Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 6 мая 2015 г. N 15АП-5863/15

город Ростов-на-Дону

06 мая 2015 г.

дело N А32-6334/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 29 апреля 2015 года.

Полный текст постановления изготовлен 06 мая 2015 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Николаева Д.В.,

судей А.Н. Стрекачёва, Н.В. Сулименко

при ведении протокола судебного заседания секретарем Костенко М.А.

при участии:

от конкурсного управляющего ОАО "Автобан" Руденко Н.Н.: представитель Цхай Е.Т. по доверенности от 30.10.2014,

от ОАО ФАКБ "Инвесторгбанк": представитель Плеханов В.С. по доверенности от 05.03.2015

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ОАО ФАКБ "Инвесторгбанк" на определение Арбитражного суда Краснодарского края от 11.03.2015 по делу N А32-6334/2012 об утверждении положения о порядке, сроках и условиях реализации имущества ОАО "Автобан", находящегося в совместном залоге у ОАО ФАКБ "Инвесторгбанк" и ОАО "Сбербанк России" по заявлению конкурсного управляющего должника Руденко Николая Николаевича о разрешений разногласий, связанных с утверждением положения о порядке, сроках и условиях реализации имущества и начальной продажной цены предмета залога в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) открытого акционерного общества "Автобан" ОГРН/ИНН 1022304542370/2348000290,

принятое в составе судьи Черного Н.В.

УСТАНОВИЛ:

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) открытого акционерного общества "Автобан" (далее также - должник) в Арбитражный суд Краснодарского края поступило заявление конкурсного управляющего должника Руденко Н.Н. (далее также - арбитражный управляющий) о разрешении разногласий, связанных с утверждением положения о порядке, сроках, условиях реализации имущества (далее - положение), находящегося в залоге у АКБ "ИНВЕСТТОРГБАНК" (ОАО) (далее - залоговый кредитор, Банк).

Определением суда от 11.03.2015 заявление арбитражного управляющего о разрешении разногласий удовлетворено.

Суд утвредил положение о порядке, сроках и условиях реализации имущества ОАО "Автобан", находящегося в залоге у АКБ "ИНВЕСТТОРГБАНК" (ОАО) в следующей редакции:

"1. Настоящее положение определяет состав, порядок и условия реализации имущества ОАО "Автобан", находящегося в залоге АКБ "ИНВЕСТТОРГБАНК" (ОАО) (за исключением имущества, находящегося в совместном залоге АКБ "ИНВЕСТТОРГБАНК" (ОАО) и "Сбербанк России" (ОАО).

2. Состав и начальная цена реализуемого имущества.

3.Организатором торгов выступает привлекаемая для этих целях специализируемая организация.

4. Торги проводятся в электронной форме путем аукциона, повторного аукциона и посредством публичного предложения.

5. Место, время, дата проведения торгов определяются организатором торгов.

6. Предложения по цене Имущества Должника подаются в открытой форме (предложения о цене имущества заявляются участниками торгов открыто в ходе проведения торгов).

7. Шаг аукциона 5 % от начальной цены лота.

8. Размер задатка 10 % от начальной цены лота.

9. Средства массовой информации и сайты в сети "Интернет", в которых будет опубликовано (размещено) сообщение о продаже имущества и сроки опубликования и размещения сообщений о продаже имущества Должника: Информационное сообщение о проведении торгов должно быть опубликовано в газете "Коммерсантъ", "Краснодарские известия", на сайте газеты "Коммерсантъ", в ЕФРСБ не менее чем за 30 (тридцать) дней до объявленной в нем даты проведения торгов.

10. Оплата по договорам купли-продажи, заключенным в порядке установленном настоящей главой, производится в течение 30 дней со дня подписания договора.

11. Продажа предмета залога осуществляется в порядке, установленном пунктами 4, 5, 8 - 19 статьи 110, пунктом 3, статьи 111, пунктом 4 статьи 138 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", Приказом Минэкономразвития РФ от 15.02.2010 N 54 "Об утверждении порядка проведения открытых торгов в электронной форме при продаже Имущества (предприятия) Должников в ходе процедур, применяемых в деле о банкротстве, требований к электронным площадкам и Операторам электронных площадок при проведении открытых торгов в электронной форме при продаже Имущества (предприятия) Должников в ходе процедур, применяемых в деле о банкротстве, а также порядка подтверждения соответствия электронных площадок и Операторов электронных площадок установленным требованиям".

12. В случае, если в указанное в сообщении о продаже имущества должника сроки не получено ни одной заявки (предложения)/или получена одна заявка (предложение), которая не содержит предложения о цене реализуемого имущества/или содержит предложение о цене реализуемого имущества ниже установленной начальной цены продажи имущества, конкурсный управляющий принимает решение о признании торгов по продаже имущества должника несостоявшимися.

13. Если к участию в торгах был допущен только один участник, заявка которого содержит предложение о цене реализуемого имущества не ниже установленной начальной цены продажи имущества/или заявка которого содержит предложение о цене реализуемого имущества равной начальной цене продажи имущества, договор купли-продажи в соответствии с абз. 2 п. 17 ст. 110 Закона о банкротстве заключается конкурсным управляющим с этим участником торгов в соответствии с представленным им предложением о цене имущества.

14. В случае отказа победителя торгов от заключения или оплаты по договору купли-продажи имущества, конкурсный управляющий в интересах конкурсных кредиторов Должника предлагает заключить договор купли-продажи участнику торгов, которым предложена наиболее высокая цена по сравнению с ценой, предложенной другими участниками торгов, за исключением победителя торгов и в течение 5-ти рабочих дней направляет информацию о незаключении/расторжении договора купли-продажи с победителем торгов в адрес кредитора АКБ "ИНВЕСТТОРГБАНК" (ОАО).

15. В случае признания торгов несостоявшимися, а также в случае не заключения договора купли-продажи по результатам торгов, конкурсный управляющий в течение двух дней после завершения срока, установленного Законом о банкротстве принимает решение о проведении повторных торгов и об установлении начальной цены продажи имущества на повторных торгах. Повторные торги должны быть проведены не позднее 60 (шестидесяти) календарных дней со дня признания первых торгов несостоявшимися. Повторные торги проводятся в порядке, установленном настоящей главой. Начальная цена продажи имущества на повторных торгах устанавливается на 10 (десять) процентов ниже начальной цены продажи имущества на первоначальных торгах.

16. В случае отказа победителя повторных торгов от заключения или оплаты по договору купли-продажи имущества, конкурсный управляющий в интересах конкурсных кредиторов Должника предлагает заключить договор купли-продажи участнику торгов, которым предложена наиболее высокая цена по сравнению с ценой, предложенной другими участниками торгов, за исключением победителя торгов и в течение 5-ти рабочих дней направляет информацию о незаключении/расторжении договора купли-продажи с победителем торгов в адрес кредитора АКБ "ИНВЕСТТОРГБАНК" (ОАО).

17. В случае признания торгов несостоявшимися, а также в случае не заключения договора купли-продажи по результатам повторных торгов, конкурсный кредитор по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, вправе оставить предмет залога за собой с оценкой его в сумме на десять процентов ниже начальной продажной цены на повторных торгах.

18. Конкурсный кредитор по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, при оставлении предмета залога за собой по цене, не превышающей размер требований такого кредитора, включенных в реестр требований кредиторов и обеспеченных залогом имущества должника, обязан перечислить денежные средства в размере, определяемом в соответствии с абзацем вторым пункта 4.1 статьи 138 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" на специальный банковский счет в течение 10 (десяти) дней с даты направления Конкурсному управляющему заявления об оставлении предмета залога за собой.

19. Конкурсный кредитор по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, при оставлении предмета залога за собой по цене, превышающей размер требований такого кредитора, включенных в реестр требований кредиторов и обеспеченных залогом имущества должника, обязан перечислить денежные средства в размере, определяемом как разница между ценой предмета залога при его оставлении за собой и размером своих требований, включенных в реестр требований кредиторов и обеспеченных залогом имущества должника, а также в соответствии с абзацем вторым пункта 4.1 статьи 138 Закона о банкротстве на банковский счет в течение 10 (десяти) дней с даты направления Конкурсному управляющему заявления об оставлении предмета залога за собой.

20. В случае, если повторные торги признаны несостоявшимися; в случае незаключения договора купли-продажи по результатам повторных торгов; а так же если в течение тридцати дней со дня признания повторных торгов несостоявшимися кредитор по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, не воспользуется правом оставить предмет залога за собой проводятся торги по продаже Имущества Должника посредством публичного предложения. Конкурсный управляющий публикует в газете "Коммерсантъ", "Краснодарские известия", в ЕФРСБ информационное сообщение о проведении торгов по продаже Имущества Должника посредством публичного предложения не менее чем за 30 (тридцать) дней до начала публичного предложения.

21. Начальная цена продажи имущества устанавливается равной начальной цене на повторных торгах.

22. Размер задатка составляет 10 % от продажной цены лота, действующей в определенный период проведения торгов.

23. Срок, по истечение которого последовательно снижается начальная цена, составляет 10 рабочих дней.

24. Величина снижения продажной цены (шаг снижения) - 10 % от начальной цены на повторных торгах.

25. Победителем открытых торгов по продаже имущества должника посредством публичного предложения признается участник открытых торгов, который первым представил в установленный срок заявку на участие в торгах, содержащую цену продажи имущества должника, которая не ниже начальной цены продажи имущества должника, установленной для определенного периода проведения открытых торгов. Рассмотрение заявки производится организатором торгов не позднее следующего рабочего дня после поступления заявки.

26. С момента определения победителя торгов по продаже Имущества Должника посредством публичного предложения прием заявок прекращается.

Минимальная продажная цена лота составляет 10 % от начальной цены на повторных торгах.

В случае, если реализация имущества посредством публичного предложения не состоялась, судьба имущества должна быть решена в соответствии с положениями ст. 149 Закона о банкротстве.

Акционерный коммерческий банк "Инвестиционный торговый банк" обжаловал определение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном гл. 34 АПК РФ, и просил отменить судебный акт, принять новый.

В судебном заседании суд огласил, что от конкурсного управляющего ОАО "Автобан" Руденко Н.Н. через канцелярию суда поступил отзыв на апелляционную жалобу для приобщения к материалам дела.

Суд, совещаясь на месте, определил: приобщить отзыв на апелляционную жалобу к материалам дела.

Представитель ОАО ФАКБ "Инвесторгбанк" заявил ходатайство о приобщении к материалам дела приложенного к апелляционной жалобе дополнительного доказательства - копии отчета ООО "Информационные бизнес-технологии" N 24.15 от 13.03.2015 г. об оценке рыночной стоимости движимого имущества, принадлежащего ОАО "Автобан".

Представитель конкурсного управляющего ОАО "Автобан" Руденко Н.Н. возражал против удовлетворения ходатайства

Суд определил: рассмотреть заявленное ходатайство в совещательной комнате.

Представитель ОАО ФАКБ "Инвесторгбанк" поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просил определение суда отменить.

Представитель конкурсного управляющего ОАО "Автобан" Руденко Н.Н. поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, просил определение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Суд протокольным определением отказал в удовлетворении ходатайства ОАО ФАКБ "Инвесторгбанк" о приобщении к материалам дела приложенного к апелляционной жалобе дополнительного доказательства - копии отчета N 24.15 от 13.03.2015 г. об оценке рыночной стоимости движимого имущества, принадлежащего ОАО "Автобан".

Суд апелляционной инстанции разъяснил лицам, участвующим в деле, что приложенная к апелляционной жалобе ОАО ФАКБ "Инвесторгбанк" копия отчета ООО "Информационные бизнес-технологии" N 24.15 от 13.03.2015 г. об оценке рыночной стоимости движимого имущества, принадлежащего ОАО "Автобан", останется в материалах дела, но не будет учитываться судом апелляционной инстанции в качестве доказательства по делу.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, отзыва на нее, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, решением Арбитражного суда Краснодарского края от 04.06.2013 в отношении должника введена процедура конкурсного производства, конкурсным управляющим утвержден Руденко Н.Н.

На основании определением Арбитражного суда Краснодарского края от 18.10.2012 требования Банка в размере 43 909 972,94 руб., из них 43 770 782,89 руб. обеспеченные залогом имущества должника, были включены в реестр требований кредиторов должника.

Во исполнение возложенных на арбитражного управляющего обязанностей им была проведена инвентаризация и оценка имущества должника, подготовлены соответствующие предложения относительно порядка его реализации залогового имущества, направленные на утверждение банку.

Несмотря на это, положение Банком было утверждено в собственной редакции, что стало поводом для обращения арбитражного управляющего с заявлением об утверждении указанного положения и начальной продажной цены предмета залога, а также разрешением разногласий в судебном порядке.

В соответствии с требованиями п. 4 ст. 138 Федерального закона от 26.10.02 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее также - Закон о банкротстве) продажа предмета залога осуществляется в порядке, установленном п. 4, 5, 8 - 19 ст. 110 и п. 3 ст. 111 Закона о банкротстве, и с учетом положений ст. 138 Закона о банкротстве.

Начальная продажная цена предмета залога определяется в соответствии с законодательством Российской Федерации о залоге.

Порядок и условия проведения торгов определяются конкурсным кредитором, требования которого обеспечены залогом реализуемого имущества.

В случае разногласий между конкурсным кредитором по обязательству, обеспеченному залогом имущества должника, и конкурсным управляющим в вопросах о порядке и об условиях проведения торгов по реализации предмета залога каждый из них вправе обратиться с заявлением о разрешении таких разногласий в арбитражный суд, рассматривающий дело о банкротстве, по результатам рассмотрения которого арбитражный суд выносит определение об утверждении порядка и условий проведения торгов по реализации предмета залога, которое может быть обжаловано.

В п. 11 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 N 58 "О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя" указано, что на основании абз. 2 п. 2 ст. 131 Закона о банкротстве отдельно учитывается и подлежит обязательной оценке имущество, являющееся предметом залога.

Полученная оценка заложенного имущества учитывается при определении начальной продажной цены предмета залога в соответствии с законодательством Российской Федерации о залоге (абз. 2 п. 4 ст. 138 Закона о банкротстве).

Поскольку реализация предмета залога в ходе конкурсного производства осуществляется под контролем суда, рассматривающего дело о банкротстве, в целях получения максимальной выручки в интересах всех кредиторов должника, начальная продажная цена предмета залога должна быть указана судом в определении о порядке и условиях продажи заложенного имущества.

Из материалов дела следует, что требования Банка к должнику возникли, в том числе в результате неисполнения последним обязательств по кредитному договору от 01.12.2011 N 11-03/КР/КЛВ, в качестве обеспечения исполнения обязательств по которому с ним были заключены договоры залога имущества от 01.12.2011 N 11-03/КР/КЛВ/1 и 12.03.2012 N N 11-01/КР/З/3, товарно-материальных ценностей от 01.12.2011 N 11 -01/КР/З/2, по условиям которых в залог кредитору передано производственное оборудование, принадлежащие должнику на праве собственности.

В ходе конкурсного производства арбитражным управляющим с привлечением аккредитованной организации проведена оценка заложенного имущества, разработан проект положения, однако в ходе его утверждения между банком и арбитражным управляющим возникли разногласия.

И материалов дела следует, что Банк в целом согласен с разработанным арбитражным управляющим положением, фактически разногласия сводятся лишь к отсутствию между сторонами единого мнения относительно величины начальной продажной стоимости предмета залога, а также условий, касающихся состава лота и возможности оставления предмета залога за собой, в случае если имущество не будет реализовано посредством публичного предложения.

Арбитражный управляющий настаивает на то, что начальная продажная стоимость заложенного имущества, а именно: дробилки роторной SANDVIK QI430, 2011 г.в., заводской N машины (рамы) - 1884BG11404, должна составлять 7 155 000 руб., банк - 15 788 500 руб. В обоих случаях указанная величина основана на отчетах об определении рыночной стоимости имущества, выполненных профессиональными оценщиками, при этом цена банка указан с учетом НДС.

Вместе с тем, в связи с принятием Федерального закона от 24.11.2014 N 366-ФЗ "О внесении изменений в часть вторую Налогового кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации" с 25.11.2014 операции по реализации имущества и (или) имущественных прав должников, признанных в соответствии с законодательством Российской Федерации несостоятельными (банкротами) согласно требованиям пп. 15 п. 2 ст. 146 Налогового кодекса Российской Федерации перестали признаваться объектом налогообложения.

Учитывая указанные выше обстоятельства, а также волю залогового кредитора, которая в данном вопросе имеет решающее значение, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что начальная продажная стоимость заложенного имущества должна составлять 12 946 570 руб., а имущество, подлежащее реализации, должно быть сформировано в один лот.

При этом условие, касающееся возможности оставления предмета залога за собой банком, в случае если имущество не будет реализовано посредством публичного предложения, не может быть включено в положение, так как подобным правом залоговый кредитор наделяется только после внесения соответствующих изменений в Закон о банкротстве Федеральным законом от 29.12.2014 N 482-ФЗ, однако данные нормы в настоящей процедуре банкротства должника, применению не подлежат.

Как следует из апелляционной жалобы Банк просит установить начальную продажную цены на установку КДМ 20137-М в размере 14 209 400,00 руб., основанную на представленном в суд апелляционной инстанции отчете ООО "Информационные бизнес-технологии" N 24.15 от 13.03.2015 г. об оценке рыночной стоимости движимого имущества, принадлежащего ОАО "Автобан"

Вместе с тем, указанный отчет N 24.15. от 13.03.2015 не может быть принят во внимание, поскольку составлен после оглашения резолютивной части обжалуемого судебного акта (25.02.2015), виду чего не мог учитываться судом первой инстанции при принятии судебного акта по делу. В свою очередь, Банк не был лишен возможности организовать проведение оценки имущества при рассмотрении дела в суде первой инстанции, при этом с учетом положений части 2 статьи 268 АПК РФ оснований для удовлетворения ходатайства Банк о приобщении дополнительных доказательств у суда апелляционной инстанции не имеется.

С учетом изложенного суд апелляционной инстанции протокольным определением отказал в удовлетворении ходатайства ОАО ФАКБ "Инвесторгбанк" о приобщении к материалам дела приложенного к апелляционной жалобе дополнительного доказательства - копии отчета N 24.15 от 13.03.2015 г. об оценке рыночной стоимости движимого имущества, принадлежащего ОАО "Автобан".

Доводы, приведенные в апелляционной жалобе, не опровергают выводов суда первой инстанции, в виду чего не могут служить основанием для отмены обжалуемого судебного акта и отклоняются судебной коллегией как несостоятельные.

Согласно ч. 1, 6 ст. 268 АПК РФ при рассмотрении дела в порядке апелляционного производства арбитражный суд по имеющимся в деле и дополнительно представленным доказательствам повторно рассматривает дело, вне зависимости от доводов, содержащихся в апелляционной жалобе, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет, не нарушены ли судом первой инстанции нормы процессуального права, являющиеся в соответствии с частью 4 статьи 270 АПК РФ основанием для отмены определения арбитражного суда первой инстанции.

Суд первой инстанции выполнил требования статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, полно, всесторонне исследовал и оценил представленные в деле доказательства и принял законный и обоснованный судебный акт.

Оснований для переоценки выводов и доказательств, которые при рассмотрении дела были исследованы и оценены судом первой инстанции с соблюдением требований статьи 71 АПК РФ, не имеется.

При указанных обстоятельствах основания для отмены или изменения обжалуемого судебного акта отсутствуют.

Нарушений процессуальных норм, влекущих отмену оспариваемого акта (ч. 4 ст. 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации), судом апелляционной инстанции не установлено. С учетом изложенного, основания для удовлетворения апелляционной жалобы отсутствуют.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Краснодарского края от 10.03.2015 по делу N А32-6334/2012 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в месячный срок в порядке, определенном ст. 188 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

Д.В. Николаев

Судьи

Н.В. Сулименко А.Н. Стрекачёв