Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 15 января 2015 г. N 04АП-1916/11

г. Чита

15 января 2015 г.

Дело N А19-8809/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 13 января 2015 года.

Полный текст постановления изготовлен 15 января 2015 года.

Четвёртый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Куклина О.А.,

судей Монаковой О.В., Даровских К.Н.,

при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания Соколовой А.Н., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Иркутское региональное жилищное агентство" на определение Арбитражного суда Иркутской области от 24 октября 2014 года по заявлению открытого акционерного общества "Иркутское региональное жилищное агентство" о признании недействительной односторонней сделки по расторжению договора N 15/04-8 участия в долевом строительстве от 18.10.2013 по делу N А19-8809/2010 по заявлению открытого акционерного общества "Жилстройкорпорация" (ОГРН 1043801015158, ИНН 3808105257, юридический адрес: г. Иркутск, ул. Степана Разина, 6) о признании его несостоятельным (банкротом),

(суд первой инстанции: Ларионова Н.Н),

установил:

открытое акционерное общество "Жилстройкорпорация" (далее - ОАО "Жилстройкорпорация", должник) обратилось в Арбитражный суд Иркутской области с заявлением о признании его несостоятельным (банкротом) в порядке статей 3-9 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве).

Определением Арбитражного суда Иркутской области от 31.05.2010 заявление должника ОАО "Жилстройкорпорация" о несостоятельности (банкротстве) признано обоснованным, в отношении должника введена процедура наблюдения, временным управляющим утверждён Бирюков Андрей Иванович.

Определением Арбитражного суда Иркутской области от 23.12.2010 в отношении ОАО "Жилстройкорпорация" введена процедура финансового оздоровления, административным управляющим утверждён Бирюков А.И.

Определением Арбитражного суда Иркутской области от 16.11.2011 удовлетворено ходатайство административного управляющего Бирюкова А.И. о применении в отношении ОАО "Жилстройкорпорация" правил параграфа 7 Закона о банкротстве.

Определением Арбитражного суда Иркутской области от 6.06.2014 административным управляющим ОАО "Жилстройкорпорация" утверждён Никифоров Алексей Алексеевич.

Определением Арбитражного суда Иркутской области от 9.07.2014 ходатайство собрания кредиторов ОАО "Жилстройкорпорация", состоявшегося 2.07.2014, об утверждении изменений, внесённых в график погашения задолженности, удовлетворено. Утверждены изменения в график погашения задолженности перед кредиторами третьей очереди ОАО "ЖСК", срок процедуры финансового оздоровления в отношении ОАО "Жилстройкорпорация" и полномочия административного управляющего Никифорова А.А. продлены до 25.12.2014.

Определением Арбитражного суда Иркутской области от 25.12.2014 ходатайство собрания кредиторов ОАО "Жилстройкорпорация", состоявшегося 19.12.2014, об утверждении изменений, внесённых в график погашения задолженности, удовлетворены. Утверждены изменения в график погашения задолженности перед кредиторами третьей очереди ОАО "ЖСК", срок процедуры финансового оздоровления в отношении должника продлён до 1.04.2015. Полномочия административного управляющего ОАО "ЖСК" Никифорова Алексея Алексеевича продлены до 1.04.2015.

12.08.2014 открытое акционерное общество "Иркутское региональное жилищное агентство" (далее - ОАО "Иркутское региональное жилищное агентство", заявитель) в рамках дела настоящего дела обратилось в Арбитражный суд Иркутской области с заявлением, уточнённым в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, о признании недействительной односторонней сделки по расторжению договора N 15/04-8 участия в долевом строительстве от 18.10.2013, дата государственной регистрации 24.10.2013, запись регистрации 38-38-01/110/2013-974, совершённой ОАО "Жилстройкорпорация" в форме уведомления N 218 от 4.08.2014; применения последствия недействительности сделки в виде сохранения договорных обязательств между сторонами в исходном состоянии, а именно: признании действующим заключённого между ОАО "Жилстройкорпорация" и ОАО "Иркутское региональное жилищное агентство" договора N 15/04-08 участия в долевом строительстве от 18.10.2013, дата государственной регистрации 24.10.2013, запись регистрации 38-38-01/110/2013-974; взыскании с ОАО "Жилстройкорпорация" в пользу ОАО "Иркутское региональное жилищное агентство" расходов по уплате государственной пошлины в размере 4000 руб.

Определением Арбитражного суда Иркутской области от 24.10.2014 в удовлетворении заявленных требований отказано.

Не согласившись с определением суда первой инстанции, ОАО "Иркутское региональное жилищное агентство" обратилось в суд апелляционной инстанции с апелляционной жалобой, в которой просить его отменить.

Как указывает заявитель жалобы, суд первой инстанции при вынесении оспариваемого судебного акта пришёл к выводу о том, что должником договор N 15/04-08 участия в долевом строительстве от 18.10.2013 расторгнут обоснованно, так как заявителем оплата произведена не в полном объёме. Кроме того, суд указал, что доказательств исполнения участником долевого строительства обязательств по оплате в полном объёме не представлено.

Вместе с тем, как утверждает заявитель жалобы, в материалах дела имеются доказательства уплаты заявителем цены договора N 15/04-08 в размере 27 785 687,45 руб. (27 816 600-30 912,55) посредством зачёта встречного однородного требования, а именно: акт сверки по договору N 15/04-02 участия в долевом строительстве от 15.04.2013, расторгнутому должником 8.04.2014, что повлекло обязанность должника по возврату участнику строительства уплаченных по данному договору денежных средств в размере 27 785 687,45 руб.; уведомление о зачёте N 206 от 25.07.2014, полученное должником 25.07.2014 вх.N 345 (до расторжения договора N 15/04-08), содержащее исчерпывающую информацию о погашении встречных однородных обязательств: задолженности ОАО "Иркутское региональное жилищное агентство" по договору N 15/04-08 по уплате цены договора в размере 27 785 687,45 руб.; задолженности ОАО "Жилстройкорпорация" по возврату ОАО "Иркутское региональное жилищное агентство" оплаченных по договору N 15/04-02 участия в долевом строительстве от 15.04.2013 денежных средств в сумме 27 785 687,45 руб. в связи с расторжением 8.04.2014 указанного договора застройщиком в одностороннем порядке по причине неполной оплаты цены договора.

Кроме того, выводы суда о том, что материалы дела не содержат достоверных доказательств того, что договор N 15/04-08 заключён во исполнение договора N 15/04-02 и условиями договора N 15/04-08 не предусмотрена оплата путём зачёта требований по ранее заключенному договору N 15/04-02, не соответствует не только правовой природе зачёта, но и не основан на нормах закона, в частности, статей 410 и 411 Гражданского кодекса Российской Федерации, устанавливающих императивно критерии зачёта (требования должны быть однородными и срок исполнения обязательства должен наступить). Заявитель также отмечает, что, напротив, договор N 15/04-08 не содержит запрета на проведение зачёта.

Более того, доводам заявителя о том, что в результате проведённого зачёта по договору N 15/04-08 не произошло изъятие денежных средств у должника, которые могли быть направлены на погашение приоритетных требований, имеющихся до совершения зачёта, судом оценка не дана.

Так, судом не дана оценка неоднократно представляемому должником в материалы дела в разных вариантах реестру требований текущей задолженности; данным, содержащимся в выписке по операциям по счёту должника из банка "Открытие" за период с 1.01.2014 по 31.07.2014 (что соответствует периоду проведения зачёта по спорному договору N 15/04-08); представленным должником формам КС-2 и КС-3, платёжным поручениям, требованиям УПФР (ГУ) в Правобережном и Октябрьском округах г. Иркутска и иным документам.

Также заявитель жалобы утверждает, что о наличии текущей задолженности по подрядчикам на дату проведения зачёта заявитель не знал, более того, считал, что она отсутствует, поскольку располагал информацией о заключении должником в мае-июне договоров участия в долевом строительстве и получении по ним денежных средств (21.05.2014 и 26.05.2014 от Н.П. Троцюк - 2 864 000 руб.; 29.05.2014 от О.А. Пушкарёва - 2 737 350 руб.; 10.06.2014 от Антонкина - 3 250 000 руб.). Заявитель ознакомлен с данными документами при рассмотрении судом ходатайства должника о продлении срока финансового оздоровления (определение суда от 9.07.2014), что объективно исключает наличие текущей задолженности по указанным подрядчикам на дату проведения зачёта.

Таким образом, доказательств того, что заявителю было известно или могло быть известно о наличии данной текущей задолженности, материалы дела не содержат, следовательно, вывод суда о невозможности проведения зачёта несостоятелен. Учитывая изложенное, как полагает заявитель, имеющимися в материалах дела доказательствами опровергаются как факт наличия указанной должником в реестре от 16.10.2014 текущей задолженности, так и факт осведомлённости заявителя о наличии какой-либо текущей задолженности на дату проведения зачёта.

Более того, на дату проведения зачёта (25.07.2014) заявитель располагал информацией, полученной из представленных должником в материалы судебного дела документов при рассмотрении судом 9.07.2014 вопроса о продлении срока финансового оздоровления о наличии у должника объектов долевого строительства, реализация которых посредством заключения договоров участия в долевом строительстве позволит получить должнику: 35 квартир общей площадью 2797,3 кв.м, рыночная цена которых составляет 45 000 руб. за 1 кв.м - 125 878 500 руб.; 4 нежилых помещения общей площадью 893 кв.м, цена реализации 65 000 руб. за 1 кв.м - 58 045 000 руб.; 42 парковочных места, цена реализации одного места 400 000 руб. - 16 800 000 руб. При этом заявитель жалобы отмечает, что спорные нежилые помещения не учитывались при данном подсчёте.

Таким образом, заявитель на дату проведения зачёта владел информацией о наличии у должника подлежащих реализации объектов долевого строительства, составляющих конкурсную массу должника, на сумму 200 723 500 руб. Данному фактическому обстоятельству судом оценка не дана.

Участвующие в деле лица в судебное заседание не явились, о времени и месте судебного заседания уведомлены надлежащим образом. Руководствуясь пунктом 3 статьи 156, пунктом 1 статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд считает возможным рассмотреть жалобу в отсутствие представителей участвующих в деле лиц.

Дело рассматривается в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела и проверив соблюдение судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции установил следующее: как указано выше, определением Арбитражного суда Иркутской области от 16.11.2011 удовлетворено ходатайство административного управляющего Бирюкова А.И. о применении в отношении ОАО "Жилстройкорпорация" правил параграфа 7 Закона о банкротстве.

Как установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела, 15.04.2013 между ОАО "Иркутское региональное жилищное агентство" (дольщиком) и ОАО "Жилстройкорпорация" (застройщиком) был подписан договор участия в долевом строительстве N 15/04-02, в соответствии с условиями которого застройщик обязался в предусмотренный настоящим договором срок своими силами и (или) с привлечением других лиц построить сооружаемый застройщиком объект - группу жилых домов с нежилыми помещениями на 1 этажах и автостоянками в подвалах, расположенный по адресу: Иркутская область, г. Иркутск, ул. Баумана, блок-секции N 1-4, и после получения разрешения на ввод в эксплуатацию объекта передать соответствующие объекты долевого строительства, определённые приложением N 1 к настоящему договору, дольщику, а последний, в свою очередь, обязался уплатить обусловленную договором цену и принять объекты долевого строительства при наличии разрешения на ввод сооружаемого застройщиком объекта в эксплуатацию.

В соответствии с пунктом 3.1 договора участия в долевом строительстве N 15/04-02 от 15.04.2013 дольщик участвует в долевом строительстве сооружаемого застройщиком объекта, а застройщик обязуется за счёт средств дольщика и других участников долевого строительства в предусмотренный настоящим договором срок своими силами и (или) с привлечением других лиц построить (создать) этот объект и после получения разрешения на ввод в эксплуатацию объекта строительства передать объекты долевого строительства дольщику при условии оплаты дольщиком в полном размере цены объектов долевого строительства. Договор участия в долевом строительстве N 15/04-02 от 15.04.2013 зарегистрирован Управлением Росреестра по Иркутской области 16.05.2013 за N 38-38-01/017/2013-020.

Согласно пункту 3.2 договора участия в долевом строительстве N 15/04-02 от 15.04.2013 после оплаты цены объектов долевого строительства у дольщика возникает право на оформление в собственность объекта долевого строительства по адресу: Иркутская область, г. Иркутск, ул. Баумана, а именно жилых помещений (квартир), указанных в приложении N 1.

В соответствии с пунктом 5.1 договора участия в долевом строительстве N 15/04-02 от 15.04.2013 общая сумма цены (долевого строительства), подлежащая к оплате на дату составления настоящего договора, составляет 61 731 600 руб. Данная сумма определяется исходя из расчётной площади объектов долевого строительства - 2204,70 кв.м и стоимости 1 квадратного метра расчётной площади (пункт 1.5) объекта долевого строительства - 28 000 руб.

Пунктом 5.4 договора участия в долевом строительстве N 15/04-02 от 15.04.2013 установлено, что дольщик перечисляет на счёт застройщика сумму, указанную в пункте 5.1 настоящего договора, не позднее 1.10.2013.

Договор вступает в силу с момента его государственной регистрации и действует до исполнения сторонами принятых на себя обязательств, о чём стороны подпишут соответствующий акт (пункт 10.1 договора участия в долевом строительстве N 15/04-02 от 15.04.2013).

Письмом ОАО "Жилстройкорпорация" N 68 от 30.08.2013 должник в соответствии с пунктами 2.3, 2.4 и 2.5 договора подряда N 11/02-13 на строительство объекта "Группа жилых домов с нежилыми помещениями на 1-х этажах и автостоянками в подвалах по ул. Баумана в Ленинском АО г. Иркутска" от 18.03.2013 просил оплатить ОАО "Иркутское региональное жилищное агентство" за выполненные работы в счёт договора долевого участия N 15/04-05 от 15.06.2013 по счёту N 83 от 30.08.2013 сумму 12 502 251,65 руб.

Далее, должник письмом N 84 от 27.09.2013 в соответствии с пунктами 2.3, 2.4 и 2.5 договора подряда N 11/02-13 от 18.03.2013 с ООО "СКИФ", пункта 5.5 договора N 15/04-02 участия в долевом строительстве от 15.04.2013 и пункта 2.2 договора купли-продажи N 15/18-01 от 16.09.2013 с ОАО "Иркутское региональное жилищное агентство" в счёт оплаты указанных выше договоров просил ОАО "Иркутское региональное жилищное агентство" оплатить на расчётный счёт ООО "Скиф" 23 988 802,97 руб. по счёту N 84 от 10.09.2013 за выполненные работы на сумму 24 388 802,97 руб. Должник указал, что оставшаяся сумма (400 000 руб.) будет оплачена ОАО "Жилстройкорпорация" самостоятельно.

ОАО "Иркутское региональное жилищное агентство" в адрес должника было направлено заявление N 161 от 1.11.2013 об изменении назначения платежа в платёжном поручении N 326 от 27.09.2013 на сумму 23 988 802,97 руб., в котором указано, что оплата производится по письму от 25.09.2013 от ОАО "Жилстройкорпорация" в соответствии с пунктами 2.3, 2.4 и 2.5 договора подряда N 11/02-13 от 18.03.2013 в счёт оплаты договора долевого участия N 15/04-07 от 18.10.2013 в сумме 10 563 914,36 руб., в счёт оплаты договора купли-продажи N 15/18-01 от 16.09.2013 в сумме 4 200 000 руб., в счёт оплаты договора долевого участия N 15/04-02 от 15.04.2013 в сумме 9 224 888,61 по счёту N 84 от 10.09.2013.

Письмом N 122 от 7.11.2013 ОАО "Жилстройкорпорация" просило ОАО "Иркутское региональное жилищное агентство" погасить перед ООО "Иркутская городская теплосбытовая компания" задолженность в размере 300 000 руб.

Письмом N 125 от 8.11.2013 об оплате в счёт договора участия в долевом строительстве N 15/04-02 от 15.04.2013 ОАО "Жилстройкорпорация" также просило ОАО "Иркутское региональное жилищное агентство" погасить перед ООО "Иркутская городская теплосбытовая компания" по договору N 5194 от 1.12.2008 на отпуск и потребление тепловой энергии и горячей воды 100 000 руб.

Уведомлением N 67 от 6.03.2014 (вх.N 24 от 6.03.2014) должник сообщил ОАО "Иркутское региональное жилищное агентство" о необходимости в тридцатидневный срок оплатить задолженность по договору в сумме 33 945 912,55 руб., а также о том, что в случае, если задолженность не будет погашена, должник вынужден будет расторгнуть договор участия в долевом строительстве в связи с неоплатой ОАО "Иркутское региональное жилищное агентство", как дольщиком, цены договора.

Уведомление N 117 от 8.04.2014 об одностороннем отказе от исполнения договора участия в долевом строительстве N 15/04-02 от 15.04.2013 получено ОАО "Иркутское региональное жилищное агентство" 10.04.2014 (вх.N 43). В нём должник указал, что между ОАО "Жилстройкорпорация" и ОАО "Иркутское региональное жилищное агентство" был заключён договор N 15/04-02 участия в долевом строительстве от 15.04.2013. В соответствии с пунктами 5.1 и 5.4 данного договора ОАО "Иркутское региональное жилищное агентство" должно было оплатить на счёт ОАО "Жилстройкорпорация" 61 731 600 руб. в срок до 1.10.2013. Указанная цена договора оплачена лишь частично в размере 27 785 687,45 руб., задолженность составила 33 945 912,55 руб.

ОАО "Иркутское региональное жилищное агентство" письмом N 108 от 24.04.2014 просило ОАО "Жилстройкорпорация" сообщить данные по реквизитам нотариуса, на депозит которого застройщиком зачислены денежные средства по договору N 15/04-02 участия в долевом строительстве от 15.04.2013 в размере 27 785 687,45 руб., в связи с тем, что срок возврата участнику долевого строительства в силу пункта 5 статьи 9 указанного закона - в течение 10 рабочих дней со дня его расторжения.

Оплата по договору участия в долевом строительстве N 15/04-02 от 15.04.2013 произведена заявителем на основании трёхстороннего (ОАО "Жилстройкорпорация", ОАО "Иркутское региональное жилищное агентство" и ООО "Скиф") договора подряда N 11/02-13 на строительство объекта "Группа жилых домов с нежилыми помещениями на 1-х этажах и автостоянками в подвалах по ул. Баумана в Ленинском АО г. Иркутска" от 18.03.2013. Оплата производилась подрядчику - ООО "Скиф" в счёт оплаты ОАО "Иркутское региональное жилищное агентство" по заключённым с ОАО "Жилстройкорпорация" договорам участия в долевом строительстве и перед ООО "Иркутская городская теплосбытовая компания" по письмам ОАО "Жилстройкорпорация".

Оплата подтверждается актом сверки взаимных расчётов по состоянию на 30.11.2013 платёжными поручениями N 326 от 27.09.2013, N 2 от 21.10.2013, N 3 от 5.11.2013, N 4 от 28.11.2013 - оплачено ООО "Скиф"; N 422 от 7.11.2013, N 437 от 11.11.2013 - оплачено ООО "Иркутская городская теплосбытовая компания".

Таким образом, денежные средства в оплату по договору участия в долевом строительстве N 15/04-02 от 15.04.2013 непосредственно должнику ОАО "Жилстройкорпорация" не перечислялись.

Далее, как следует из материалов дела, ОАО "Иркутское региональное жилищное агентство" и ОАО "Жилстройкорпорация"18.10.2013 подписан договор участия в долевом строительстве N 15/04-08, который зарегистрирован Управлением Росреестра по Иркутской области 24.10.2013 за N 38-38-01/110/2013-974.

В соответствии с пунктом 1.1 указанного договора инвестиционный объект - группа домов с нежилыми помещениями на 1 этажах и автостоянками в подвалах, расположенный по адресу: Иркутская область, г. Иркутск, ул. Баумана.

В силу пункта 1.2 указанного договора объектом долевого строительства является нежилые помещения общей площадью 751,8 кв.м, в том числе: помещение N 1, площадь помещения составляет 161,9 кв.м, блок-секция 1; помещение N 2, площадь помещения составляет 156,7 кв.м, блок-секция 2; помещение N 3, площадь помещения составляет 161,7 кв.м, блок-секция 2; помещение N 4, площадь помещения составляет 271,5 кв.м, блок-секция 3.

Пунктом 1.5 договора участия в долевом строительстве N 15/04-08 от 18.10.2013 установлено, что по настоящему договору дольщик участвует в долевом строительстве объекта, а застройщик обязуется в предусмотренный настоящим договором срок переждать объекты долевого строительства дольщику при условии оплаты дольщиком в полном размере цены объектов долевого строительства.

В соответствии с пунктом 4.1 договора участия в долевом строительстве N 15/04-08 от 18.10.2013 общая стоимость объектов долевого строительства, подлежащая оплате по настоящему договору, составляет 27 816 600 руб. в том числе НДС 18% - 4 243 210 руб. Указанная сумма определяется исходя из расчётной площади объектов долевого строительства - нежилых помещений - 751,8 кв.м и стоимости 1 квадратного метра расчётной площади объекта долевого строительства - 37 000 руб.

Согласно пункту 4.2 договора участия в долевом строительстве N 15/04-08 от 18.10.2013 цена объектов долевого строительства, указанных в пункте 1.2 настоящего договора, включает в себя затраты застройщика на выполнение работ, предусмотренных в пункте 1.7 настоящего договора.

В соответствии с пунктом 4.3 договора участия в долевом строительстве N 15/04-08 от 18.10.2013 днём исполнения обязательств дольщика по оплате цены является день зачисления денежных средств на расчётный счёт застройщика либо подписания сторонами акта зачёта взаимных однородных денежных требований.

Согласно пункту 4.4 договора участия в долевом строительстве N 15/04-08 от 18.10.2013 дольщик перечисляет на счёт застройщика сумму, указанную в пункте 4.1 настоящего договора, не позднее 30.04.2014.

В соответствии с пунктом 5.2 договора участия в долевом строительстве N 15/04-08 от 18.10.2013 передача объектов долевого строительства, указанных в пункте 1.2 настоящего договора, дольщику - не позднее 28.02.2014.

ОАО "Иркутское региональное жилищное агентство" условия договора участия в долевом строительстве N 15/04-08 от 18.10.2013 в части оплаты в размере 27 785 687,45 руб. в срок до 30.04.2014 не исполнены.

Должником ОАО "Жилстройкорпорация" в адрес ОАО "Иркутское региональное жилищное агентство" направлено уведомление N 189 от 10.06.2014 о необходимости погашения участником долевого строительства задолженности по оплате цены договора участия в долевом строительстве N 15/04-08 от 18.10.2013 и о последствиях неисполнения данного требования через 30 дней после направления предупреждения.

В свою очередь, ОАО "Иркутское региональное жилищное агентство" в адрес ОАО "Жилстройкорпорация" направлено письмо N 172 от 20.06.20147, в котором заявитель указал, что график платежей договором N 15/04-08 от 18.10.2013 не предусмотрен, срок оплаты договора - 30.04.2014, соответственно, у застройщика право на расторжение договора наступает 30.06.2014.

Затем письмом N 205 от 3.07.2014 ОАО "Жилстройкорпорация" повторно уведомило ОАО "Иркутское региональное жилищное агентство" о необходимости погашения участником долевого строительства задолженности по оплате цены договора участия в долевом строительстве N 15/04-08 от 18.10.2013 и о последствиях неисполнения данного требования через 30 дней после направления предупреждения.

ОАО "Иркутское региональное жилищное агентство" в адрес ОАО "Жилстройкорпорация" письмом N 206 от 1.08.2014 направлено требование о зачёте однородных денежных требований, из содержания которого следует, что ОАО "Иркутское региональное жилищное агентство" 25.07.2014 в счёт оплаты договора N 15/04-08 участия в долевом строительстве от 18.10.2013 платёжным поручением N 335 от 25.07.2014 перечислена сумма в размере 30 912,55 руб., соответственно, сумма задолженности на настоящее время составляет 27 785 687,45 руб.

Далее в письме указано, что ОАО "Жилстройкорпорация" в одностороннем порядке расторгнут договор N 15/04-02 участия в долевом строительстве от 15.04.2013, оплаченный ОАО "Иркутское региональное жилищное агентство" в размере 27 785 687,45 руб. Срок исполнения обязательства ОАО "Жилстройкорпорация" по возврату 27 785 687,45 руб. в силу законодательства о банкротстве наступил 21.04.2014, указанная сумма задолженности в соответствии с положениями законодательства о банкротстве относится к категории текущих платежей. До настоящего времени указанные обязательства сторонами не исполнены, у сторон существует взаимная задолженность на сумму 27 785 687,45 руб. Настоящим письмом заявитель жалобы уведомляет должника об осуществлении в соответствии со статьёй 410 Гражданского кодекса Российской Федерации зачёта взаимных денежных требований на сумму 27 785 687,45 руб., в том числе НДС 4 238 494,70 руб.

В свою очередь, ОАО "Жилстройкорпорация" письмом N 216 от 1.08.2014, направленным в адрес ОАО "Иркутское региональное жилищное агентство", сообщило, что зачёт взаимных денежных требований в порядке статьи 410 Гражданского кодекса Российской Федерации между ОАО "Жилстройкорпорация" и ОАО "Иркутское региональное жилищное агентство" на сумму 27 785 687,45 руб. не может быть осуществлён, так как в отношении ОАО "Жилстройкорпорация" введена одна из процедур, применяемых в делах о несостоятельности (банкротства) - финансовое оздоровление, и прекращение обязательства зачётом приведёт к преимущественному удовлетворению требований кредиторов одной очереди, что недопустимо в силу прямого указания закона. В настоящий момент, у ОАО "Жилстройкорпорация" имеются обязательства по текущей деятельности должника, в том числе эксплуатационные расходы и коммунальные платежи, которые относятся к третьей очереди требований кредиторов по текущим платежам, а также текущие платежи одной очереди (четвёртой очереди требований кредиторов по текущим платежам) по расторгнутым договорам участия в долевом строительстве, возникшие ранее календарной даты возникновения права требования кредиторской задолженности по текущим платежам ОАО "Иркутское региональное жилищное агентство".

Впоследствии письмом N 218 от 4.08.2014 ОАО "Жилстройкорпорация" уведомило заявителя жалобы об одностороннем отказе от исполнения договора N 15/04-08 участия в долевом строительстве от 18.10.2013.

Оценив представленные в дело доказательства в их совокупности и взаимосвязи, суд апелляционной инстанции пришёл к следующим выводам: в соответствии с пунктом 1 статьи 61.3 Закона о банкротстве сделка, совершённая должником в отношении отдельного кредитора или иного лица, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка влечёт или может повлечь за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами в отношении удовлетворения требований, в частности при наличии одного из следующих условий: сделка направлена на обеспечение исполнения обязательства должника или третьего лица перед отдельным кредитором, возникшего до совершения оспариваемой сделки; сделка привела или может привести к изменению очерёдности удовлетворения требований кредитора по обязательствам, возникшим до совершения оспариваемой сделки; сделка привела или может привести к удовлетворению требований, срок исполнения которых к моменту совершения сделки не наступил, одних кредиторов при наличии не исполненных в установленный срок обязательств перед другими кредиторами; сделка привела к тому, что отдельному кредитору оказано или может быть оказано большее предпочтение в отношении удовлетворения требований, существовавших до совершения оспариваемой сделки, чем было бы оказано в случае расчётов с кредиторами в порядке очерёдности в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве).

Согласно пункту 3 статьи 61.1 Закона о банкротстве под сделками, которые могут оспариваться по правилам главы III.1 указанного Закона, понимаются, в том числе, действия, направленные на исполнение обязательств и обязанностей, возникающих в соответствии с гражданским, трудовым, семейным законодательством, законодательством о налогах и сборах, таможенным законодательством Российской Федерации, процессуальным законодательством Российской Федерации и другими отраслями законодательства Российской Федерации, а также действия, совершённые во исполнение судебных актов или правовых актов иных органов государственной власти.

В силу разъяснений, содержащихся в пункте 10 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 63 от 23.12.2010 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", применяя перечень условий, когда имеет место оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами, приведённый в абзацах втором - пятом пункта 1 указанной статьи, судам следует иметь в виду, что для признания наличия такого предпочтения достаточно хотя бы одного из этих условий. В частности случаем, когда имеет место оказание предпочтения, является совершение сделки, которая привела или может привести к удовлетворению требования, срок исполнения которого к моменту совершения сделки не наступил, одного кредитора при наличии неисполненных в установленный срок обязательств перед другими кредиторами. Вместе с тем, необходимо учитывать, что как ненаступление срока исполнения обязательства перед кредитором, которому оказано предпочтение, так и наступление срока исполнения обязательства перед другими кредиторами не являются обязательными условиями для признания сделки недействительной на основании статьи 61.3 Закона о банкротстве. Поэтому на основании указанной нормы может быть признана недействительной сделка по удовлетворению должником требования, срок исполнения которого наступил, при наличии других требований, срок исполнения которых не наступил, если получивший удовлетворение кредитор знал или должен был знать о том, что получаемое им исполнение может сделать в последующем невозможным исполнение должником своих обязательств перед другими кредиторами.

В соответствии с правовой позицией, изложенной в пункте 11 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 63 от 23.12.2010, если сделка с предпочтением была совершена после принятия судом заявления о признании должника банкротом или в течение одного месяца до принятия судом заявления о признании должника банкротом, то в силу пункта 2 статьи 61.3 Закона о банкротстве для признания её недействительной достаточно обстоятельств, указанных в пункте 1 статьи 61.3, в связи с чем наличия иных обстоятельств, предусмотренных пунктом 3 данной статьи (в частности, недобросовестности контрагента), не требуется.

Согласно пункту 13 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 63 от 23.12.2010 сделка по удовлетворению текущего платежа, совершённая с нарушением очерёдности, установленной пунктом 2 статьи 134 Закона о банкротстве, может быть признана недействительной на основании пункта 2 статьи 61.3 Закона о банкротстве, если в результате этой сделки у должника отсутствуют денежные средства, достаточные для удовлетворения текущих платежей, имевших приоритет над погашенным требованием, в размере, на который они имели право до совершения оспариваемой сделки, при условии доказанности того, что получивший удовлетворение кредитор знал или должен был знать о нарушении такой очерёдности. Если к моменту рассмотрения заявления об оспаривании такой сделки имевшие приоритет кредиторы получат удовлетворение в соответствующем размере или будут представлены доказательства наличия в конкурсной массе необходимых для этого средств, эта сделка не может быть признана недействительной. Отсутствие хотя бы одного из обстоятельств, входящих в предмет доказывания, влечёт отсутствие правовых оснований для признания сделки недействительной по пункту 1 статьи 61.3 Закона о банкротстве. При этом бремя доказывания того, что сделка влечёт или может повлечь за собой оказание предпочтения, лежит на оспаривающем её лице.

В силу пункта 2 статьи 61.3 Закона о банкротстве, сделка, указанная в пункте 1 настоящей статьи, может быть признана арбитражным судом недействительной, если она совершена после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом или в течение одного месяца до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом.

Заявление о признании ОАО "Жилстройкорпорация" несостоятельным (банкротом) принято к производству определением Арбитражного суда Иркутской области от 22.04.2010. Процедура финансового оздоровления в отношении должника введена определением Арбитражного суда Иркутской области от 23.12.2010. То есть договор участия в долевом строительстве между ОАО "Иркутское региональное жилищное агентство" и ОАО "Жилстройкорпорация" за N 15/04-02 от 15.04.2013 и договор участия в долевом строительстве N 15/04-08 от 18.10.2013, заключены в период осуществления процедуры финансового оздоровления. Уведомление о расторжении договора участия в долевом строительстве N15/04-08 от 18.10.2013 датировано 4.08.2014.

В случае наличия оснований для одностороннего отказа застройщика от исполнения договора, предусмотренных частями 4 и 5 статьи 5 Федерального закона "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" (далее - Закон об участии в долевом строительстве), застройщик вправе расторгнуть договор не ранее чем через тридцать дней после направления в письменной форме участнику долевого строительства в порядке, предусмотренном частью 4 статьи 8 Закона об участии в долевом строительстве, предупреждения о необходимости погашения им задолженности по уплате цены договора и о последствиях неисполнения такого требования. При неисполнении участником долевого строительства такого требования и при наличии у застройщика сведений о получении участником долевого строительства предупреждения о необходимости погашения им задолженности по уплате цены договора и о последствиях неисполнения такого требования либо при возврате заказного письма оператором почтовой связи с сообщением об отказе участника долевого строительства от его получения или в связи с отсутствием участника долевого строительства по указанному им почтовому адресу застройщик имеет право в одностороннем порядке отказаться от исполнения договора.

Частичная оплата объекта строительства дольщиком, поступившая после претензии застройщика о неоплате в срок, а также уведомления в адрес дольщика об одностороннем отказе от исполнения договора в порядке статьи 9 Закона об участии в долевом строительстве, не лишает застройщика права в одностороннем порядке отказаться от договора при неисполнении участником долевого строительства требования о необходимости погашения им задолженности, при этом после отказа застройщика от договора обязательства участника долевого строительства по перечислению застройщику денежных средств прекращаются.

Как установлено судом, уведомление дольщику об одностороннем отказе от исполнения договора N 15/04-08 от 18.10.2013 ОАО "Жилстройкорпорация" было направлено своевременно, однако ОАО "Иркутское региональное жилищное агентство" посчитало, что у ОАО "Жилстройкорпорация" наличие оснований для одностороннего расторжения договора наступает после 30.06.2014, и предложило свои обязанности по оплате договора исполнить путём проведения взаимозачёта требований по оплате суммы инвестирования по договору участия в долевом строительстве N 15/04-02 от 15.04.2013, направив письмо N 206 от 25.07.2014 о зачёте встречных однородных денежных требований в порядке статьи 410 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Однако зачёт однородных денежных требований в данном случае невозможен, поскольку он привёл бы к преимущественному удовлетворению требований по текущим платежам в ущерб другим кредиторам должника по текущим платежам, которые принадлежат как к требованиям более ранних очередей, так и к той же очереди, что и требования ОАО "Иркутское региональное жилищное агентство", но право требования по которым возникло у других кредиторов раньше, чем у ОАО "Иркутское региональное жилищное агентство" (календарная очерёдность внутри одной и той же очереди).

В материалы дела представлено платёжное поручение N 335 от 25.07.2014 на сумму 30 912,55 руб. с назначением платежа: "Оплата по дог.15/04-08 участие в долевом строительстве от 18.10.13г. В том числе НДС 4715,47". То есть ОАО "Иркутское региональное жилищное агентство" свои обязательства по договору участия в долевом строительстве от N 15/04-08 от 18.10.2013 исполнило лишь частично на сумму 30 912,55 руб., доказательств исполнения участником долевого строительства уплаты в полном объёме заявителем в материалы дела не представлено.

В соответствии с частью 4 статьи 5 Закона об участии в долевом строительстве просрочка уплаты цены договора является основанием для одностороннего отказа застройщика от исполнения договора в порядке, предусмотренном статьёй 9 данного Федерального закона. Частью 3 статьи 9 названного Закона предусмотрена обязательность предварительного направления участнику долевого строительства предупреждения о необходимости погашения задолженности по уплате цены договора и о последствиях неисполнения такого требования в порядке, предусмотренном частью 4 статьи 8 Закона.

В данном случае ОАО "Жилстройкорпорация" письмом N 189 от 10.06.2014 уведомило участника строительства о невыполнении последним обязательств по оплате стоимости объектов в полном объёме, предложив произвести оплату в срок до 10.07.2014, и предупредило о расторжении договора в одностороннем порядке в случае неисполнения обязательств в этот срок.

Затем ОАО "Жилстройкорпорация" письмом N 205 от 3.07.2014 повторно уведомило ОАО "Иркутское региональное жилищное агентство" о необходимости погашения участником долевого строительства задолженности по договору N 15/04-08 от 18.10.2013 и последствиях неисполнения данного требования.

Согласно положениям статьи 450 Гражданского кодекса Российской Федерации и пункта 4 статьи 9 Закона об участии в долевом строительстве в случае нарушения другой стороной условий договора застройщик вправе отказаться от исполнения договора. На этом основании 4.08.2014 ОАО "Жилстройкорпорация" принято решение о расторжении в одностороннем порядке договора участия в долевом строительстве N 15/04-08 от 18.10.2013 в связи с неисполнением обязательств по оплате стоимости строящихся квартир.

Учитывая изложенное, предпринятые должником действия следует признать правомерными, оснований для признания их недействительными не усматривается.

Таким образом, определение суда первой инстанции об отказе в удовлетворении требований заявителя жалобы является законным и обоснованным.

Руководствуясь статьями 268, 271, частью 4 статьи 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Иркутской области от 24 октября 2014 года по делу N А19-8809/2010 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в течение месяца с даты принятия.

Председательствующий

О.А.Куклин

Судьи

О.В.Монакова К.Н.Даровских