За незаверенную книгу оштрафовать не могут (С. Последовская, "Актуальная бухгалтерия", N 10, октябрь 2011 г.)

За незаверенную книгу оштрафовать не могут

Если книга учета доходов и расходов не заверена, проверяющие считают ее отсутствующей и штрафуют компании. Однако чиновники в одном из своих разъяснений сообщили, что штрафовать за такие нарушения не будут*(1).

Организации на "упрощенке" обязаны вести книгу учета доходов и расходов*(2). Как гласит Порядок по заполнению книги, вне зависимости от того, в какой форме она ведется, "упрощенец" должен ее заверить в налоговом органе*(3). Что же будет, если не сделать этого вовремя?

Штраф неправомерен

С начала года у налоговиков появилась возможность штрафовать организации при отсутствии налоговых регистров по статье 120 Налогового кодекса за грубое нарушение правил учета доходов и расходов. Проверяющие, не упуская такой возможности, принялись штрафовать "упрощенцев", у которых книга учета доходов и расходов не была вовремя заверена.

Однако в своем недавнем письме чиновники ФНС России признали, что штраф неправомерен.

Этот вывод был сделан со ссылкой на решение ВАС РФ 2009 года, в котором говорилось, что книга "упрощенца" является документом налогового учета, а в данном случае порядок заверения книги следует отнести к ее форме*(4).

Из названного решения налоговики сделали вывод, что нарушение обязанности заверения в установленном порядке книги в налоговом органе не может приравниваться к отсутствию регистра налогового учета. Значит, нет и состава правонарушения, ответственность за которое предусмотрена статьей 120 Налогового кодекса.

Виды налоговых правонарушений и ответственность за их совершение предусмотрены главой 16 Налогового кодекса. Нарушение срока заверения книги в налоговом органе не образует объективную сторону состава налоговых правонарушений, которые содержатся в указанной главе Кодекса.

Таким образом, за несвоевременное заверение в налоговом органе книги не применяется ответственность, предусмотренная главой 16 Налогового кодекса*(5).

Данным письмом налоговики признали следующее:

- без подписи и печати со стороны налогового органа книга остается действительной;

- контролирующие органы не вправе привлекать к ответственности, предусмотренной главой 16 Налогового кодекса, организацию, книга которой не заверена;

- проверяющие не вправе проводить проверку расчетным путем только потому, что книга не заверена.

Правда, это письмо - ответ на частный вопрос компании. Поэтому если другая фирма будет руководствоваться этим разъяснением, вполне возможно, ей не удастся избежать штрафа. Об этом мы поговорим дальше.

Обязательно ли заверять?

Финансовое ведомство придерживается противоположной позиции и с 2011 года обязывает заверять книгу. В противном случае данное обстоятельство следует рассматривать как отсутствие у фирмы книги учета доходов и расходов. Мотивируется это тем, что "упрощенцы" согласно Налоговому кодексу обязаны вести книгу, форма и порядок заполнения которой определяются Минфином России.

При этом финансисты утвердили Порядок заполнения книг, в соответствии с которым книга в обязательном порядке должна быть представлена для заверения в налоговые органы*(6).

Как видим, контролирующие органы опять не могут прийти к единому мнению. Конечно, свежий вывод налоговиков на руку компаниям, однако это не значит, что он окончателен и в дальнейшем не последует противоположных разъяснений.

Чем руководствоваться?

В связи с противоречием ФНС России и Минфина России у организаций может возникнуть вопрос, кому верить и чьими разъяснениями руководствоваться.

Налоговая служба ведет деятельность непосредственно и через свои территориальные органы. Соответственно, письма, которые выпускает ФНС России, обязательны для исполнения всеми ее территориальными подразделениями.

При этом налоговые органы обязаны руководствоваться письменными разъяснениями Минфина России*(7). В целях единообразного применения законодательства налоговые органы должны принимать во внимание только те письма финансового ведомства, которые доводятся до них. Получается, что иные письма, которые напрямую не доведены до ФНС России, инспекции не обязаны использовать.

Исходя из этого инспекторы должны следовать письмам ФНС России, однако фирмам целесообразнее и безопаснее придерживаться позиции Минфина России.

Ведь давать организациям разъяснения налогового законодательства вправе лишь Минфин России, налоговая служба таким правом не наделена*(8). При этом фирмы могут и не принимать во внимание мнение финансистов, так как их письма носят лишь разъяснительный характер. Если же организация руководствовалась указаниями Минфина России, то она освобождается от ответственности (пеней, штрафов)*(9). Так как ФНС России не имеет права разъяснять законодательство, то и освобождать от ответственности такие разъяснения не могут.

Поэтому организации всегда необходимо быть в курсе арбитражной практики - в случае спора только служители Фемиды расставят все точки над i.

А судьи что?

К сожалению, арбитражная практика тоже разрознена. Некоторые суды поддерживают компании. Так, в одном из постановлений был отклонен довод налогового органа, который не принял в качестве подтверждения факта произведенных расходов и доходов книгу, так как на ней отсутствовали подписи должностного лица и печати налогового органа. Арбитры указали: представленные фирмой первичные документы, налоговые декларации позволяют рассчитать налоги, незаверение книги в данном случае нельзя трактовать как ее отсутствие*(10).

Однако есть и решения не в пользу фирм. В их числе постановление, в котором суд указал: в связи с тем, что книга не заверена подписью должностного лица налогового органа, она не может быть признана надлежащим доказательством оприходования полученной продукции. Поскольку не соответствует требованиям, изложенным в Порядке учета доходов и расходов*(11). Стоит отметить, что в этом деле и первичные документы не были оформлены надлежащим образом.

Примечание. Налоговики признали, что инспекция не вправе штрафовать организацию на "упрощенке" за то, что она не заверила книгу учета доходов и расходов. Однако финансисты с этим не согласны.

С. Последовская,

эксперт по финансовому законодательству

Мнение. Способ представления книги

Светлана Пахалуева, ведущий советник отдела специальных налоговых режимов Минфина России

Если "упрощенец" ведет книгу в электронном виде, то по окончании налогового периода ее нужно распечатать и подать на заверение в налоговый орган (п. 1.5 Порядка).

При этом следует иметь в виду, что Налоговым кодексом не установлен способ представления книги в инспекцию. В связи с этим считаю, что она может быть направлена в налоговый орган в том числе и по почте.

Что делать, если инспектор при проверке требует книгу, которая направлена почтой и находится в инспекции?

Действительно, в ходе проведения проверки налоговые органы не вправе истребовать у компании документы, которые ранее уже были представлены в инспекцию при проведении камеральных или выездных проверок. Однако с учетом того, что организация представила книгу не при проведении камеральной или выездной проверки, инспектор вправе истребовать ее у компании (подп. 6 п. 1 ст. 23, п. 5 ст. 93 НК РФ).

Вместе с тем фирмой соблюден способ представления книги в налоговый орган для заверения. Поэтому ее вины в отсутствии данного документа на момент проверки не усматривается. Кроме того, отсутствие вины компании в совершении налогового правонарушения признается обстоятельством, которое исключает привлечение к ответственности за совершение данного правонарушения (ст. 109 НК РФ).

Мнение. Доказательства для спора

Лев Лялин, почетный адвокат, член Президиума Московской областной коллегии адвокатов

Некоторые "упрощенцы", которые ведут книгу в электронном виде, по окончании налогового периода распечатывают и отправляют ее для заверения в налоговый орган по почте. Позже инспектор при проверке может затребовать заверенную книгу. В этой ситуации возникают вопросы: вправе ли фирма отправить книгу для заверения почтой? Правомерен ли штраф, если книгу не отдали?

Организация имеет право направить книгу в налоговый орган по почте. Можно провести аналогию со статьей 80 Налогового кодекса, которая разрешает отправку декларации по почте.

Форма и порядок заполнения книги утверждаются Минфином России (ст. 346.24 НК РФ).

В пункте 1.5 приказа Минфина России от 31 декабря 2008 года N 154н, который регламентирует порядок заверения книги налоговым органом, нет указания на обязательность заверения книги лично или через представителя. Нет такой нормы и в иных пунктах.

О регистрации книги при обращении в присутствии фирмы говорится только в Едином стандарте обслуживания налогоплательщиков (утв. приказом ФНС России от 05.10.2010 N ММВ-7-10/478@). Однако этот стандарт не является обязательным для компании, так как носит внутриведомственный характер. Кроме того, он не соответствует закону, поскольку изменяет установленный Налоговым кодексом порядок действий участников отношений (п. 7 ст. 6 НК РФ).

Из вышеизложенного применительно к ситуации следует:

- налоговый орган не должен запрашивать книгу у фирмы, так как его обязанность по ее сдаче на регистрацию исполнена;

- отсутствуют законные основания для штрафа: нет не только вины компании, но и самого события правонарушения (ст. 109 НК РФ).

"Актуальная бухгалтерия", N 10, октябрь 2011 г.

-------------------------------------------------------------------------

*(1) письмо ФНС России от 16.08.2011 N АС-4-3/13352

*(2) приказ Минфина России от 31.12.2008 N 154н

*(3) п. 1.5 Порядка

*(4) решение ВАС РФ от 11.09.2009 N 9513/09

*(5) письмо ФНС России от 16.08.2011 N АС-4-3/13352

*(6) письмо Минфина России от 20.07.2011 N 03-11-11/189

*(7) подп. 5 п. 1 ст. 32 НК РФ

*(8) п. 1 ст. 34.2, подп. 4 п. 1 ст. 32 НК РФ

*(9) подп. 3 п. 1 ст. 111 НК РФ; пост. Президиума ВАС РФ от 30.11.2010 N 4350/10

*(10) пост. ФАС УО от 15.06.2010 N А76-19723/2009-45-807

*(11) пост. Шестнадцатого ААС от 26.02.2008 N 16АП-1068/07