Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 22 сентября 2014 г. N 09АП-33281/14

г. Москва

22 сентября 2014 г.

Дело N А40-8379/13

Резолютивная часть постановления объявлена 15 сентября 2014 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 22 сентября 2014 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи П.А. Порывкина

судей М.С. Сафроновой, А.С. Маслова

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи О.А. Сборниковой

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

конкурсного управляющего ООО " ИФК"КАПИТАЛ-ХХI век" Потоцкой С.В.

на определение Арбитражного суда г. Москвы от 26 июня 2014

по делу N А40-8379/13, вынесенное судьей Е.А. Злобиной

об отказе в удовлетворении заявления конкурсного управляющего ООО "ИФК "КАПИТАЛ-ХХI век" Потоцкой С.В. о признании недействительными сделками банковские операции должника по перечислению денежных средств в пользу ОАО АКБ "Акцент" с назначением платежа: "Частичная оплата по договору купли-продажи ценных бумаг N 1009.12/ЦБ-01 от 7.09.2012 года" на общую сумму 65 880 000 руб. и применении последствий недействительности сделок

в деле о признании ООО " ИФК"КАПИТАЛ-ХХI век" (ОГРН 1097746678600, ИНН 7715780866) несостоятельным (банкротом)

При участии в судебном заседании:

От ООО КБ "Агросоюз": Конов А.В. по дов. N 296 от 11.09.2014

От ОАО КБ "Акцент": Вотинцев А.С. по дов. N 13-14/МФ от 27.12.2013

От конкурсного управляющего ООО" ИФК "КАПИТАЛ-ХХI век" Потоцкой С.В.: Глазомицкая О.В. по дов. от 25.08.2014

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 19.12.2013 г. по делу N А40-8379/2013-123-ЗБ должник, Общество с ограниченной ответственностью Инвестиционно-финансовая компания "КАПИТАЛ-XXI век" ((ИНН 7715780866, ОГРН 1097746678600, г. Москва, Кропоткинский пер., д. 4) - далее Ответчик 1, Должник), признан несостоятельным (банкротом), в отношении него введена процедура конкурсного производства, конкурсным управляющим утверждена Потоцкая Светлана Викторовна, член НП СРО "Гарантия".

Конкурсный управляющий ООО ИФК "КАПИТАЛ-XXI век" Потоцкая СВ. обратилась в Арбитражный суд города Москвы с заявлением об оспаривании сделок должника по перечислению в пользу ОАО АКБ "Акцент" (далее - Ответчик 2) денежных средств на общую сумму 65 880 000 рублей с назначением платежа "Частичная оплата по договору купли-продажи ценных бумаг N 1009.12/ЦБ-01 от 17.09.2012", просила признать оспариваемые банковские операции недействительными сделками и применить последствия недействительности сделок.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 26.06.2014 года по делу N А40-8379/13 в удовлетворении заявления конкурсного управляющего ООО ИФК "КАПИТАЛ-XXI век" отказано.

При вынесении судебного акта арбитражный суд первой инстанции исходил из того, что доказательства того, что ОАО АКБ "Акцент" знало или должно было знать о признаке недостаточности имущества должника - превышение размера денежных обязательств и обязанностей по уплате обязательных платежей должника над стоимостью его имущества (активами) - в деле отсутствуют.

Конкурсный управляющий ООО " ИФК"КАПИТАЛ-ХХI век", не согласившись с указанным определением, обратился с апелляционной жалобой, в которой указывает на необоснованность выводов арбитражного суда и неправильное применение норм материального права. В связи с этим, заявитель просит определение арбитражного суда первой инстанции отменить и принять новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований.

В судебном заседании апелляционной инстанции представитель заявителя доводы апелляционной жалобы поддержал.

Представитель ответчика - ОАО АКБ "Акцент" против удовлетворения апелляционной жалобы возражал, представив письменные пояснения по доводам жалобы.

Рассмотрев дело в порядке ст.ст. 266, 268, 272 АПК РФ, изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции считает определение суда первой инстанции подлежащим отмене по основаниям, предусмотренным п.3 ч.1 ст. 270 АПК РФ.

Как следует из материалов дела, ООО Инвестиционно-финансовая компания "КАПИТАЛ-XXI век" в период с 28.09.2012 года по 12.10.2012 года перечислило в адрес ОАО АКБ "Акцент" денежные средства в размере 65 880 000 руб. с назначением платежа: "Частичная оплата по договору купли-продажи ценных бумаг N 1009.12/ЦБ-01 от 17.09.2012 года".

Заявление ООО КБ "Агросоюз" о признании должника - ООО Инвестиционно-финансовая компания "КАПИТАЛ-XXI век" несостоятельным (банкротом) принято Арбитражным судом города Москвы к производству определением от 31.01.2013 года.

Конкурсный управляющий в порядке главы Ш.1 Закона о банкротстве в рамках дела о банкротстве должника обратился в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными сделок должника по перечислению денежных средств в пользу ОАО АКБ "Акцент" на общую сумму 65 880 000 руб., и применении последствий недействительности сделок путем взыскания с ОАО АКБ "Акцент" в пользу ООО Инвестиционно-финансовая компания "КАПИТАЛ-ХХ1 век" денежные средства в размере 65 880 000 руб. и восстановления дебиторской задолженности ООО Инвестиционно-финансовая компания "КАПИТАЛ-ХХ1 век" перед ОАО АКБ "Акцент" в размере 65 880 000 руб. В качестве правового основания указано, что сделка является недействительной в силу п. 1 и п. 3 ст. 61.3 Закона о банкротстве.

Пунктом 1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 г. N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III. 1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" под сделками, которые могут быть оспорены по специальным основаниям, предусмотренным Законом о банкротстве, понимаются, помимо прочего, банковские операции, в том числе списание банком денежных средств со счета клиента банка в счет погашения задолженности клиента перед банком или другими лицами (как безакцептное, так и на основании распоряжения клиента).

В соответствии с пунктом 1 статьи 61.3 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" сделка, совершенная должником в отношении отдельного кредитора или иного лица, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка влечет или может повлечь за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами в отношении удовлетворения требований, в частности при наличии одного из следующих условий:

-сделка направлена на обеспечение исполнения обязательства должника или третьего лица перед отдельным кредитором, возникшего до совершения оспариваемой сделки;

-сделка привела или может привести к изменению очередности удовлетворения требований кредитора по обязательствам, возникшим до совершения оспариваемой сделки;

-сделка привела или может привести к удовлетворению требований, срок исполнения которых к моменту совершения сделки не наступил, одних кредиторов при наличии не исполненных в установленный срок обязательств перед другими кредиторами;

-сделка привела к тому, что отдельному кредитору оказано или может быть оказано большее предпочтение в отношении удовлетворения требований, существовавших до совершения оспариваемой сделки, чем было бы оказано в случае расчетов с кредиторами в порядке очередности в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве).

В силу пункта 3 статьи 61.3 Закона о банкротстве, а также пункта 12 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III. 1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", для признания сделки недействительной необходимо установить наличие в совокупности следующих условий:

1) спорная сделка заключена в течение шести месяцев, предшествовавших подаче заявления о признании должника банкротом;

2) другая сторона сделки знала или должна была знать о том, что должник является неплатежеспособным или вскоре станет таковым;

3) сделка повлекла за собой предпочтительное удовлетворение требования одного из кредиторов перед требованиями других кредиторов.

Из материалов дела о банкротстве следует, что дело о несостоятельности (банкротстве) в отношении ООО ИФК "КАПИТАЛ-ХХ1 век" возбуждено 31.01.2013 года, следовательно, все оспариваемые банковские операции, совершенные начиная с 28 сентября 2012 года по 12 октября 2012 года, попадают в период подозрительности, равный шести месяцам, предшествующим подаче заявления о признании должника банкротом.

ОАО АКБ "Акцент" утверждает, что не знал и не мог знать о том, что ООО Инвестиционно-финансовая компания "КАПИТАЛ-XXI век" на момент заключения сделки являлся неплатежеспособным или вскоре станет таковым. При этом ответчик ссылается на бухгалтерские балансы ООО Инвестиционно-финансовая компания "КАПИТАЛ-XXI век" за 2011 года и за 2012 года, из которых следует, что по состоянию на 2011 год активы должника составляли - 245 030 тыс. руб., кредиторская задолженность - 181 145 тыс. руб.; по состоянию на 2012 год активы должника составляли - 328 754 тыс. руб., кредиторская задолженность - 264 693 тыс. руб., что позволяет сделать вывод о превышении активов должника над его обязательствами.

Также ответчик ссылается на то, что на момент заключения сделки про продаже ценных бумаг им проведен анализ финансового состояния ООО ИФК "КАПИТАЛ-XXI век". Финансовое состояние Должника было оценено как среднее; деятельность должника по итогам 2, 3 квартала 2012 г. была прибыльна. В целом, предприятие относилось ко второй группе инвестиционной привлекательности, т.е. платежеспособность и финансовая устойчивость Предприятия находятся, в целом, на приемлемом уровне. Предприятие имеет удовлетворительный уровень доходности, хотя отдельные показатели находятся ниже рекомендуемых значений. Следует отметить, что данное Предприятие недостаточно устойчиво к колебаниям рыночного спроса на продукцию (услуги) и другим факторам финансово-хозяйственной деятельности. Работа с Предприятием требует взвешенного подхода.

Суд апелляционной инстанции считает, что при наличии такого вывода ответчику следовало проявить должную осмотрительность при совершении с должником оспариваемой сделки, при этом одного бухгалтерского баланса явно недостаточно для объективной оценки существующих рисков при проведении сделки. Для получения реальной картины о платежеспособности должника ответчику следовало руководствоваться сведениями и из других открытых источников информации.

Вместе с тем, как следует из финансового анализа, представленного конкурсным управляющим в материалы дела, должник отвечает признакам неплатежеспособности и недостаточности имущества, начиная с 01.07.2011 года. По результатам анализа финансового состояния ООО ИФК "КАПИТАЛ-ХХ1 век" временный управляющий пришел к выводу, что предприятие не в состоянии стабильно оплачивать свои текущие счета, у предприятия недостаточно активов, которые можно направить на погашение всех имеющихся обязательств, баланс должника не ликвиден, предприятие финансово не устойчиво и зависимо от сторонних кредиторов. Начиная с 01.07.2012 года, структура баланса предприятия неудовлетворительная, предприятие не состоятельно, восстановить платежеспособность должника невозможно.

Суд первой инстанции ошибочно посчитал установленным превышение активов должника над его обязательствами. Суд указал, что по состоянию на 2011 год активы должника составили 245 030 тыс. руб., кредиторская задолженность - 181 145 тыс. руб, по состоянию на 2012 года активы должника составили - 328 754 тыс. руб., кредиторская задолженность - 264 693 тыс. руб., что позволило суду сделать вывод о превышении активов должника над его обязательствами.

Выводы суда являются неверными, поскольку:

во-первых, актив баланса всегда сопоставим с его пассивом, показателями которого, помимо кредиторской задолженности, являются уставный, добавочный и резервные капиталы, нераспределенная прибыль, долгосрочные и краткосрочные обязательства;

во-вторых, опровергая доводы конкурсного управляющего о

неудовлетворительном состоянии должника, суд анализирует активы баланса и кредиторскую задолженность по состоянию на 2011 год и 2012 год, что не имеет отношение к делу, поскольку оспариваемые сделки совершены в период с 28 сентября 2012 года по 12 октября 2012 года, соответственно, анализировать необходимо бухгалтерскую отчетность должника за 3 месяца и 6 месяцев 2012 года.

Вместе с тем:

- из бухгалтерской отчетности должника за 3 месяца 2012 года следует, что стоимость принадлежащих должнику активов составляет 325 502,00 тыс. руб. и равна пассивам, однако при кредиторской задолженности ООО ИФК "КАПИТАЛ-ХХ1 век", составляющей 162 014,00 тыс. руб., денежных средств в наличии 841 тыс. руб., должник имеет убыток до налогообложения в размере 1 090 тыс. руб.,

- из бухгалтерской отчетности за 6 месяцев 2012 года следует, что стоимость принадлежащих должнику активов составляет 283 070 тыс. рублей (произошло снижение активов на 42 432 тыс. руб.) и равна пассивам, однако при кредиторской задолженности ООО ИФК "КАПИТАЛ-ХХ1 век", составляющей 62 973 тыс. руб., и заемных средствах в сумме 162 198 тыс. руб., денежных средств в наличии 1 223 тыс. руб.

Данные показатели характеризуют должника как неплатежеспособного., поскольку недостаток денежных средств не позволяет должнику исполнить надлежащим образом свои обязательства по уплате обязательных платежей и перед иными кредиторами.

Об указанных обстоятельствах ОАО АКБ "Акцент" было известно, поскольку в представленном аналитическом финансовом заключении сравнительно проанализированы именно эти периоды деятельности.

Определением ВАС РФ от 19.04.2010 г. N ВАС-3940/10 по делу N А40-49187/09-141-295 установлены рамки должной осмотрительности: "По условиям делового оборота при выборе контрагента оцениваются не только условия сделки и коммерческая привлекательность, но также деловая репутация, платежеспособность контрагента и риск неисполнения обязательств и предоставление обеспечения их исполнения, наличие у контрагента необходимых ресурсов (производственных мощностей, оборудования, персонала).".

ОАО АКБ "Акцент" не представило суду доказательств взвешенного подхода по установлению благонадежности контрагента до заключения договора купли-продажи, во исполнение которого ООО ИФК "КАПИТАЛ-XXI век" совершило оспариваемые банковские операции.

Вместе с тем, как указано выше, должник отвечает признакам неплатежеспособности и недостаточности имущества, начиная с 01.07.2011 года, что было установлено временным управляющим в ходе процедуры наблюдения на основании данных бухгалтерской отчетности должника. И данное обстоятельство ответчиком не опровергнуто.

Суд первой инстанции пришел к выводу о том, что размещение в картотеке Высшего Арбитражного Суда РФ судебных актов о взыскании с должника денежных средств не свидетельствует о неудовлетворительном состоянии должника, поскольку в картотеке не отражается факт возможного исполнения решений суда.

Вместе с тем, наличие судебных споров с участием должника в качестве ответчика и отражение информации об этом в общедоступной картотеке свидетельствует о неблагонадежности должника и о возможности его потенциального контрагента в этом удостовериться.

На момент совершения оспариваемых банковских операций в картотеке арбитражных дел размещена следующая информация о судебных спорах с участием ООО ИФК "КАПИТАЛ-ХХ1 век" в качестве ответчика:

- дело N А40-121414/2012, 07.09.2012 года в Арбитражный суд города Москвы поступило исковое заявление ООО "ВИКо" к ООО ИФК "КАПИТАЛ-ХХ1 век" о взыскании 37 171 041,17 руб. Определением Арбитражного суда города Москвы от 14.09.2012 года исковое заявление принято к производству.

- дело N А40-116455/2012, 28.08.2012 года в Арбитражный суд города Москвы поступило исковое заявление ООО "ББ-ФИНАНС" к ООО ИФК "КАПИТАЛ-ХХ1 век" о взыскании 30 255 410,15 руб. Определением Арбитражного суда города Москвы от 29.08.2012 года исковое заявление принято к производству.

Более того, местом нахождения ООО ИФК "КАПИТАЛ-XXI век" является г. Москва, Кропоткинский пер., д. 4, по данному адресу зарегистрировано 24 юридических лица, что позволяет судить об адресе массовой регистрации юридических лиц.

В силу постановления Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 г. N 53 данный факт характеризует контрагента как неблагонадежного.

Данная информация является публичной, специально размещена на сайте налоговой службы для оценки рисков предпринимательской деятельности.

Таким образом, наличие аналитического финансового заключения, представленного в материалы дела ответчиком, нельзя признать проявлением должной осмотрительности при выборе контрагента, поскольку заключение сделки с ООО ИФК "КАПИТАЛ-ХХ1 век" требовало взвешенного подхода, о чем указано и в самом финансовом заключении. Вышеуказанное в совокупности и взаимосвязи позволяет сделать вывод о том, что ОАО АКБ "Акцент" должен был знать о наличии признаков неплатежеспособности должника в момент совершения оспариваемой сделки.

Также судом апелляционной инстанции установлено, что Сделка повлекла за собой предпочтительное удовлетворение требования одного из кредиторов перед требованиями других кредиторов.

В реестр требований кредиторов должника включено 5 кредиторов с общей суммой требований 210 808 688,55 рублей, а именно:

- ООО КБ "Агросоюз" с общим размером требований 48 000 200 рублей и датой возникновения задолженности в июле 2012 года. Требование кредитора установлено Определением Арбитражного суда города Москвы от 13.03.2014 г. по делу N А40-8379/2013.

- ООО "ВИКо" с общим размером требований в сумме 32 047 300,66 руб., из которых обязательство из неосновательного обогащения в размере 30 189 000,00 руб. возникло в августе-сентябре 2011 года. Требование кредитора установлено Определением Арбитражного суда города Москвы от 28.01.2014 г. по делу N А40-8379/2013.

- ООО "ББ-ФИНАНС" с общим размером требований в сумме 30 080 048,22, из которых неисполненное денежное обязательство по возврату денежных средств в сумме 29 650 539,33 руб. возникло с 29.06.2012 г. Требование кредитора установлено Определением Арбитражного суда города Москвы от 19.08.2013 г. по делу N А40-8379/2013.

- Компания Леминент Холдингс Лимитед с общим размером требований 100 476 617,67 рублей, возникших из договора займа, в том числе проценты за пользование займом со сроком уплаты до 10.05.2012 года в сумме 874 266,25 рубля, до 27.07.2012 года в сумме 874 266,25 рублей. Требование кредитора установлено Определением Арбитражного суда города Москвы по делу N А40-8379/2013 от 15.04.2014 г.

- ИФНС России N 4 по г. Москве с размером требований в сумме 4722 руб.

Требование кредитора установлено Определением Арбитражного суда города Москвы от 17.07.2013 г. по делу N А40-8379/2013. В производстве Арбитражного суда города Москвы по N А40-8379/13 имеется нерассмотренное требование ИФНС N 4 по г. Москве на сумму 24 975 188 руб. - основной долг, 9 868 199,16 руб. - пени, 5 320 руб. - задолженность по страховым взносам на обязательное пенсионное страхование (требование второй очереди).

Вышеизложенное свидетельствует о том, что все требования, включенные в реестр требований кредиторов должника возникли ранее совершения оспариваемых банковских операций, тем самым отдельному кредитору (ОАО АКБ "Акцент") оказано большее предпочтение в отношении удовлетворения требований, существовавших до совершения оспариваемых сделок, чем было бы оказано в случае расчетов с кредиторами в порядке очередности в соответствии с законодательством РФ о несостоятельности (банкротстве), что в соответствии с пп.1 и 3 ст. 61.3 Закона о банкротстве является основанием для признания сделки недействительной и применения последствий недействительности сделки, предусмотренных ст. 61.6 Закона о банкротстве.

Вывод суда первой инстанции о необоснованности доводов конкурсного управляющего об осведомленности ответчика о неплатежеспособности должника в силу того, что анализ финансового состояния должника проводился в период после возбуждения производства по делу о банкротстве, при проведении процедуры банкротства - наблюдения нельзя признать обоснованным, поскольку финансовый анализ деятельности предприятия проводился на основании данных бухгалтерской отчетности должника как минимум за двухлетний период, предшествующий дате введения процедуры наблюдения, коим ответчик располагал и не проявил требующейся от него по условиям делового оборота должной осмотрительности, не установив из открытых источников признаков неплатежеспособности ООО ИФК "КАПИТАЛ-ХХ1 век".

На основании вышеизложенного суд апелляционной инстанции приходит к выводу об обоснованности апелляционной жалобы конкурсного управляющего и несоответствии выводов суда первой инстанции установленным по делу обстоятельствам.

Руководствуясь ст. ст. 266 - 269, 270, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 26 июня 2014 по делу N А40-8379/13 отменить.

Признать недействительными сделки (банковские операции) ООО ИФК "КАПИТАЛ-ХХ1 век" по перечислению денежных средств в пользу ОАО АКБ "Акцент" с назначением платежа "Частичная оплата По договору купли-продажи ценных бумаг N 1009.12/ЦБ-01 от 17.09.2012" на общую сумму 65 880 000 (Шестьдесят пять миллионов восемьсот восемьдесят тысяч) рублей, а именно:

- 28 сентября 2012 года на сумму 9850000 (Девять миллионов восемьсот пятьдесят тысяч) рублей,

- 09 октября 2012 года на сумму 20000000 (Двадцать миллионов) рублей,

- 11 октября 2012 года на сумму 12000000 (Двенадцать миллионов) рублей,

- 11 октября 2012 года на сумму 10000000 (Десять миллионов) рублей,

- 12 октября 2012 года на сумму 10615000 (Десять миллионов шестьсот пятнадцать тысяч) рублей,

- 12 октября 2012 года на сумму 3415000 (Три миллиона четыреста пятнадцать тысяч) рублей.

Применить последствия недействительности сделок.

Взыскать с ОАО АКБ "Акцент" (ИНН 5613000182, 462431, Оренбургская область, город Орск, проспект Ленина, 75а) в пользу ООО ИФК "КАПИТАЛ-XXI век" денежные средства в размере 65 880 000 (Шестьдесят пять миллионов восемьсот восемьдесят тысяч) рублей.

Восстановить дебиторскую задолженность ООО ИФК "КАПИТАЛ-XXI век" перед ОАО АКБ "Акцент" в размере 65 880 000 (Шестьдесят пять миллионов восемьсот восемьдесят тысяч) рублей.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

П.А. Порывкин

Судьи

А.С. Маслов М.С. Сафронова