласие на совершение или последующее одобрение сделки;

- лицу, обратившемуся с иском о признании сделки недействительной, обществом не была по его требованию предоставлена информация, касающаяся сделки, в том числе документы или иные сведения, подтверждающие, что сделка не нарушает интересы общества (в том числе совершена на условиях, существенно не отличающихся от рыночных) (абз. четвертый - шестой п. 6 ст. 45 Закона об ООО в ред. Закона N 343-ФЗ, п. 1.1 ст. 84 Закона об АО в ред. Закона N 343-ФЗ).

4. В части подготовки к общему собранию акционеров АО, участников ООО:

4.1. Перечень информации (материалов), предоставляемых акционерам, участникам при подготовке к проведению общего собрания

В перечень информации (материалов), предоставляемых акционерам, участникам при подготовке к проведению общего собрания также включаются:

- для АО - заключения совета директоров (наблюдательного совета) АО о крупной сделке, отчет о заключенных АО в отчетном году сделках, в совершении которых имеется заинтересованность (абз. первый п. 3 ст. 52 Закона об АО в ред. Закона N 343-ФЗ);

- для ООО - отчет о заключенных ООО в отчетном году сделках, в совершении которых имеется заинтересованность (абз. третий п. 3 ст. 45 Закона об ООО в ред. Закона N 343-ФЗ).

Тема

Корпоративное право

См. также

Крупные сделки, сделки с заинтересованностью ООО

Признание недействительными сделок с заинтересованностью, крупных сделок ООО

Понятие и виды крупных сделок АО

Сделки с заинтересованностью АО

Порядок признания недействительными крупных сделок, сделок с заинтересованностью АО

Заключение о крупной сделке АО

Возможные изменения в устав ООО с 01.01.2017 в части регулирования крупных сделок и сделок с заинтересованностью

Возможные изменения в устав АО с 01.01.2017 в части регулирования крупных сделок и сделок с заинтересованностью

Изменения корпоративного законодательства в июле 2016