Определение Восьмого арбитражного апелляционного суда от 28 октября 2014 г. N 08АП-8385/14

город Омск

28 октября 2014 г.

Дело N А46-12011/2011

Резолютивная часть определения объявлена 24 октября 2014 года.

Определение изготовлено в полном объеме 28 октября 2014 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Рожкова Д.Г.,

судей Грязниковой А.С., Солодкевич Ю.М.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Ненашевой Е.В., рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-8385/2014) Кооператива "Восток - 93" по строительству и эксплуатации коллективных гаражей - стоянок для транспортных средств индивидуальных владельцев на решение Арбитражного суда Омской области от 26 июня 2014 года по делу N А46-12011/2011 (судья Баландин В.А.) по иску общества с ограниченной ответственностью "СтройАлгоритм" (ОГРН 1085543058831, ИНН 5504208737) к Кооперативу "Восток - 93" по строительству и эксплуатации коллективных гаражей - стоянок для транспортных средств индивидуальных владельцев (ОГРН 1055511045897, ИНН 5506060966), третье лицо: общество с ограниченной ответственностью Строительная компания "Алгоритм" (ОГРН 1055507033119, ИНН 5504103332), о взыскании 17 678 768 руб. 63 коп., и встречному иску Кооператива "Восток - 93" по строительству и эксплуатации коллективных гаражей - стоянок для транспортных средств индивидуальных владельцев к обществу с ограниченной ответственностью "СтройАлгоритм" о соразмерном уменьшении стоимости выполненных работ,

в судебном заседании участвуют представители:

от общества с ограниченной ответственностью "СтройАлгоритм" - Амренов Х.Ф. (паспорт 5200 229714 выдан 04.08.2000, доверенность от 01.06.2013 сроком действия три года);

от Кооператива "Восток - 93" по строительству и эксплуатации коллективных гаражей - стоянок для транспортных средств индивидуальных владельцев - Кайзер Ю.В. (паспорт 5213 231548 выдан 13.06.2013, доверенность от 05.11.2013 сроком действия три года);

от общества с ограниченной ответственностью Строительная компания "Алгоритм" - представитель не явился,

установил:

общество с ограниченной ответственностью "СтройАлгоритм" (далее - ООО "СтройАлгоритм", истец) обратилось в Арбитражный суд Омской области с иском к Кооперативу "Восток - 93" по строительству и эксплуатации коллективных гаражей - стоянок для транспортных средств индивидуальных владельцев (далее - кооператив "Восток - 93", ответчик) о взыскании 17 678 768 руб. 63 коп., из которых 16 432 309 руб. 49 коп. - задолженность по договору строительного подряда от 10.03.2010 N 10/03-2010 и 1 246 459 руб. 14 коп. - проценты за пользование чужими денежными средствами за период с 05.10.2010 по 06.09.2011.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью Строительная Компания "Алгоритм" (далее - ООО СК "Алгоритм", третье лицо).

Кооператив "Восток-93" предъявил встречный иск к ООО "СтройАлгоритм" о соразмерном уменьшении стоимости выполненных работ по договору подряда на сумму 16 432 309 руб. 49 коп.

Решением суда от 25.12.2012 первоначальные исковые требования удовлетворены частично, с кооператива "Восток - 93" в пользу ООО "СтройАлгоритм" взысканы: 16 432 309 руб. 49 коп. основного долга, 75 314 руб. 75 коп. процентов за период с 18.08.2011 по 06.09.2011, 104 014 руб. 47 коп. расходов по уплате государственной пошлины. В удовлетворении остальной части первоначального иска и во встречном иске отказано.

Постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 15.04.2013 решение суда от 25.12.2012 изменено - с кооператива "Восток-93" в пользу ООО "СтройАлгоритм" взыскано 15 316 609 руб. 73 коп. долга, 70 201 руб. 13 коп. процентов, 95 213,03 руб. судебных расходов. В удовлетворении остальной части первоначального иска и во встречном иске отказано.

Постановлением Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 12.07.2013 решение Арбитражного суда Омской области от 25.12.2012 и постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 15.04.2013 по делу N А46-12011/2011 отменены, дело направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд Омской области.

Решением Арбитражного суда Омской области от 26 июня 2014 года по делу N А46-12011/2011 по первоначальному иску: признаны обоснованными требования общества с ограниченной ответственностью "СтройАлгоритм" о взыскании с кооператива "Восток - 93" по строительству и эксплуатации коллективных гаражей - стоянок для транспортных средств индивидуальных владельцев задолженности в сумме 14 287 962 руб. 45 коп., процентов за пользование чужими денежными средствами в сумме 452 478 руб. 26 коп. и расходы по оплате государственной пошлины в сумме 90 838 руб. 32 коп. В остальной части иска отказано.

По встречному иску: признаны обоснованными требования кооператива "Восток - 93" по строительству и эксплуатации коллективных гаражей - стоянок для транспортных средств индивидуальных владельцев о соразмерном уменьшении стоимости выполненных обществом с ограниченной ответственностью "СтройАлгоритм" работ на сумму 12 061 975 руб. 30 коп.

Признаны обоснованными требования кооператива "Восток - 93" по строительству и эксплуатации коллективных гаражей - стоянок для транспортных средств индивидуальных владельцев о взыскании с общества с ограниченной ответственностью "СтройАлгоритм" расходов по оплате государственной пошлины в сумме 2000 руб., а также расходов по оплате услуг эксперта в сумме 11 471 руб. 60 коп. Произведен зачет требований.

С кооператива "Восток - 93" в пользу ООО "СтройАлгоритм" взысканы задолженность в сумме 2 225 987 руб. 15 коп., проценты за пользование чужими денежными средствами в сумме 452 478 руб. 26 коп. и расходы по оплате государственной пошлины в сумме 77 366 руб. 72 коп.

С ООО "СтройАлгоритм" в федеральный бюджет взыскана государственная пошлина в сумме 10 525 руб. 24 коп.

Не соглашаясь с принятым решением суда, с апелляционными жалобами обратились кооператив "Восток - 93" и ООО "СтройАлгоритм".

Определением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 20 августа 2014 года апелляционная жалоба кооператив "Восток - 93" принята к производству и назначена к рассмотрению на 09 октября 2014 года на 12 час. 15 мин.

Определением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 03.09.2014 апелляционная жалоба ООО "СтройАлгоритм" принята к производству и назначена к рассмотрению на 09.10.2014 совместно с апелляционной жалобой кооператива "Восток - 93".

В судебном заседании 09.10.2014 представитель Кооператива "Восток - 93" по строительству и эксплуатации коллективных гаражей - стоянок для транспортных средств индивидуальных владельцев заявил ходатайство о прекращении производства по апелляционной жалобе общества с ограниченной ответственностью "СтройАлгоритм".

Представители истца и третьего лица возражали против прекращения производства по апелляционной жалобе ООО "СтройАлгоритм".

По делу объявлялся перерыв до 14 октября 2014 года до 17 час. 30 мин.

В судебном заседании 14.10.2014 представитель Кооператива "Восток - 93" по строительству и эксплуатации коллективных гаражей - стоянок для транспортных средств индивидуальных владельцев поддержал ранее заявленное ходатайство о прекращении производства по апелляционной жалобе общества с ограниченной ответственностью "СтройАлгоритм".

Представитель общества с ограниченной ответственностью "СтройАлгоритм" и конкурсный управляющий общества с ограниченной ответственностью Строительная компания "Алгоритм" Короленко А.Б. возражали против удовлетворения заявленного ответчиком ходатайства о прекращении производства по жалобе.

Определением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 20 октября 2014 (резолютивная часть объявлена 14 октября 2014 года) производство по апелляционной жалобе общества с ограниченной ответственностью "СтройАлгоритм" (регистрационный номер 08АП-8595/2014) прекращено в связи с ошибочным принятием данной апелляционной жалобы к производству.

Судебное заседание по рассмотрению апелляционной жалобы кооператива "Восток - 93" отложено на 23.10.2014 на 16 час. 00 мин.

Представителем кооператива "Восток - 93" в судебном заседании 23.10.2014 заявлено письменное ходатайство об отказе от апелляционной жалобы.

Представитель общества с ограниченной ответственностью "СтройАлгоритм" возражал против удовлетворения ходатайства ответчика об отказе от жалобы.

В судебном заседании объявлялся перерыв до 24.10.2014 до 11 час. 00 мин. в связи с заявлением представителем ответчика отвода судьям Рожкову Д.Г. и Солодкевич Ю.М.

Рассмотрев в судебном заседании 24.10.2014 материалы дела, апелляционную жалобу кооператива "Восток - 93", выслушав представителей истца и ответчика, суд апелляционной инстанции в соответствии со статьей 49 АПК РФ принимает отказ кооператива "Восток - 93" от апелляционной жалобы, поскольку он подписан уполномоченным лицом, не противоречит закону и не нарушает права других лиц.

Принимая отказ от апелляционной жалобы кооператива "Восток - 93" суд апелляционной инстанции учитывает, что данный отказ не нарушает прав общества с ограниченной ответственностью "СтройАлгоритм" поскольку доводы жалобы кооператива были связаны исключительно с той частью, в которой исковые требования общества с ограниченной ответственностью "СтройАлгоритм" были удовлетворены. При этом ни в жалобе кооператива "Восток - 93" ни в возражениях общества с ограниченной ответственностью "СтройАлгоритм" на эту жалобу не приведено доводов о нарушениях судом первой инстанции норм процессуального права, являющихся в соответствии с частью 4 статьи 270 АПК РФ основанием для отмены решения арбитражного суда первой инстанции.

В соответствии с частью 4 статьи 270 АПК РФ основаниями для отмены решения арбитражного суда первой инстанции в любом случае являются: рассмотрение дела арбитражным судом в незаконном составе; рассмотрение дела в отсутствие кого-либо из участвующих в деле лиц, не извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного заседания; нарушение правил о языке при рассмотрении дела; принятие судом решения о правах и об обязанностях лиц, не привлеченных к участию в деле; неподписание решения судьей или одним из судей, если дело рассмотрено в коллегиальном составе судей, либо подписание решения не теми судьями, которые указаны в решении; отсутствие в деле протокола судебного заседания или подписание его не теми лицами, которые указаны в статье 155 настоящего Кодекса; нарушение правила о тайне совещания судей при принятии решения.

Проверив судебный акт до принятия настоящего отказа от жалобы суд апелляционной инстанции таких нарушений норм процессуального права не установил.

Изложенные обществом с ограниченной ответственностью "СтройАлгоритм" доводы о нарушениях норм процессуального права, в том числе при производстве судебной экспертизы, оценке экспертиз как доказательств по делу, основанием для дальнейшей проверки судебного акта судом апелляционной инстанции быть не могут, поскольку не свидетельствуют о наличии нарушений влекущих в силу части 4 статьи 270 АПК РФ основания для безусловной отмены судебного акта.

В связи с принятием отказа от апелляционной жалобы, производство по ней в соответствии с частью 1 статьи 265 АПК РФ подлежит прекращению.

Государственная пошлина в сумме 2 000 руб., уплаченная при подаче апелляционной жалобы кооперативом "Восток - 93" по чеку-ордеру ОАО "Сбербанк России" от 18.08.2014, возвращается ему из бюджета в связи с прекращением производства по апелляционной жалобе (применительно к подпункту 3 пункта 1 статьи 333.40 Налогового кодекса РФ).

Руководствуясь статьей 49, статьей 265 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ОПРЕДЕЛИЛ:

Отказ кооператива "Восток - 93" от апелляционной жалобы на решение Арбитражного суда Омской области от 26 июня 2014 года по делу N А46-12011/2011 принять.

Производство по апелляционной жалобе кооператива "Восток - 93" на решение Арбитражного суда Омской области от 26 июня 2014 года по делу N А46-12011/2011 прекратить.

Возвратить кооперативу "Восток - 93" из федерального бюджета 2 000 руб. государственной пошлины по апелляционной жалобе, уплаченной по чеку-ордеру ОАО "Сбербанк России" от 18.08.2014.

Определение вступает в законную силу со дня его вынесения, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение месяца со дня изготовления определения в полном объеме.

Председательствующий

Д.Г. Рожков

Судьи

А.С. Грязникова Ю.М. Солодкевич