Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 18 сентября 2015 г. N 19АП-911/15

г. Воронеж

18 сентября 2015 г.

А64-4880/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 11.09.2015 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 18.09.2015 года.

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Безбородова Е.А.

судей Потаповой Т.Б.

Седуновой И.Г.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Якуниной О.В.,

при участии:

от ООО "Виктория": Воронина С.С., представитель по доверенности б/н от 18.12.2014 г., паспорт РФ,

от ФНС России: Хворова Г.Е., представитель по доверенности N 68 АА 0675537 от 09.06.2015 г., удостоверение УР N 814445,

от иных лиц, участвующих в деле: представители не явились, извещены надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Виктория" на определения Арбитражного суда Тамбовской области от 30.12.2014 по делу N А64-4880/2014 о завершении конкурсного производства в отношении ООО "Проминдустрия" (ОГРН 1126820000218),

УСТАНОВИЛ:

решением Арбитражного суда Тамбовской области от 02.09.2014 ООО "Проминдустрия" признано несостоятельным (банкротом) по упрощенной процедуре банкротства отсутствующего должника, в отношении должника открыто конкурсное производство сроком до 17.02.2015, конкурсным управляющим утвержден конкурсный управляющий Здольник Вячеслав Михайлович.

Определением Арбитражного суда Тамбовской области от 30.12.2014 года по делу N А64-4880/2014 конкурсное производство в отношении ООО "Проминдустрия" завершено.

Не согласившись с данным определением, ООО "Виктория" обратилось в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой.

Определением Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 01.04.2015 года по делу N А64-4880/2014 производство по апелляционной жалобе ООО "Виктория" на определение Арбитражного суда Тамбовской области от 30.12.2014 года по делу N А64-4880/2014 прекращено. В связи с тем, что ликвидация должника, существование которого необходимо для рассмотрения апелляционный жалобы, состоялась до вынесения судом апелляционной инстанции судебного акта по апелляционной жалобе.

Постановлением Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 14.08.2015 года по делу N А64-4880/2014 определение Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 01.04.2015 года по делу N А64-4880/2014 отменено по новым обстоятельствам, поскольку решением Арбитражного суда Тамбовской области от 09.06.2015 года по делу NА64-2012/2015 запись о ликвидации ООО "Проминдустрия" была признана недействительной, тогда как запись о ликвидации должника, внесенная 09.02.2015 года в Единый государственный реестр юридических лиц послужила основанием для прекращения производства по апелляционной жалобе ООО "Виктория" на определение Арбитражного суда Тамбовской области от 30.12.2014 года по делу NА64-4880/2014.

На основании статей 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба рассматривалась в отсутствие неявившихся лиц, извещенных о времени и месте судебного разбирательства надлежащим образом.

Представитель ООО "Виктория" поддержал доводы апелляционной жалобы, считает обжалуемое определение незаконным и необоснованным, просил его отменить.

Представитель ФНС России возражал на доводы апелляционной жалобы, считает обжалуемое определение законным и обоснованным, просил оставить его без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Выслушав лиц, принимавших участие в судебном заседании, изучив материалы дела и доводы апелляционной жалобы, арбитражный апелляционный суд считает необходимым определение Арбитражного суда Тамбовской области от 30.12.2014 по делу N А64-4880/2014 отменить. В удовлетворении ходатайства конкурсного управляющего ООО "Проминдустрия" о завершении конкурсного производства отказать. При этом суд апелляционной инстанции исходит из следующего.

Согласно материалам дела, решением Арбитражного суда Тамбовской области от 02.09.2014 ООО "Проминдустрия" признано несостоятельным (банкротом) по упрощенной процедуре банкротства отсутствующего должника, в отношении должника открыто конкурсное производство сроком до 17.02.2015, конкурсным управляющим утвержден Здольник Вячеслав Михайлович.

До завершения установленного срока конкурсного производства конкурсный управляющий представил в арбитражный суд отчет о своей деятельности и о результатах проведения конкурсного производства от 28.11.2014, а также заявил ходатайство о завершении конкурсного производства в отношении должника.

Согласно отчету конкурсного управляющего инвентаризация имущества должника не проводилась ввиду отсутствия принадлежащего ему имущества, в связи с чем, его оценка в соответствии со ст.130 Федерального закона от 26.10.2002 N 127 "О несостоятельности (банкротстве)" не проводилась.

Конкурсным управляющим совместно с отчетом представлены ответы компетентных (регистрирующих) органов, из которых следует, что принадлежащее ООО "Проминдустрия" имущество отсутствует: сообщение Гостехнадзора по Тамбовской области от 24.09.2014 исх.N 36.01-34/705, сообщение УГИБДД УМВД России по Тамбовской области от 27.09.2014 исх.N 18/5296, сообщение филиала ГУПТИ Тамбовской области "Котовский нехозрасчетный участок" от 25.09.2014 N 66, уведомление от 16.10.2014 исх.N 01/019/2014-053 Управления Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Тамбовской области об отсутствии в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним запрашиваемых сведений.

Также конкурсным управляющим совместно с отчетом представлен ликвидационный бухгалтерский баланс должника по состоянию на 28.11.2014.

Согласно справке ГУ - УПФР в г. Котовске от 26.09.2014 N 76 конкурсный управляющий представил сведения о работающих застрахованных лицах и сведения о страховых взносах на обязательное пенсионное страхование и страховом стаже в соответствии с пунктом 3 статьи 11 Федерального закона от 01.04.1996 N 27-ФЗ "Об индивидуальном (персонифицированном) учете в системе обязательного пенсионного страхования".

Согласно справке ТОГБУ "ГАСПИТО" от 21.10.2014 N 01-36/305 и акту приема-передачи от 21.10.2014 документы по личному составу ООО "Проминдустрия" за 2012-2014 гг. приняты на государственное хранение в ТОГБУ "ГАСПИТО".

Ссылаясь на то, что в соответствии с пунктом 9 статьи 142 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" требования кредиторов, не удовлетворенные по причине недостаточности имущества должника, считаются погашенными, на то, что на дату рассмотрения отчета конкурсного управляющего имущество и денежные средства у должника отсутствуют, возможность обнаружения имущества и увеличения конкурсной массы отсутствует, мероприятия конкурсного производства реализованы в полном объеме, арбитражный суд первой инстанции удовлетворил ходатайство конкурсного управляющего Здольника В.М. и завершил конкурсное производство в отношении ООО "Проминдустрия".

Суд апелляционной инстанции не может согласиться с выводом суда первой инстанции о наличии оснований для завершения конкурсного производства в отношении ООО "Проминдустрия" по следующим основаниям.

В соответствии с пунктом 1 статьи 149 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" после рассмотрения арбитражным судом отчета конкурсного управляющего о результатах проведения конкурсного производства арбитражный суд выносит определение о завершении конкурсного производства, а в случае погашения требований кредиторов в соответствии со статьей 125 настоящего Федерального закона - определение о прекращении производства по делу о банкротстве.

По смыслу приведенной нормы процедура конкурсного производства подлежит завершению после проверки судом всех данных, указанных арбитражным управляющим в своем отчете. Суду следует установить, выполнены ли конкурсным управляющим все обязанности, предусмотренные Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)", существует ли вероятность наличия или возможного выявления другого ликвидного имущества должника, в результате реализации которого будут проведены расчеты с кредиторами, имеются ли какие-либо обстоятельства, наличие которых препятствует вынесению судом соответствующего определения и может повлечь нарушение прав участвующих в деле лиц.

Как следует из материалов дела, на момент рассмотрения вопроса о завершении конкурсного производства в отношении ООО "Проминдустрия", конкурсным управляющим была проведена следующая работа: направлено и опубликовано сообщение в газете "Коммерсантъ" о введении в отношении предприятия процедуры банкротства - конкурсное производство 13.09.2014 г., проведена работа по подготовке и проведению собрания кредиторов должника 28.11.2014 г., сделаны запросы и получены ответы из компетентных (регистрирующих) органов, подготовлены отчеты конкурсного управляющего о проведении процедуры банкротства - конкурсное производство и в том числе об использовании денежных средств, документы по личному составу ООО "Проминдустрия" за 2012-2014 гг. сданы на государственное хранение в ТОГБУ "ГАСПИТО", представлены сведения о работающих застрахованных лицах и сведения о страховых взносах на обязательное пенсионное страхование и страховом стаже, составлен реестр требований кредиторов, подготовлено ходатайство конкурсного управляющего о завершении конкурсного производства.

В соответствии с положениями пункта 2 статьи 129 Закона о банкротстве конкурсный управляющий обязан: принять в ведение имущество должника, провести инвентаризацию такого имущества; включить в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве сведения о результатах инвентаризации имущества должника в течение трех рабочих дней с даты ее окончания; привлечь оценщика для оценки имущества должника в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом; принимать меры, направленные на поиск, выявление и возврат имущества должника, находящегося у третьих лиц; принимать меры по обеспечению сохранности имущества должника; уведомлять работников должника о предстоящем увольнении не позднее чем в течение месяца с даты введения конкурсного производства; предъявлять к третьим лицам, имеющим задолженность перед должником, требования о ее взыскании в порядке, установленном настоящим Федеральным законом; заявлять в установленном порядке возражения относительно требований кредиторов, предъявленных к должнику; вести реестр требований кредиторов, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом; передавать на хранение документы должника, подлежащие обязательному хранению в соответствии с федеральными законами. Порядок и условия передачи документов должника на хранение устанавливаются федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации; заключать сделки, в совершении которых имеется заинтересованность, только с согласия собрания кредиторов или комитета кредиторов; исполнять иные установленные настоящим Федеральным законом обязанности.

Суд апелляционной инстанции считает, что конкурсным управляющим не выполнены все обязанности, предусмотренные Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)", в результате выполнения которых может быть достоверно установлено существует ли вероятность наличия или возможного выявления другого ликвидного имущества должника, в результате реализации которого будут проведены расчеты с кредиторами, а также имеются обстоятельства, наличие которых препятствует вынесению определения о завершении конкурсного производства.

Так согласно представленной в материалы дела служебной записки (т.1 л.д.105) ликвидатора Максаков Н.Ф. документация по ООО "Проминдустрия" пришла в негодность в результате затопления водой. В соответствии с актом от 29.08.2014 года, бухгалтерские документы, поименованные в акте, пришедшие в негодность в результате затопления водой, уничтожены путем сожжения (т.1 л.д. 104).

Однако конкурсный управляющий не принял мер, направленных на поиск, выявление и возврат имущества должника, путем получения бухгалтерской отчетности в ФНС России, получения информации о движении денежных средств по банковским счетам должника, анализа полученной информации, с целью достоверного подтверждения о возможности формирования конкурсной массы.

Согласно пункту 2 статьи 20.3 Закона о банкротстве арбитражный управляющий в деле о банкротстве обязан в том числе анализировать финансовое состояние должника и результаты его финансовой, хозяйственной и инвестиционной деятельности; выявлять признаки преднамеренного и фиктивного банкротства в порядке, установленном федеральными стандартами, и сообщать о них лицам, участвующим в деле о банкротстве, в саморегулируемую организацию, членом которой является арбитражный управляющий, собранию кредиторов и в органы, к компетенции которых относятся возбуждение дел об административных правонарушениях и рассмотрение сообщений о преступлениях.

Указанная норма является общей и определяет перечень обязанностей, возлагаемых на арбитражного управляющего независимо от процедуры банкротства, для проведения которой он утвержден.

Пунктом 1 статьи 225 Закона о банкротстве определено, что арбитражный суд принимает решение о признании ликвидируемого должника банкротом и об открытии конкурсного производства и утверждает конкурсного управляющего. Наблюдение, финансовое оздоровление и внешнее управление при банкротстве ликвидируемого должника не применяются.

Следовательно, в данном случае проведение финансового анализа и установление признаков преднамеренного и фиктивного банкротства являются обязанностью конкурсного управляющего в связи с введением в отношении должника изначально процедуры конкурсного производства.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 855 утверждены Временные правила проверки арбитражным управляющим наличия признаков фиктивного и преднамеренного банкротства (далее - Временные правила).

Разделом 2 Временных правил регламентирован порядок определения признаков преднамеренного банкротства, согласно пункту 5 которого признаки преднамеренного банкротства выявляются как в течение периода, предшествующего возбуждению дела о банкротстве, так и в ходе процедур банкротства.

Таким образом, данный порядок также не ограничивает необходимость проведения проверки наличия признаков преднамеренного банкротства какой-либо определенной процедурой банкротства.

В ходе анализа сделок должника устанавливается соответствие сделок и действий (бездействия) органов управления должника законодательству Российской Федерации, а также выявляются сделки, заключенные или исполненные на условиях, не соответствующих рыночным условиям, послужившие причиной возникновения или увеличения неплатежеспособности и причинившие реальный ущерб должнику в денежной форме (пункт 8 Временных правил).

Данная позиция подтверждена судебной практикой (Постановление Президиума ВАС РФ от 10.09.2013 N 4501/13 по делу N А48-4616/2009(26)).

Как следует из материалов дела, конкурсным управляющим не был произведен анализ финансового состояния должника и анализ сделок должника, рассмотрен вопрос о признаках преднамеренного или фиктивного банкротства должника.

Кроме того, конкурсным управляющим не был рассмотрен вопрос о привлечении контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности.

Так, в материалах дела содержится акт от 29.08.2014 года, согласно которому бухгалтерские документы, поименованные в акте, пришедшие в негодность в результате затопления водой, уничтожены путем сожжения (т.1 л.д. 104).

Согласно пункту 5 статьи 10 Закона о банкротстве руководитель должника несет субсидиарную ответственность по обязательствам должника, если документы бухгалтерского учета и (или) отчетности, обязанность по сбору, составлению, ведению и хранению которых установлена законодательством Российской Федерации, к моменту вынесения определения о введении наблюдения или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют или не содержат информацию об имуществе и обязательствах должника и их движении, сбор, регистрация и обобщение которой являются обязательными в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо если эта информация искажена.

Ответственность, предусмотренная пунктом 5 статьи 10 Закона о банкротстве, соотносится с нормами об ответственности руководителя за организацию бухгалтерского учета в организациях, соблюдение законодательства при выполнении хозяйственных операций, организацию хранения учетных документов, регистров бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности (пункт 1 статьи 6, пункт 3 статьи 17 Федерального закона от 21.11.1996 N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете" и обязанностью руководителя должника в установленных случаях предоставить арбитражному управляющему бухгалтерскую документацию (пункт 3.2 статьи 64, пункт 2 статьи 126 Закона о банкротстве). Данная ответственность направлена на обеспечение надлежащего исполнения руководителем должника указанных обязанностей, защиту прав и законных интересов лиц, участвующих в деле о банкротстве, через реализацию возможности сформировать конкурсную массу должника, в том числе путем предъявления к третьим лицам исков о взыскании долга, исполнении обязательств, возврате имущества должника из чужого незаконного владения и оспаривания сделок должника.

В связи с вышеизложенным, контролирующие должника лица несут субсидиарную ответственность по обязательствам должника, если документы бухгалтерского учета и (или) отчетности, обязанность по сбору, составлению, ведению и хранению которых установлена законодательством Российской Федерации, к моменту принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют.

Данная позиция подтверждена судебной практикой (Постановление Президиума ВАС РФ от 06.11.2012 N 9127/12 по делу N А40-82872/10-73-400"Б").

С учетом вышеизложенного, суд апелляционной инстанции считает, что конкурсным управляющим не выполнены все обязанности, предусмотренные Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)", в результате выполнения которых может быть сформирована конкурсная масса должника и удовлетворены требования конкурсных кредиторов, в связи с чем, вывод суда первой инстанции о наличии оснований для завершения конкурсного производства в отношении ООО "Проминдустрия" основан на неполном выяснении обстоятельств, имеющих значение для дела.

Суд апелляционной инстанции считает необходимым определение Арбитражного суда Тамбовской области от 30.12.2014 по делу N А64-4880/2014 отменить, в удовлетворении ходатайства конкурсного управляющего ООО "Проминдустрия" о завершении конкурсного производства отказать.

Руководствуясь пунктом 2 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Тамбовской области от 30.12.2014 по делу N А64-4880/2014 отменить.

В удовлетворении ходатайства конкурсного управляющего ООО "Проминдустрия" о завершении конкурсного производства отказать.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Арбитражный суд Центрального округа в срок, не превышающий месяца со дня вступления в законную силу, через арбитражный суд первой инстанции согласно части 1 статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий судья

Е.А. Безбородов

Судьи

Т.Б. Потапова И.Г. Седунова