Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 10 июля 2015 г. N 15АП-9983/15

город Ростов-на-Дону

10 июля 2015 г.

дело N А32-29459/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 06 июля 2015 года.

Полный текст постановления изготовлен 10 июля 2015 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Шимбаревой Н.В.

судей Д.В. Емельянова, А.Н. Стрекачёва

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Баевой А.П.

при участии:

лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, представителей в судебное заседание не направили.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Авио" на определение Арбитражного суда Краснодарского края от 18.05.2015 по делу N А32-29459/2012 о признании недействительными решений собрания кредиторов по заявлению конкурсного управляющего о признании решения собрания кредиторов недействительным в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "Холдинговая компания "Гамма" принятое в составе судьи Крылова А.В.

УСТАНОВИЛ:

В арбитражный суд в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ООО "Холдинговая компания "Гамма" (далее по тексту - должник) обратился конкурсный управляющий должника Калиновский В.В. с заявлением о признании решений собрания кредиторов от 19.03.2015 недействительными в части 1; 2; 3 вопросов повестки дня.

Определением Арбитражного суда Краснодарского края от 18.05.2015 по делу N А32-29459/2012 суд заявление конкурсного управляющего о признании недействительными решений собрания кредиторов удовлетворил, признал недействительными решения собрания кредиторов ООО "Холдинговая компания "Гамма" от 19.03.2015 г.

Не согласившись с определением от 18.05.2015 по делу N А32-29459/2012 ООО "Авио" обратилось в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит обжалуемое определение отменить и принять по делу новый судебный акт.

Податель жалобы полагает, что выводы суда не соответствуют фактическим обстоятельствам дела, судом первой инстанции неполно выяснены обстоятельства дела.

От ООО "Авио" через канцелярию суда поступило ходатайство о рассмотрении жалобы в отсутствие; ходатайство судом удовлетворено.

В судебное заседание представители лиц, участвующих в деле, не явились, о времени и месте проведения судебного разбирательства извещены надлежащим образом.

Судебная коллегия на основании ст. 156 АПК РФ сочла возможным рассмотреть апелляционную жалобу без участия не явившихся лиц, участвующих в деле, уведомленных надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, в том числе путем размещения информации на официальном сайте Арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети Интернет.

Законность и обоснованность принятого судебного акта проверяется Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, определением Арбитражного суда Краснодарского края от 08.10.2012 принято заявление должника о банкротстве, возбуждено производство по делу о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "Холдинговая Компания "Гамма".

Определением арбитражного суда Краснодарского края от 09.01.2013 в отношении должника введена процедура наблюдения. Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 09.10.2013 должник признан несостоятельным (банкротом) и в отношении него открыто конкурсное производство. Конкурсным управляющим ООО "Холдинговая компания "Гамма" утверждена Блинова И.В.

Определением арбитражного суда Краснодарского края от 16.07.2014 Блинова И.В. отстранена от исполнения обязанностей конкурсного управляющего должника. Конкурсным управляющим ООО "Холдинговая компания "Гамма" утвержден Калиновский В.В.

19.03.2015 по инициативе комитета кредиторов и конкурсных кредиторов проведено собрание кредиторов должника. По результатам проведенного 19.03.2015 собрания кредиторов должника были приняты следующие решения:

1) направить в суд ходатайство об отстранении от исполнения обязанностей конкурсного управляющего должника Калиновского В.В.;

2) направить в суд ходатайство об утверждении в качестве конкурсного управляющего должника Лихуши Д.В.;

3) поручить Аракелян А.А. представлять собрание кредиторов при подаче в суд ходатайств об отстранении и утверждении нового конкурсного управляющего.

Считая, что собрание кредиторов 19.03.2015 г. созвано и проведено с нарушением требований закона и нарушает права и законные интересы, конкурсный управляющий должника оспорил его по всем вопросам повестки дня.

В силу статьи 15 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" в случае, если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц либо принято с нарушением установленных настоящим Федеральным законом пределов компетенции собрания кредиторов, такое решение может быть признано недействительным арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве, по заявлению лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, или третьих лиц.

Суд первой инстанции, оценив указанные конкурсным управляющим должника нарушения в рамках проведения собрания кредиторов 19.03.2015 г., пришел к выводу, что повестка дня собрания кредиторов 27.02.2015 и 19.03.2015 отличается, ввиду чего нельзя считать проведенное 19.03.2015 собрание кредиторов повторным проведением собрания от 27.02.2015. В силу п. 3 ст. 14 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" собрание кредиторов по требованию комитета кредиторов, конкурсных кредиторов и (или) уполномоченных органов проводится арбитражным управляющим не позднее чем в течение трех недель с даты получения арбитражным управляющим требования комитета кредиторов, конкурсных кредиторов и (или) уполномоченных органов о проведении собрания кредиторов, если иной срок не установлен настоящим Федеральным законом. Доказательств направления требования о проведении собрания кредиторов с повесткой дня отраженной на собрании кредиторов 19.03.2015 в адрес конкурсного управляющего не представлено. Следовательно, собрание кредиторов от 19.03.2015 было проведено с нарушением действующего законодательства о банкротстве, а участники спорного собрания не были компетентны принимать решения в рамках процедуры банкротства.

Повторно рассмотрев обособленный спор, исследовав материалы дела по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, дав правовую оценку доводам лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что судебный акт подлежит отмене, поскольку выводы суда не соответствуют обстоятельствам дела. При этом суд апелляционной инстанции принял во внимание нижеследующее.

Порядок созыва собрания кредиторов установлен статьей 14 Закона о банкротстве, в соответствии с пунктами 1-2 которой собрание кредиторов созывается по инициативе арбитражного управляющего, комитета кредиторов, конкурсных кредиторов и (или) уполномоченных органов, права требования которых составляют не менее чем десять процентов общей суммы требований кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, включенных в реестр требований кредиторов, либо одной трети от общего количества конкурсных кредиторов и уполномоченных органов. В требовании о проведении собрания кредиторов должны быть сформулированы вопросы, подлежащие внесению в повестку собрания кредиторов. Арбитражный управляющий не вправе вносить изменения в формулировки вопросов повестки собрания кредиторов, созываемого по требованию комитета кредиторов, конкурсных кредиторов и (или) уполномоченных органов.

В соответствии с пунктом 3 той же статьи собрание кредиторов по требованию комитета кредиторов, конкурсных кредиторов и (или) уполномоченных органов проводится арбитражным управляющим не позднее чем в течение трех недель с даты получения арбитражным управляющим требования комитета кредиторов, конкурсных кредиторов и (или) уполномоченных органов о проведении собрания кредиторов, если иной срок не установлен настоящим Федеральным законом. Непроведение арбитражным управляющим собрания в указанный данным пунктом срок дает право провести собрание лицу (лицам), требовавшим проведения собрания кредиторов (пункт 5 статьи 12 Закона о банкротстве).

17.01.2015 г. по требованию комитета кредиторов и конкурсных кредиторов ООО "Холдинговая компания "Гамма" (далее - Должник), а именно: ООО Инжиниринговая компания "АННАР", ООО "Гама-Профсистемы", ООО "МегаСтрой", ООО "Авио", конкурсному управляющему Калиновскому В.В. было направлено требование о проведении собрания кредиторов должника с повесткой дня - о направлении ходатайства в Арбитражный суд Краснодарского края по делу А32-29459/2012 об отстранении конкурсного управляющего Калиновского В.В. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО "Холдинговая компания "Гамма".

В соответствии с уведомлением о получении почтового отправления - требование было получено адресатом 23.01.2015 г. (том 1, л.д. 91).

26.01.2015 г. Конкурсным управляющим на сайте ЕФРСБ размещена информация о получении данного требования и дан ответ о невозможности осуществления указанного требования по причине несоответствия его требованиям ст. 14 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Между тем, конкурсным управляющим сделан неправомерный вывод о том, что проведение собрания кредиторов по требованию обратившихся в его адрес конкурсных кредиторов ООО Инжиниринговая компания "АННАР", ООО "Гама-Профсистемы", ООО "МегаСтрой", ООО "Авио" составляет 9,2% от общей суммы требований кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, включенных в реестр требований кредиторов, в связи с этим требование о проведение собрания не соответствует порядку установленного п. 1-2 ст. 14 Закона о банкротстве, в связи со следующим.

Требованию комитета кредиторов и конкурсных кредиторов ООО "Холдинговая компания "Гамма", а именно: ООО Инжиниринговая компания "АННАР", ООО "Гама-Профсистемы", ООО "МегаСтрой", ООО "Авио", конкурсному управляющему Калиновскому В.В. было направлено заказным письмом и содержало в себе как требование комитета кредиторов, так и отдельных кредиторов Должника о проведении собрания кредиторов должника. Данные обстоятельства подтверждены актом УФПС Краснодарского края Филиал ФГУП "Почта России" Туапсинский почтамт от 24.03.2015 г. N 31.29.1/92. Также данные требования на электронный адрес конкурсного управляющего vkalinovski@mail.ru.

При таких обстоятельствах у конкурсного управляющего должника Калиновского В.В. отсутствовало право признать требования кредиторов и комитета кредиторов о проведении собрании не соответствующим положениям п. 1-2 ст. 14 Закона о банкротстве.

В соответствии с п. 3 ст. 14 Закона о банкротстве собрание кредиторов по требованию комитета кредиторов, конкурсных кредиторов и (или) уполномоченных органов проводится арбитражным управляющим не позднее чем в течение трех недель с даты получения арбитражным управляющим требования комитета кредиторов, конкурсных кредиторов и (или) уполномоченных органов о проведении собрания кредиторов.

Пунктом 5 статьи 12 Закон о банкротстве предусмотрено, что в случае, если собрание кредиторов не проведено арбитражным управляющим в сроки, установленные пунктом 3 статьи 14 названного Закона, собрание кредиторов может быть проведено лицом или лицами, требующими его созыва.

Поскольку собрание кредиторов должника конкурсным управляющим Калиновским В.В. в установленный п. 3 ст. 14 Закона о банкротстве срок проведено не было, комитетом кредиторов должника было принято решение в соответствии с пунктом 5 статьи 12 Закона о банкротстве организовать и провести собрание кредиторов ООО "Холдинговая компания "Гамма" 27.02.2015 года с повесткой дня: 1) о направлении ходатайства в Арбитражный суд Краснодарского края по делу А32-29459/2012 об отстранении конкурсного управляющего Калиновского В.В. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО "Холдинговая компания "Гамма"; 2) Об утверждении СРО арбитражных управляющих из числа членов которой подлежит утверждению конкурсный управляющий должника; 3) О кандидатуре арбитражного управляющего, представляемой суду для утверждения в качестве конкурсного управляющего должника; 4) о поручении по представлению собрания кредиторов при обращении в Арбитражный суд Краснодарского края по делу А32-29459/2012 во исполнение принятых решений по ранее указанным вопросам повестки дня, что отражено в протоколе заседания комитета кредиторов должника от 12.02.2015 г. N 4

Собрание кредиторов 27.02.2015 года было признано несостоявшимся в соответствии с п. 4 ст. 12 Закона о банкротстве в связи с отсутствием кворума.

01.03.2015 г. комитетом кредиторов ООО "Холдинговая компания "Гамма" было принято решение в соответствии с пунктом 5 статьи 12 Закона о банкротстве организовать и провести собрание кредиторов ООО "Холдинговая компания "Гамма" 19.03.2015 г. с повесткой дня: 1) о направлении ходатайства в Арбитражный суд Краснодарского края по делу А32-29459/2012 об отстранении конкурсного управляющего Калиновского В.В. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО "Холдинговая компания "Гамма"; 2) О выборе арбитражного управляющего или СРО арбитражных управляющих из числа членов которой подлежит утверждению конкурсный управляющий должника, представляемой суду для утверждения в качестве конкурсного управляющего должника; 3) о поручении по представлению собрания кредиторов при обращении в Арбитражный суд Краснодарского края по делу А32-29459/2012 во исполнение принятых решений по ранее указанным вопросам повестки дня, что отражено в протоколе заседания комитета кредиторов должника от 01.03.2015 г. N 5.

Уведомление о проведении собрания кредиторов было направлено конкурсному управляющему должника Калиновскому В.В. заказным письмом с описью вложения (том 1, л.д.158-157).

Конкурсный управляющий указывает на то, что собрание кредиторов 19.03.2015 было проведено с повесткой дня отличающейся от направленного в его адрес требования, а новое требование с повесткой дня рассмотренной кредиторами 19.03.2015 ему не направлялось.

Суд первой инстанции установил, что повестка дня собрания кредиторов 27.02.2015 и 19.03.2015 отличается, ввиду чего пришел к выводу, что проведенное 19.03.2015 собрание кредиторов нельзя считать повторным проведением собрания от 27.02.2015.

Между тем суд апелляционной инстанции не может согласиться с указанными выводами суда первой инстанции и доводами конкурсного управляющего ввиду следующего.

В силу пункта 3 статьи 13 Закона о банкротстве в сообщении о проведении собрания кредиторов должны содержаться следующие сведения:

- наименование, место нахождения должника и его адрес; дата, время и место проведения собрания кредиторов; повестка собрания кредиторов;

- порядок ознакомления с материалами, подлежащими рассмотрению собранием кредиторов;

- порядок регистрации участников собрания.

Из представленного текста уведомления следует, что в них содержалась вся вышеперечисленная информация.

Тот факт, что в повестке дня собрания кредиторов 19.03.2015 содержались еще два дополнительных вопросов помимо установленных на собрании 27.02.2015 г. не имеет правового значения, поскольку вопрос о направлении ходатайства в Арбитражный суд Краснодарского края по делу А32-29459/2012 об отстранении конкурсного управляющего Калиновского В.В. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО "Холдинговая компания "Гамма" предполагал постановку вопросов о выборе арбитражного управляющего или СРО арбитражных управляющих из числа членов которой подлежит утверждению конкурсный управляющий должника.

Закон о банкротстве не содержит Запрета на изменение повестки дня самими кредиторами законодательство, предполагая такую возможность и определяя ее порядок - до окончания регистрации участников вносятся предложения, которые затем голосуются.

Порядок созыва, проведения и принятия решений собранием кредиторов регулируется Общими правилами подготовки, организации и проведения арбитражным управляющим собраний кредиторов и заседаний комитетов кредиторов, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 06.02.2004 N 56 (далее - Правила).

В соответствии с подпунктом "г" пункта 5 указанных Правил при регистрации участников собрания кредиторов арбитражный управляющий принимает от участников собрания кредиторов заявки о включении в повестку дня собрания дополнительных вопросов.

При этом указанными выше Правилами не предусмотрено каких-либо ограничений возможности представления дополнительных вопросов в повестку дня собрания кредиторов до регистрации либо после ее завершения, а вопрос о включении в повестку дня собрания кредиторов дополнительных вопросов согласно положениям Закона о банкротстве решается голосованием кредиторов, а не арбитражным управляющим самостоятельно.

В соответствии с пунктом 2 статьи 12 Закона о банкротстве к исключительной компетенции собрания кредиторов относится принятие решений:

- о введении финансового оздоровления, внешнего управления и об изменении срока их проведения, об обращении с соответствующим ходатайством в арбитражный суд; об утверждении и изменении плана внешнего управления;

- об утверждении плана финансового оздоровления и графика погашения задолженности;

- об утверждении дополнительных требований к кандидатурам административного управляющего, внешнего управляющего, конкурсного управляющего;

- о выборе арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из членов которой арбитражным судом утверждается арбитражный управляющий;

- об установлении размера и порядка выплаты дополнительного вознаграждения арбитражному управляющему;

- об увеличении размера фиксированной суммы вознаграждения арбитражного управляющего;

- о выборе реестродержателя из числа аккредитованных саморегулируемой организацией арбитражных управляющих реестродержателей; о заключении мирового соглашения;

- об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства;

- об образовании комитета кредиторов, об определении его количественного состава, об избрании членов комитета кредиторов и о досрочном прекращении полномочий комитета кредиторов;

- об отнесении к компетенции комитета кредиторов вопросов, решения по которым в соответствии с настоящим Федеральным законом принимаются собранием кредиторов или комитетом кредиторов, за исключением вопросов, которые в соответствии с настоящей статьей отнесены к исключительной компетенции собрания кредиторов;

- об избрании представителя собрания кредиторов.

Таким образом, Законом о банкротстве установлено право собрания кредиторов принимать решения о выборе следующей процедуры банкротства должника, о выборе реестродержателя из числа аккредитованных саморегулируемой организацией арбитражных управляющих реестродержателей, о выборе арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из членов которой арбитражным судом утверждается арбитражный управляющий, в связи с чем, решение собрания кредиторов от 19.03.2015 принято в пределах компетенции собрания кредиторов.

В соответствии со ст. 65, 223 АПК РФ и ст. 32 Закона о банкротстве лицо, обжалующее решение собрания кредиторов, обязано доказать не только факт совершения действий, противоречащих нормам законодательства о банкротстве, но и факт нарушения такими действиями прав и законных интересов заявителя.

Таким образом, признание решения собрания кредиторов недействительным возможно только в двух случаях:

1) если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц,

2) если решение собрания кредиторов принято с нарушением установленных пределов компетенции собрания кредиторов.

Само по себе несогласие конкурсного управляющего с принятыми собранием кредиторов решениями о нарушении его права не свидетельствует.

Спорное собрание являлось правомочным, в связи с наличием кворума для принятия решений по предложенным вопросам, поскольку на собрании присутствовал представитель кредитора, обладавшего 65,61 % голосов от числа кредиторов, установленных в реестр, на дату проведения собрания. Вопросы, включенные в повестку дня спорного собрания, отнесены к исключительной компетенции собрания кредиторов, в связи с чем, нарушений пределов компетенции собрания не имеется. Решения приняты большинством голосов, что соответствует требованиям Закона о банкротстве.

При этом, в нарушение ч. 1 ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации конкурсным управляющим не представлено доказательств в подтверждение наличия совокупности условий для признания недействительными решений собрания кредиторов от 19.03.2015 по (как то превышения собранием кредиторов пределов своей компетенции, нарушения каких-либо прав и законных интересов именно оспариваемыми решениями собрания кредиторов, а не действиями арбитражного управляющего).

Недоказанность указанных обстоятельств является достаточным основанием для отказа в удовлетворении этих требований.

Кроме того, заявителями не конкретизировано, какие права нарушены оспариваемыми решениями собрания кредиторов и не обосновано, каким образом признание судом недействительными решений собрания кредиторов восстановит эти права (статья 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Поскольку конкурсным управляющем не представлено доказательств того, что обжалуемыми решениями собрания кредиторов должника от 19.03.2015 нарушены права и законные интересы или решения приняты с нарушением установленных законом пределов компетенции собрания кредиторов, а иных оснований для признания решения собрания кредиторов закон не предусматривает, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о необоснованности заявленных требований.

В соответствии с подпунктами 3 и 4 пункта 1 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основанием для изменения или отмены решения арбитражного суда первой инстанции являются нарушение или неправильное применение норм материального права; несоответствие выводов, изложенных в судебном акте, обстоятельствам дела.

Поскольку суд первой инстанции неправильно пришел к выводам, не соответствующим фактическим обстоятельствам дела, Определение Арбитражного суда Краснодарского края от 18.05.2015 по делу N А32-29459/2012 подлежит отмене. По результатам рассмотрения апелляционной жалобы суд апелляционной инстанции принимает новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявления.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Краснодарского края от 18.05.2015 по делу N А32-29459/2012 отменить.

В удовлетворении заявления отказать.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном Арбитражным процессуальным Кодексом Российской Федерации.

Председательствующий

Н.В. Шимбарева

Судьи

Д.В. Емельянов А.Н. Стрекачёв