Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 11 ноября 2015 г. N 15АП-9585/15

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 8 февраля 2016 г. N Ф08-10420/15 настоящее постановление оставлено без изменения

город Ростов-на-Дону

11 ноября 2015 г.

дело N А32-33424/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 03 ноября 2015 года.

Полный текст постановления изготовлен 11 ноября 2015 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Шимбаревой Н.В.

судей Д.В. Николаева, А.Н. Стрекачёва

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Баевой А.П.

при участии:

от ООО "ТрансКомСтрой": представитель Двойченков П.И. по доверенности от 30.12.2014,

акционерного общества "Корай Иншаат Санайи ве Тиджарет А.Ш.": представитель Алексеев А.И. по доверенности от 09.01.2015,

от НАО "Красная Поляна": представитель Пугачев А.В. по доверенности от 26.05.2015.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу акционерного общества "Корай Иншаат Санайи ве Тиджарет А.Ш." на определение Арбитражного суда Краснодарского края от 09.04.2015 по делу N А32-33424/2014 о включении требований в реестр требований кредиторов по заявлению общества с ограниченной ответственностью "СМЛ РУС" к обществу с ограниченной ответственностью "ТрансКомСтрой" об установлении размера требований и включении их в реестр требований кредиторов должника в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "ТрансКомСтрой" принятое в составе судьи Хитенковой Е.М.

УСТАНОВИЛ:

В рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "ТрансКомСтрой" (далее по тексту - должник) в Арбитражный суд Краснодарского края обратилось ООО "СМЛ РУС" (далее - заявитель, кредитор) с заявлением об установлении требований в реестре кредиторов должника в общем размере 1 174 475 799, 45 руб., в том числе 818 600 000 руб. - задолженность по договорам займа, 23 098 620, 00 руб. - пени по договорам займа, 325 071 097, 29 руб. - задолженность по договорам поставки; 7 706 081, 16 руб. - неустойка по договорам поставки (с учетом уточнений первоначально заявленных требований, произведенных в порядке ст. 49 АПК РФ том 3, л.д. 27).

Определением Арбитражного суда Краснодарского края от 09.04.2015 по делу N А32-33424/2014 суд признал требования ООО "СМЛ РУС" в размере 1 159 550 431, 14 руб. обоснованными; включил требования ООО "СМЛ РУС" в размере 1 159 550 431, 14 руб. в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "ТрансКомСтрой" с очередностью удовлетворения: 1 143 671 097, 29 руб. (основной долг) - требования третьей очереди, 15 879 333, 85 руб. (неустойка, пени) - требования кредиторов третьей очереди, учитывающиеся отдельно в реестре требований кредиторов и подлежащие удовлетворению после погашения основной суммы задолженности и причитающихся процентов, в остальной части требований отказал.

Не согласившись с Определением суда от 09.04.2015 по делу N А32-33424/2014 акционерное общество "Корай Иншаат Санайи ве Тиджарет А.Ш." обратилось в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит обжалуемое определение отменить и принять по делу новый судебный акт. Податель жалобы считает, что определение суда не соответствует требованиям ст.170 АПК РФ, поскольку в нем не содержится установленных обстоятельств относительно обязательств должника по договору поставки. При этом, имеющиеся в материалах дела накладные вызывают сомнения в достоверности, и требуют дополнительной проверки. В материалах дела отсутствует полная выписка по счету должника. Кредитор полагает необходимым исследовать операции по расчетному счету с целью исключения возможности погашения займа. В судебном заседании податель жалобы дополнил доводы анализом движения денежных средств по счетам должника и кредитора. Податель жалобы считает, что таковое носило формальный круговой характер, предоставленные в займ денежные средства были ранее формально перечислены кредитору, без совершения реальных хозяйственных операций.

Конкурсный кредитор ООО "Компания "ИЛВИС" в своем отзыве указывает, что согласно с доводами изложенными в апелляционной жалобе, поскольку выводы суда необоснованны, просит определение суда первой инстанции - отменить, апелляционную жалобу - удовлетворить.

В отзывах на апелляционную жалобу ООО "СМЛ РУС" указывает, что согласно с Определением Арбитражного суда Краснодарского края от 09.04.2015 по делу N А32-33424/2014, поскольку выводы суда соответствуют обстоятельствам дела, просит оставить без изменения определение суда первой инстанции, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Представитель ООО "ТрансКомСтрой" поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, просил определение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В судебном заседании лица, участвующие в деле, поддержали правовые позиции по спору.

Судебная коллегия на основании ст. 156 АПК РФ сочла возможным рассмотреть апелляционную жалобу без участия не явившихся лиц, участвующих в деле, уведомленных надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, в том числе путем размещения информации на официальном сайте Арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети Интернет.

Законность и обоснованность принятого судебного акта проверяется Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, ООО "СТРАТЭБ" обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с заявлением о признании ООО "ТрансКомСтрой" (далее - должник) несостоятельным (банкротом), в связи с задолженностью общества перед заявителем по денежным обязательствам в размере, превышающем 100 000 руб., просроченной более трех месяцев.

Определением от 16.09.2014 заявление ООО "СТРАТЭБ" принято к производству и возбуждено производство по делу о банкротстве в отношении ООО "ТрансКомСтрой".

Определением суда от 24.10.2014 в отношении ООО "ТрансКомСтрой" введена процедура наблюдения; временным управляющим утвержден Котов Михаил Сергеевич, участник НП "СРО АУ "МЕРКУРИЙ".

Наличие на стороне ООО "ТрансКомСтрой" задолженности перед ООО "СМЛ РУС" послужило основанием для обращения последнего в Арбитражный суд Краснодарского края с заявлением об установлении требований и включении их в реестр требований кредиторов должника.

В соответствии со статьей 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Установление требований кредиторов осуществляется арбитражным судом в соответствии с порядком, установленным статьями 71 и 100 Закона о банкротстве, в зависимости от процедуры банкротства, введенной в отношении должника.

В соответствии с частью 1 статьи 71 Закона о банкротстве для целей участия в первом собрании кредиторов кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в течение тридцати дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения.

Указанные требования направляются в арбитражный суд, должнику и временному управляющему с приложением судебного акта или иных документов, подтверждающих обоснованность этих требований. Требования включаются в реестр требований кредиторов на основании определения арбитражного суда.

Возражения относительно требований кредиторов могут быть предъявлены в арбитражный суд не позднее чем через пятнадцать дней со дня истечения срока для предъявления требований кредиторов должником, временным управляющим, кредиторами, предъявившими требования к должнику, представителем учредителей (участников) должника или представителем собственника имущества должника - унитарного предприятия (часть 2 статьи 71 Закона о банкротстве).

Таким образом, отсутствие возражений лиц, указанных в части 2 статьи 71, на включение заявленных требований кредиторов в реестр не освобождают арбитражный суд от проверки обоснованности этих требований.

Следовательно, в деле о банкротстве суд обязан вне зависимости от доводов лиц, участвующих в деле, оценить действительность заявленного требования о включении в реестр и соответствие закону процессуальных и материально - правовых интересов заявителя.

С учетом разъяснений, изложенных в постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ N 35 от 22.06.2012 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве" (в частности в пункте 26 данного постановления) при проверке обоснованности требований кредиторов в деле о банкротстве проверка обоснованности и размера требований кредиторов осуществляется судом независимо от наличия разногласий относительно этих требований между должником и лицами, имеющими право заявлять соответствующие возражения, с одной стороны, и предъявившим требование кредитором - с другой стороны. При установлении требований кредиторов в деле о банкротстве следует исходить из того, что установленными могут быть признаны только требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности.

В соответствии со ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основании своих требований и возражений.

В обоснование заявленных требований, заявитель ссылается на наличие основной задолженности в размере 818 600 000 руб. и пени 23 098 620, 00 руб., образовавшейся в связи с заключением между кредитором и должником договоров займа.

Как следует из материалов дела, 25 октября 2013 года между ООО "СМЛ РУС" и ООО "ТрансКомСтрой" был заключен договор беспроцентного займа между юридическими лицами N 104-СМЛ/24-10/2013, с Дополнительным соглашением к нему N 1 от 20 ноября 2013 г. к Договору.

ООО "СМЛ РУС", выступая Заимодавцем по вышеуказанному Договору, свои обязательства по передаче суммы беспроцентного займа ООО "ТрансКомСтрой" (Заемщику) в размере 25 000 000,00 (Двадцать пять миллионов) рублей выполнило, о чем свидетельствует платежное поручение N 900 от 24.10.2013.

По условиям Договора и Дополнительного соглашения Должник обязался вернуть сумму займа в срок не позднее 25 апреля 2014 года в размере 25 000 000,00 (Двадцать пять миллионов) рублей путем перечисления денежных средств на расчетный счет ООО "СМЛ РУС".

30 октября 2013 года между ООО "СМЛ РУС" и ООО "ТрансКомСтрой" был заключен договор беспроцентного займа между юридическими лицами N 119-СМЛ/30-10/2013, с Дополнительным соглашением N1 от 20 ноября 2013 г. к Договору.

ООО "СМЛ РУС", выступая Заимодавцем по вышеуказанному Договору, свои обязательства по передаче суммы беспроцентного займа ООО "ТрансКомСтрой" (Заемщику) в размере 100 000 000,00 (Сто миллионов) рублей выполнило, о чем свидетельствует платежное поручение N 915 от 30.10.2013 г. (Приложение N6).

По условиям договора и Дополнительного соглашения к нему Должник обязался вернуть сумму займа в срок не позднее 29 апреля 2014 года в размере 100 000 000.00 (Сто миллионов) рублей путем перечисления денежных средств на расчетный счет ООО "СМЛ РУС".

18 ноября 2013 года между ООО "СМЛ РУС" и ООО "ТрансКомСтрой" был заключен договор беспроцентного займа между юридическими лицами N 137-СМЛ/18-11/2013, с Дополнительным соглашением к нему N1 от 20 ноября 2013 г.

ООО "СМЛ РУС", выступая Заимодавцем по вышеуказанному Договору, свои обязательства по передаче суммы беспроцентного займа ООО "ТрансКомСтрой" (Заемщику) в сумме 150 000 000,00 (Сто пятьдесят миллионов) рублей выполнило, о чем свидетельствует платежное поручение N 997 от 18.11.2013.

По условиям договора и Дополнительного соглашения к нему Должник обязался вернуть сумму займа в срок не позднее 18 мая 2014 года в размере 150 000 000,00 (Сто пятьдесят миллионов) рублей путем перечисления денежных средств на расчетный счет ООО "СМЛ РУС".

29 ноября 2013 года между ООО "СМЛ РУС" и ООО "ТрансКомСтрой" был заключен договор беспроцентного займа между юридическими лицами N 144-СМЛ/29-11/2013, с Дополнительным соглашением N 1 от 02 декабря 2013 г. к Договору.

ООО "СМЛ РУС", выступая Заимодавцем но вышеуказанному договору и Дополнительному соглашению к нему, свои обязательства по передаче суммы беспроцентного займа ООО "ТрансКомСтрой" (Заемщику) в сумме 325 000 000,00 (Триста двадцать пять миллионов) рублей выполнило, о чем свидетельствует платежное поручение N 1031 от 02.12.2013

По условиям договора Должник обязался вернуть сумму займа в срок не позднее 28 мая 2014 года в размере 325 000 000,00 (Триста двадцать пять миллионов) рублей путем перечисления денежных средств на расчетный счет ООО "СМЛ РУС".

23 декабря 2013 года между ООО "СМЛ РУС" и ООО "ТрансКомСтрой" был заключен договор беспроцентного займа между юридическими лицами N 167-СМЛ/25-12/2013.

ООО "СМЛ РУС", выступая Заимодавцем по вышеуказанному договору, свои обязательства по передаче суммы беспроцентного займа ООО "ТрансКомСтрой" (Заемщику) в сумме 65 000 000,00 (Шестьдесят пять миллионов) рублей выполнило, о чем свидетельствует платежное поручение N ИЗО от 23,12.2013.

По условиям договора Должник обязался вернуть сумму займа в срок не позднее 24 июня 2014 года в размере 65 000 000,00 (Шестьдесят пять миллионов) рублей путем перечисления денежных средств на расчетный счет ООО "СМЛ РУС",

21 января 2014 года между ООО "СМЛ РУС" и ООО "ТрансКомСтрой" был заключен договор беспроцентного займа между юридическими лицами N 8-Р/СМЛ- 2014.

ООО "СМЛ РУС", выступая Заимодавцем по вышеуказанному договору, свои обязательства по передаче суммы беспроцентного займа ООО "ТрансКомСтрой" (Заемщику) в сумме 30 000 000,00 (Тридцать миллионов) рублей выполнило, о чем свидетельствует платежное поручение N 48 от 21.01.2014.

По условиям договора Должник обязался вернуть сумму займа в срок не позднее 22 июля 2014 года в размере 30 000 000,00 (Тридцать миллионов) рублей путем перечисления денежных средств на расчетный счет ООО "СМЛ РУС".

06 февраля 2014 года между ООО "СМЛ РУС" и ООО "ТрансКомСтрой" был заключен договор беспроцентного займа между юридическими лицами N 16-Р/СМЛ-2014.

ООО "СМЛ РУС", выступая Заимодавцем по вышеуказанному договору, свои обязательства по передаче суммы беспроцентного займа ООО "ТрансКомСтрой" (Заемщику) в сумме 20 000 000,00 (Двадцать миллионов) рублей выполнило, о чем свидетельствует платежное поручение N 128 от 06.02,2014.

По условиям договора Должник обязался вернуть сумму займа в срок не позднее 05 августа 2014 года в размере 20 000 000,00 (Двадцать миллионов) рублей путем перечисления денежных средств на расчетный счет ООО "СМЛ РУС". На момент подачи настоящего требования указанная денежная сумма на расчетный счет ООО "СМЛ РУС" не перечислена.

11 февраля 2014 года между ООО "СМЛ РУС" и ООО "ТрансКомСтрой" был заключен договор беспроцентного займа между юридическими липами N 18-Р/СМЛ-2014.

ООО "СМЛ РУС", выступая Заимодавцем по вышеуказанному договору, свои обязательства по передаче суммы беспроцентного займа ООО "ТрансКомСтрой" (Заемщику) в сумме 103 600 000,00 (Сто три миллиона шестьсот тысяч) рублей выполнило, о чем свидетельствует платежное поручение N 157 от 11.02.2014.

По условиям договора Должник обязался вернуть сумму займа в срок не позднее 10 августа 2014 года в размере 103 600 000,00 (Сто три миллиона шестьсот тысяч) рублей путем перечисления денежных средств на расчетный счет ООО "СМЛ РУС". На момент подачи настоящего требования указанная денежная сумма на расчетный счет ООО "СМЛ РУС" не перечислена.

Документы, подтверждающие полномочия лиц, подписавших договоры займа и их действительность подтверждена:

- доверенностями N 21 от 01.09.2013 г, N 31 от 15.11.2013 г., N 14 от 31.05.2014 г., N 31 от 15.11.2013 г. выданные на имя административно-финансового директора "СМЛ РУС" Гюн Ахмет Шенола на период с 01.09.2013 по 31.12.2014 г., согласно которым Гюн А.Ш. наделен правом совершать и заключать любые сделки, подписывать договоры от имени Кредитора и иные необходимые документы на;

- приказом о приеме работника на работу с 14.03.2013 по 26.12.2013, доверенностями N 34/ОВ от 14.03.2013 г., N 67 от 27.08.2013 г., N001-ОД от 06.01.2014 г., N 003/1 от 10.01.2014 г., N 017 от 03.02.2014 г., N018 от 24.03.2014 г., выданные на период с 14.03.2013 по 31.03.2015 года на имя заместителя генерального директора "Транскомстрой" Алдекова Чолпонбека.

Должник свой долг признает, что подтверждается следующими актами сверки взаимных расчетов:

Акт сверки взаимных расчетов за период 01.01.2012 по 22.10.2014 по договору N 104-СМЛ/24-10/2013 от 24.10.2013 г.; Акт сверки взаимных расчетов за период 01.01.2012 по 22.10.2014 по договору N 119-СМЛ/30-10/2013 от 30.10.2013 г.; Акт сверки взаимных расчетов за период 01.01.2012 по 22.10.2014 по договору N 137-СМЛ/18-11/2013 от 18.11.2013 г.; Акт сверки взаимных расчетов за период 01.01.2012 по 22.10.2014 по договору N 144-СМЛ/29-11/2013 от 29.11.2013 г.; Акт сверки взаимных расчетов за период 01.01.2012 по 22.10.2014 по договору N 167-СМЛ/23-12/2013 от 23.12.2013 г.; Акт сверки взаимных расчетов за период 01.01.2012 по 22.10.2014 по договору N 8-Р/СМЛ-2014 от 21.01.2014 г.; Акт сверки взаимных расчетов за период 01.01.2012 по 22.10.2014 по договору N 16-Р/СМЛ-2014 от 06.02.2014 г.; Акт сверки взаимных расчетов за период 01.01.2012 по 22.10.2014 по договору N 18-Р/СМЛ-2014 от 11.02.2014 г.

В соответствии со ст.309 Гражданского Кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

В силу пункта 1 статьи 807 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору займа одна сторона (займодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить займодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества.

В пункте 1 статьи 809 Гражданского кодекса Российской Федерации заемщик обязан возвратить займодавцу полученную сумму займа в срок и в порядке, которые предусмотрены договором займа.

В соответствии с пунктом 1.2. вышеперечисленных договоров займа указано, что заем считается предоставленным с момента поступления средств на расчетный счет должника

При наличии сомнений в реальности договора займа суд может потребовать и от должника представления документов, свидетельствующих о его операциях с этими денежными средствами (первичные бухгалтерские документы или банковские выписки с расчетного счета индивидуального предпринимателя), в том числе об их расходовании.

В целях установления фактических обстоятельств, имеющих существенное значение для проверки заявленных АО "Корай Иншаат Санайи ве Тиджарет А.Ш." возражений, а также правильного разрешения спора, в суд первой инстанции были представлены выписки по счетам подтверждающие исполнение кредитором ООО "СМЛ РУС" своих обязательств по договорам займа в части перечисления сумм займов должнику (том 3, л.д. 77-86), а именно:

Выписка по счету 40702810630060001846 (RUR) пассивный ООО "СМЛ РУС" за 24.10.2013 о списании 25 000 000,00 руб. по Договору N 104-СМЛ/24-10/2013 от 25.10.2013 г.; Выписка по счету 40702810630060001846 (RUR) пассивный ООО "СМЛ РУС" за 30.10.2013 о списании 100 000 000,00 руб. по Договору N 119-СМЛ/ЗО-10/2013 от 30.10.2013 г.; Выписка по счету 40702810630060001846 (RUR) пассивный ООО "СМЛ РУС" 18.11.2013 о списании 150 000 000,00 руб. по Договору N 137-СМЛ/18-11/2013 от 18.11.2013 г.; Выписка по счету 40702810630060001846 (RUR) пассивный ООО "СМЛ РУС" за 02.12.2013 о списании 325 000 000,00 руб. по Договору N144-СМЛ/29-11/2013 от 29.11.2013 г.; Выписка по счету 40702810630060001846 (RUR) пассивный ООО "СМЛ РУС" за 23.12.2013 о списании 65 000 000,00 руб. по Договору N 167-СМЛ/25-12/2013 от 23.12.2013 г.; Выписка по счету 40702810630060001846 (RUR) пассивный ООО "СМЛ РУС" за 21.01.2014 г. о списании 30 000 000,00 руб. по Договору N8-Р/СМЛ-2014 от 21.01.2014 г.; Выписка по счету 40702810630060001846 (RUR) пассивный ООО "СМЛ РУС" за 06.02.2014 г. о списании 20 000 000,00 руб. по Договору N16-Р/СМЛ-2014 от 06.02.2014 г.; Выписка по счету 40702810630060001846 (RUR) пассивный ООО "СМЛ РУС" за 11.02.2014 г. о списании 103 600 000,00 руб. по Договору N 18-Р/СМЛ-2014 от 11.02.2014 г.

Вышеуказанные документы подтверждают списание денежных средств с расчетного счета ООО "СМЛ РУС" и перечисление на расчетный счет ООО "Транскомстрой" N 40702810930060004530, указанный в п. 9 Договоров беспроцентного займа.

Также в материалы дела содержаться документы, подтверждающие поступление вышеуказанных сумм на расчетный счет ООО "Транскомстрой" N 40702810930060004530 (том 3, л.д. 87 - 104), а именно:

Выписка по счету N 40702810930060004530 (RUR) пассивный ООО "Транскомстрой" за 24.10.2013 г. о поступлении 25 000 000,00 руб. по Договору N 104-СМЛ/24-10/2013 от 24.10.2013 г.; Выписка по счету N40702810930060004530 (RUR) пассивный ООО "Транскомстрой" за 18.11.2013 г. о поступлении 100 000 000,00 руб. по Договору N 119-СМЛ/ЗО-10/2013 от 30.10.2013 г.; Выписка по счету N40702810930060004530 (RUR) пассивный ООО "Транскомстрой" за 18.11.2013 г. о поступлении 150 000 000,00 руб. по Договору N 137-СМЛ/18-11/2013 от 18.11.2013 г.; Выписка по счету N40702810930060004530 (RUR) пассивный ООО "Транскомстрой" за 02.12.2013 г. о поступлении 325 000 000,00 руб. по Договору N 144-СМЛ/29-11/2013 от 29.11.2013 г.; Выписка по счету N40702810930060004530 (RUR) пассивный ООО "Транскомстрой" за 23.12.2013 г. о поступлении 65 000 000,00 руб. по Договору N 167-СМЛ/23-12/2013 от 23.12.2013 г.; Выписка по счету N40702810930060004530 (RUR) пассивный ООО "Транскомстрой" за 21.01.2014 г. о поступлении 30 000 000,00 руб. по Договору N 8-Р/СМЛ-2014 от 21.01.2014 г.; Выписка по счету N40702810930060004530 (RUR) пассивный ООО "Транскомстрой" за 06.02.2014 г. о поступлении 20 000 000,00 руб. по Договору N 16-Р/СМЛ-2014 от 06.02.2014 г.; Выписка по счету N40702810930060004530 (RUR) пассивный ООО "Транскомстрой" за 11.02.2014 г. о поступлении 103 600 000,00 руб. по Договору N 18-Р/СМЛ-2014 от 11.02.2014 г.

На основании определения арбитражного апелляционного суда от 16.09.2015 г. ИФНС N 4 по городу Москве предоставлена справка об открытых ООО "СМЛ Рус" счетах за периоды с 11.07.2013 по сегодняшний день.

В обоснование возражений на доводы апелляционной жалобы в порядке абзаца 2 части 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса РФ в материалы дела представлены выписки по всем открытым расчетным счетам ООО "СМЛ Рус".

В материалы дела от ОАО Сбербанк России поступили выписками о движении денежных средств по счетам ООО "ТрансКомСтрой", а также CD-диск с выписками по счетам ООО "ТрансКомСтрой" за период с 24.10.2013 - 31.07.2015 г. (том 4 л.д. 85, 118).

При анализе выписок банков не установлено, что должником производился возврат займа.

Подателю апелляционной жалобы была предоставлена возможность ознакомиться с представленными документами, между тем, доказательств подтверждающих, что движение денежных средств носило транзитный характер или в дальнейшем денежные средства перечислялись на расчетные счета посредством "цепочки" контрагентов в материалы дела не представлено, доводов свидетельствующих о согласованности действий должника и кредитора не заявлено.

Довод жалобы о том, что предоставленные в займ денежные средства получены кредитором ранее от самого должника в оплату за поставку и данные обстоятельства свидетельствуют об искусственном создании задолженности отклоняется судом поскольку подателем жалобы не предоставлены доказательства отсутствия у должника иного источника дохода, вывод о формальном документообороте носит предположительный характер.

Таким образом, оценив совокупность представленных в материалы дела доказательств, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о доказанности реального исполнения займодавцем обязанности по предоставлению займа.

При таких обстоятельствах, судом первой инстанции правомерно определена задолженность ООО "ТрансКомСтрой" перед ООО "СМЛ РУС" по договорам беспроцентного займа подлежащая включению в реестр в размере 818 600 000,00 (Восемьсот восемнадцать миллионов шестьсот тысяч) рублей.

Кредитором также заявлено требование о включение в реестр требований кредиторов задолженности по договорам поставки в размере 325 071 097, 29 руб.

В 2013 года между ООО "СМЛ РУС" и ООО "ТрансКомСтрой" были заключены Договоры поставки, согласно которым Поставщик - ООО "СМЛ РУС" принял на себя обязательства поставить Товар, а Покупатель принять и оплатить Товар.

1. Договор поставки N 21-П/13 от 11.07.2013 г., в редакции Допсоглашения N 2/1 от 30.10.13., цена Договора - 55 494 974,49 руб.

В соответствии с п. 2.4.1 Договора поставки N 21 Должник обязан перечислить Кредитору аванс в течение 5 банковских дней с момента получения от Кредитора счета на указанную сумму.

Согласно п. 2.4.2 Договора поставки N 21 окончательный расчет между Должником и Кредитором за поставку товара осуществляется в течение 5 банковских дней с даты получения Должником счета от Кредитора после исполнения Кредитором всех обязательств, предусмотренных Договором поставки N 21, и подписания Должником и Кредитором акта приема-передачи Товара, в котором Должник подтверждает наличие у него задолженности по Договору поставки N 21. На данном этапе Кредитор направляет Должнику на подпись накладную по форме Topг-12 (2 экземпляра); акт приема-передачи Товара (в 2-х экземплярах):счет-фактуру (в 2-х экземплярах).

В п. 3.3 Договора поставки N 21 датой поставки товара является дата подписания уполномоченными представителями Кредитора и Должника товарной накладной по форме ТОРГ-12 и товарно-транспортной накладной N 1-Т, подписываемых после оформления акта приема-передачи товара.

Согласно п. 2.4.5 Договора поставки N 21 Кредитор обязан передать Должнику счет-фактуру на сумму поставленного товара.

Как следует из п. 3.6 Договора поставки N 21, Кредитор обязан передать Должнику оригиналы документов, подтверждающих качество поставленного товара.

Поставщиком произведена поставка Товара на сумму 55 494 974,49 руб. Покупатель произвел частичную оплату в сумме 53 943 932,49 р., часть задолженности была погашена на основании уведомления о зачете взаимных требований N 161 от 08.05.2014 г. в сумме 133 228,92 руб., а часть путем заключения Соглашения о взаимозачете на сумму 1 417 813,08 руб.

Для исполнения обязательств по Договору поставки N 21-П/13 от 11.07.2013 года, между Кредитором и ООО "Коракс менеджмент" заключен Договор поставки N 7 от 14.08.2013 года (в редакции дополнительного соглашения N4 от 16.11.2013 г.) на сумму 52 433 295,50 рублей на поставку Товара, соответствующего Договору N21-П/13 от 11.07.2013 г.

Авансовый платеж, поступивший 24.07.2013 года от Должника по Договору N 21-П/13 от 11.07.2013 г. в сумме 37 520 000,00 рублей был направлен Кредитором в качестве авансового платежа ООО "Коракс менеджмент" 25.07.2013 года, предусмотренного Договором поставки N 7 от 14.08.2013 года (Приложение N2) в сумме 36 469 315,72 рублей.

Товар, предусмотренный Договором Договор поставки N 7 от 14.08.2013, заключенным между Кредитором и ООО "Коракс менеджмент", был поставлен Кредитору, что подтверждается Товарными накладными N 87 от 03.12.2013, N 97 от 30.12.2013, N 46 от 05.03.2014 г. и Счет-фактурой N 688 от 03.12.2013, на сумму 52 433 295,50 рублей.

В подтверждение исполнение Кредитором (ООО "СМЛ РУС") своих обязательств Договору поставки N 21-П/13 от 11.07.2013 г. на сумму 55 494 974,49 рублей в материалы дела представлены:

- копия Товарной накладной N 16 от 24.03.2014 г., копия Счета-фактуры N 15 от 24.03.2014 г., копия Товарной накладной N 15 от 03.12.2013 г., копия счета-фактуры N 54 от 03.12.2013, копия Акта приема-передачи Товара от 31.01.2014 г., копии писем о направлении указанных документов ООО "СМЛ РУС"N 123 от 26.03.2014 г., N 500 от 24.12.2013 г. N 121 от 123 от 26.03.2014 г. в адрес должника.

Непогашенная задолженность по Договору поставки N 21-П/13 от 11.07.2013 г. составляет 622 155,87 руб., что подтверждается актом сверки взаимных расчетов по состоянию на 22.10.2014 г.

2. Договор поставки N 23-П/13 от 15.07.2013 г., в редакции Допсоглашения N 2/1 от 25.11.13., цена Договора - 83 176 063,30 руб.

В соответствии с п. 2.4.1 Договора поставки N 23 (в редакции дополнительного соглашения от 25.11.2013 N 2/1) Должник обязан перечислить Кредитору аванс в течение 5 банковских дней с момента получения от Кредитора счета на указанную сумму.

Согласно п. 2.4.2 Договора поставки N 23 (в редакции дополнительного соглашения от 25.11.2013 N 2/1) окончательный расчет между Должником и Кредитором за поставку товара осуществляется в течение 5 банковских дней с даты получения Должником счета от Кредитора после исполнения Кредитором всех обязательств, предусмотренных Договором поставки N 23, и подписания Должником и Кредитором акта приема-передачи товара, в котором Должник подтверждает наличие у него задолженности по Договору поставки N 23. На данном этапе Кредитор направляет Должнику на подпись накладную по форме Topг-12 (2 экземпляра); акт приема-передачи Товара (в 2-х экземплярах):счет-фактуру (в 2-х экземплярах).

В п. 3.3 Договора поставки N 23 датой поставки товара является дата подписания уполномоченными представителями Кредитора и Должника товарной накладной по форме ТОРГ-12 и товарно-транспортной накладной N 1-Т, подписываемых после оформления акта приема-передачи товара.

Согласно п. 2.4.5 Договора поставки N 23 Кредитор обязан передать Должнику счет-фактуру на сумму поставленного товара.

Как следует из п. 3.6 Договора поставки N 23, Кредитор обязан передать Должнику оригиналы документов, подтверждающих качество поставленного товара.

Поставщиком произведена поставка Товара на сумму 83 176 063,30 руб. Покупатель произвел частичную оплату в сумме 79 194 515,57 руб.

Для исполнения обязательств по Договору поставки N 23-П/13 от 15.07.2013 г, между Кредитором и ООО "Коракс менеджмент" заключен Договор поставки N20 от 01.10.2013 г. на сумму 77 890 846,65 рублей на поставку Товара, соответствующего Договору N23-П/13 от 15.07.2013 г.

Авансовый платеж, поступивший 24.07.2013 года от Должника по Договору N 23-П/13 от 15.07.2013 г. в сумме 55 793 902,61 рублей был направлен Кредитором в качестве авансового платежа ООО "Коракс менеджмент" 07.10.2013 года, предусмотренного Договором поставки N 20 от 01.10.2013 года в сумме 54 523 592,66 рублей.

Товар, предусмотренный Договором Договор поставки N 20 от 01.10.2013, заключенным между Кредитором и ООО "Коракс менеджмент", был поставлен Кредитору, что подтверждается Товарной накладной N 80 от 19.11.2013 г. и Счет фактурой N 665 от 9.11.2013 г. на сумму 77 890 846, 65 рублей.

В подтверждение исполнение Кредитором (ООО "СМЛ РУС") своих обязательств Договору поставки N 23-П/13 от 11.07.2013 г. на сумму 83 176 063,30 рублей в материалы дела представлены:

- копия товарной накладной N 14 от 24.03.2014 г., копия Счета-фактуры N 13 от 24.03.2014 г., копия товарной накладной N 12 от 30.11.2013, счета-фактуры N 48 от 30.11.2013 г., копия акта приема-передачи товара от 30.11.2013 г.; копии писем о направлении указанных документов ООО "СМЛ РУС" N 123 от 26.03.2014 г., N 121 от 123 от 26.03.2014 г., N 458/1 от 30.11.2013 г. в адрес должника.

Непогашенная задолженность по Договору поставки N 23-П/13 от 15.07.2013 г. составляет 3 981 547,73 руб., что подтверждается актом сверки взаимных расчетов по состоянию на 22.10.2014 г.

3. Договор поставки N 24-П/13 от 15.07.2013 г., в редакции Допсоглашения N 3 от 26.12.2013., цена Договора - 265 285 812,41р.

В соответствии с п. 2.4.1 Договора поставки N 24 (в редакции дополнительного соглашения от 26.12.2013 N 3) Должник обязан перечислить Кредитору аванс в течение 5 банковских дней с момента получения от Кредитора счета на указанную сумму.

Согласно п. 2.4.2 Договора поставки N 24 (в редакции дополнительного соглашения от 26.12.2013 N 3) окончательный расчет между Должником и Кредитором за поставку товара осуществляется в течение 5 банковских дней с даты получения Должником счета от Кредитора после исполнения Кредитором всех обязательств, предусмотренных Договором поставки N 24. и подписания Должником и Кредитором акта приема-передачи Товара, в котором Должник подтверждает наличие у него задолженности по Договору поставки N 24. На данном этапе Кредитор направляет Должнику на подпись накладную по форме Topг-12 (2 экземпляра); акт приема-передачи Товара (в 2-х экземплярах): счет-фактуру (в 2-х экземплярах).

В п. 3.3 Договора поставки N 24 датой поставки товара является дата подписания уполномоченными представителями Кредитора и Должника товарной накладной по форме ТОРГ-12 и товарно-транспортной накладной N 1-Т, подписываемых после оформления акта приема-передачи товара.

Согласно п. 2.4.5 Договора поставки N 24 Кредитор обязан передать Должнику счет-фактуру на сумму поставленного товара.

Как следует из п. 3.6 Договора поставки N 24. Кредитор обязан передать Должнику оригиналы документов, подтверждающих качество поставленного товара.

Поставщиком произведена поставка Товара на сумму 265 285 812,41 руб. Покупатель произвел частичную оплату в сумме 169 488 221,65 руб.

Для исполнения обязательств по Договору поставки N 24-П/13 от 15.07.2013 г, между Кредитором и ООО "Коракс менеджмент" заключен Договор поставки N9 от 14.08.2013 г. (в редакции Дополнительного соглашения 34 от 10.01.2014) на сумму 246 645 151,48 рублей на поставку Товара, соответствующего Договору N24-П/13 от 15.07.2013 г.

Авансовый платеж, поступивший 24.07.2013 года от Должника по Договору N 24-П/13 от 15.07.2013 г. в сумме 169 473 056,20 рублей был направлен Кредитором в качестве авансового платежа ООО "Коракс менеджмент" 15.08.2013 года, предусмотренного Договором поставки N 9 от 14.08.2013 года (Приложение N21) в сумме 168 034 689,56 рублей.

Товар, предусмотренный Договором Договор поставки N 9 от 14.08.2013, заключенным между Кредитором и ООО "Коракс менеджмент", был поставлен Кредитору, что подтверждается Товарными накладными N 107 от 30.12.2013, N70 от 17.09.2013 г. и Счет-фактурами N 718 от 30.12.2013, N46 от 18.02.2013, N 607 от 17.09.2013 на сумму 246 645 151,48 рублей.

В подтверждение исполнение Кредитором (ООО "СМЛ РУС") своих обязательств Договору поставки N 24-П/13 от 11.07.2013 г. на сумму 265 285 812,41 рублей в материалы дела представлены:

- копия товарной накладной N 11 от 24.03.2014 г, копия Счета-фактуры N 10 от 24.03.2014 г., копия товарной накладной N 22 от 30.12.2013 г., копия счета-фактуры N 64 от 30.12.2013 г., копия товарной накладной N 6 от 25.09.2013 г., копия счета-фактуры N 42 от 25.09.2013 г., копия Акта приема-передачи товара от 25.09.2013 г., копия товарной накладной N 5 от 24.02.2014 г., копия счета-фактуры N 3 от 24.02.2014 г. копия товарной накладной N 6 от 24.02.2014 г., копия счета-фактуры N 4 от 24.02.2014 г.

Копии писем о направлении указанных документов ООО "СМЛ РУС" N 123 от 26.03.2014 г., N 121 от 123 от 26.03.2014 г., N 31 от 10.01.2014 г. в адрес должника.

Непогашенная задолженность по Договору поставки N 24-П/13 от 15.07.2013 г. составляет 95 797 590,76 руб., что подтверждается актом сверки взаимных расчетов по состоянию на 22.10.2014 г.

4. Договор поставки N 28-П/13 от 26.07.2013 г. цена Договора - 26 527 065,45 руб.

В соответствии с п. 2.4.1 Договора поставки N 28 Должник обязан перечислить Кредитору аванс в течение 5 банковских дней с момента получения от Кредитора счета на указанную сумму.

Согласно п. 2.4.2 Договора поставки N 28 окончательный расчет между Должником и Кредитором за поставку товара осуществляется в течение 5 банковских дней с даты получения Должником счета от Кредитора после исполнения Кредитором всех обязательств, предусмотренных Договором поставки N 28, и подписания Должником и Кредитором акта приема-передачи Товара, в котором Должник подтверждает наличие у него задолженности по Договору поставки N 28. На данном этапе Кредитор направляет Должнику на подпись накладную по форме Topг-12 (2 экземпляра); акт приема-передачи Товара (в 2-х экземплярах): счет-фактуру (в 2-х экземплярах).

В п. 3.3 Договора поставки N 28 датой поставки товара является дата подписания уполномоченными представителями Кредитора и Должника товарной накладной по форме ТОРГ-12 и товарно-транспортной накладной N 1-Т, подписываемых после оформления акта приема-передачи товара.

Согласно п. 2.4.5 Договора поставки N 28 Кредитор обязан передать Должнику счет-фактуру на сумму поставленного товара.

Как следует из п. 3.6 Договора поставки N 28, Кредитор обязан передать Должнику оригиналы документов, подтверждающих качество поставленного товара.

Поставщиком произведена поставка Товара на сумму 26 527 065,45 руб. Покупатель произвел частичную оплату в сумме 18 568 945,82 руб.

Для исполнения обязательств по Договору поставки N 28-П/13 от 26.07.2013 г, между Кредитором и ООО "Коракс менеджмент" заключен Договор поставки N10 от 22.08.2013 г. на сумму 26 092 244,08 рублей на поставку Товара, соответствующего Договору N28-П/13 от 26.07.2013 г.

Авансовый платеж, поступивший 06.08.2013 года от Должника по Договору N 28-П/13 от 26.07.2013 г. в сумме 18 568 945,82 рублей был направлен Кредитором в качестве авансового платежа ООО "Коракс менеджмент" 26.08.2013 года, предусмотренного Договором поставки N 10 от 22.08.2013 года в сумме 18 264 570,00 рублей.

Товар, предусмотренный Договором Договор поставки N 10 от 22.08.2013, заключенным между Кредитором и ООО "Коракс менеджмент", был поставлен Кредитору, что подтверждается Товарной накладной N 75 от 30.10.2013, Счет-фактурой N 653 от 30.10.2013 на сумму 26 092 244,08 рублей.

В подтверждение исполнение Кредитором (ООО "СМЛ РУС") своих обязательств Договору поставки N 28-П/13 от 26.07.2013 г. на сумму 26 527 065,45 рублей в материалы дела представлены:

- копия товарной накладной N 9 от 30.10.2013 г.; копия счета-фактуры N 46 от 30.10.2013 г.

Непогашенная задолженность по Договору поставки N 28-П/13 от 26.07.2013 г. составляет 7 958 119,63 руб., что подтверждается актом сверки взаимных расчетов по состоянию на 22.10.2014 г.

5. Договор поставки N 44-П/13 от 10.08.2013 г., цена договора - 39 413 528,73 руб.

В соответствии с п. 2.4.1 Договора поставки N 44 Должник обязан перечислить Кредитору аванс в течение 5 банковских дней с момента получения от Кредитора счета на указанную сумму.

Согласно п. 2.4.2 Договора поставки N 44 окончательный расчет между Должником и Кредитором за поставку товара осуществляется в течение 5 банковских дней с даты получения Должником счета от Кредитора после поставки Кредитором на склад Должника 100 % от объема товара, указанного в спецификации к Договору поставки N 44.

В п. 3.3 Договора поставки N 44 датой поставки товара является дата подписания уполномоченными представителями Кредитора и Должника товарной накладной по форме ТОРГ-12 и товарно-транспортной накладной N 1-Т

Поставщиком произведена поставка Товара на сумму 39 413 528,73 руб. Покупатель произвел частичную оплату в сумме 27 589 470,11 руб.

Для исполнения обязательств по Договору поставки N 44-П/13 от 10.08.2013 г, между Кредитором и ООО "Коракс менеджмент" заключен Договор поставки N26 от 26.10.2013 г. на сумму 36 531 839,59 рублей на поставку Товара, соответствующего Договору N44-П/13 от 10.08.2013 г.

Авансовый платеж, поступивший 09.10.2013 года от Должника по Договору N 44-П/13 от 10.08.2013 г. в сумме 27 589 470,11 рублей был направлен Кредитором в качестве авансового платежа ООО "Коракс менеджмент" 01.11.2013 года, предусмотренного Договором поставки N 26 от 26.10.2013 года в сумме 25 572 287,71 рублей.

Товар, предусмотренный Договором Договор поставки N 26 от 26.10.2013, заключенным между Кредитором и ООО "Коракс менеджмент", был поставлен Кредитору, что подтверждается Товарной накладной N 48 от 06.03.2014, Счет-фактурой N 56 от 06.03.2014 на сумму 36 531 839,59 рублей.

В подтверждение исполнение Кредитором (ООО "СМЛ РУС") своих обязательств Договору поставки N 44-П/13 от 06.09.2013 г. на сумму 39 413 528,73 рублей в материалы дела представлены: копия товарной накладной N17 от 28.03.2014 г., копия счета-фактуры N16 от 28.03.2014 г.,

Копия письма о направлении указанных документов ООО "СМЛ РУС" N 127 от 28.03.2014 г. в адрес должника.

Непогашенная задолженность по Договору поставки N 44-П/13 от 10.08.2013 г. составляет 11 824 058,62 руб., что подтверждается актом сверки взаимных расчетов по состоянию на 22.10.2014 г.

6. Договор поставки N 45-П/13 от 06.09.2013 г., цена договора - 334 681 229,75 руб.

В соответствии с п. 2.4.1 Договора поставки N 45 Должник обязан перечислить Кредитору аванс в течение 5 банковских дней с момента получения от Кредитора счета на указанную сумму.

Согласно п. 2.4.2 Договора поставки N 45 окончательный расчет между Должником и Кредитором за поставку товара осуществляется в течение 5 банковских дней с даты получения Должником счета от Кредитора после поставки Кредитором на склад Должника 100 % от объема товара, указанного в спецификации к данного Договору.

В п. 3.3 Договора поставки N 45 датой поставки товара является дата подписания уполномоченными представителями Кредитора и Должника товарной накладной по форме ТОРГ-12 и товарно-транспортной накладной N 1-Т.

Поставщиком произведена поставка Товара на сумму 334 681 229,75 руб. Покупатель произвел частичную оплату в сумме 234 276 860,82 руб.

Для исполнения обязательств по Договору поставки N 45-П/13 от 06.09.2013 г, между Кредитором и ООО "Коракс менеджмент" заключен Договор поставки N21 от 12.10.2013 г. на сумму 331 643 341,54 рублей на поставку Товара, соответствующего Договору N45-П/13 от 06.09.2013 г.

Авансовые платежи, поступившие 11.10.2013, 01.11.2013 года от Должника по Договору N 45-П/13 от 06.09.2013 г. в общей сумме 234276860,83 рублей были направлены Кредитором в качестве авансовых платежей ООО "Коракс менеджмент" 23.10.2013, 05.11.2013 года, предусмотренного Договором поставки N 21 от 12.10.2013 года в общей сумме 232 150 339,08 рублей.

Товар, предусмотренный Договором Договор поставки N 21 от 12.10.2013, заключенным между Кредитором и ООО "Коракс менеджмент", был поставлен Кредитору, что подтверждается Товарными накладными N 46 от 05.03.2014, N 97 от 30.12.2013, Счет-фактурами N 717 от 30.12.2013, N 53 от 05.03.2014 г. на сумму 331 643 341,54 рублей.

В подтверждение исполнение Кредитором (ООО "СМЛ РУС") своих обязательств Договору поставки N 45-П/13 от 06.09.2013 г. на сумму 39 413 528,73 рублей в материалы дела представлены:

- копия товарной накладной N 10 от 21.03.2014 г., копия счета-фактуры N 9 от 21.03.2014 г., копия товарной накладной N 23 от 30.12.2013 г., копия Счета-фактуры N 65 от 30.12.2014 г.

Копия письма о направлении указанных документов ООО "СМЛ РУС" N 123 от 26.03.2014 г., N 31 от 10.01.2014 г. в адрес должника.

Непогашенная задолженность по Договору поставки N 45-П/13 от 06.09.2013 г. составляет 100 404 368,93 руб. что подтверждается актом сверки взаимных расчетов по состоянию на 22.10.2014 г.

7. Договор поставки N 53-П/13 от 30.09.2013 г., в редакции Допсоглашения N 1/1 от 28.10.13., цена договора - 363 044 728,89 руб.

Согласно п. 1.1 Договора поставки N 53 Кредитор в течение срока действия Договора обязан поставлять Должнику товар, а Должник обязан принимать и оплачивать товар на условиях данного Договора.

В соответствии с п. 2.4.1 Договора поставки N 53 (в редакции дополнительного соглашения от 28.10.2013 N 1/1) Должник обязан перечислить Кредитору аванс в течение 5 банковских дней с момента получения от Кредитора счета на указанную сумму.

Согласно п. 2.4.2 Договора поставки N 53 (в редакции дополнительного соглашения от 28.10.2013 N 1/1 Окончательный расчет между Должником и Кредитором за поставку товара осуществляется в течение 5 банковских дней с даты получения Должником счета от Кредитора после поставки Кредитором на склад Должника 100 % от объема товара, указанного в спецификации к данного Договору.

В п. 3.3 Договора поставки N 53 датой поставки товара является дата подписания уполномоченными представителями Кредитора и Должника товарной накладной по форме ТОРГ-12 и товарно-транспортной накладной N 1-Т.

Поставщиком произведена поставка Товара на сумму 363 044 728,89 руб. Покупатель произвел частичную оплату в сумме 258 561 473,14 руб.

Для исполнения обязательств по Договору поставки N 53-П/13 от 30.09.2013 г, между Кредитором и ООО "Коракс менеджмент" заключен Договор поставки N105-СМЛ/24-10/2013 от 24.10.2013 г. (в редакции дополнительного соглашения N1 от 01.11.2013) на сумму 353 796 166,96 рублей на поставку Товара, соответствующего Договору N53-П/13 от 30.09.2013 г.

Авансовые платежи, поступившие 10.10.2013, 01.11.2013 года от Должника по Договору N 53-П/13 от 30.09.2013 г. в общей сумме 258 561 473,53 рублей были направлены Кредитором в качестве авансовых платежей ООО "Коракс менеджмент" 28.10.2013, 05.11.2013 года, предусмотренного Договором поставки N 105-СМЛ/24-10/2013 от 24.10.2013 г. в общей сумме 251 974 643,17 рублей.

Товар, предусмотренный Договором Договор поставки N 105-СМЛ/24-10/2013 от 24.10.2013 г, заключенным между Кредитором и ООО "Коракс менеджмент", был поставлен Кредитору, что подтверждается Товарной накладной N 39 от 20.02.2014, Счет-фактурой N 50 от 20.02.2014 г. на сумму 353 796 166,96 рублей.

В подтверждение исполнение Кредитором (ООО "СМЛ РУС") своих обязательств Договору поставки N 53 от 30.09.2013 г. на сумму 363 044 728,89 рублей в материалы дела представлены:

- копия товарной накладной N 9 от 21.03.2014 г., копия счета-фактуры N8 от 21.03.2014 г.

Копия письма о направлении указанных документов ООО "СМЛ РУС" N 121 от 21.03.2014 в адрес должника.

Непогашенная задолженность по договору поставки N 21-П/13 от 11.07.2013 г. составляет 104 483 255,75 руб., что подтверждается актом сверки взаимных расчетов по состоянию на 22.10.2014 г.

Соответствие заключенных Договоров и авансовых платежей между Кредиторов и Должником, а также между Кредитором и ООО "Коракс менеджмент" отражено в детализированных пояснениях кредитора.

Из представленных в материалы дела документов следует, что все авансовые платежи, поступающие от Должника, были направлены на оплату авансовых платежей по Договорам поставки, заключенным между Кредитором и ООО "Коракс менеджмент".

Факт приема-передачи Товара от ООО "Коракс Менеджмент" и Кредитором подтверждается Товарными накладными, счетами-фактурами, актами приема-передачи по соответствующим договорам.

Также факт приема-передачи Товара от Кредитора Должнику подтверждается Товарными накладными, счетами-фактурами, актами приема-передачи по соответствующим договорам.

Денежные средства, перечисленные Кредитором Должнику по Договорам займа, не являются относимыми к платежам, поступающих от Должника по Договорам поставки. Доводы Заявителя о том, что денежные средства в виде авансовых платежей, поступившие от Должника по Договорам поставки, были перечислены снова Должнику в виде займа, являются лишь предположениями заявителя жалобы.

Согласно статье 506 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору поставки поставщик - продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

Покупатель оплачивает поставляемые товары с соблюдением порядка и формы расчетов, предусмотренных договором поставки (статья 516 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Продавец обязан передать покупателю товар (пункт 1 статьи 456 Гражданского кодекса Российской Федерации), а покупатель - оплатить товар непосредственно до или после передачи его продавцом (пункт 1 статьи 486 Гражданского кодекса Российской Федерации). Срок исполнения продавцом обязанности передать товар покупателю определяется договором купли-продажи, а если договор не позволяет определить этот срок, в соответствии с правилами, предусмотренными статьей 314 Гражданского кодекса Российской Федерации (пункт 1 статьи 457 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В силу пункта 1 статьи 486 Гражданского кодекса Российской Федерации покупатель обязан оплатить товар непосредственно до или после передачи ему продавцом товара, если иное не предусмотрено Кодексом, другим законом, иными правовыми актами или договором купли-продажи и не вытекает из существа обязательства.

Согласно статье 487 Гражданского кодекса Российской Федерации договором купли-продажи может быть предусмотрена оплата товара полностью или частично до передачи продавцом товара (предварительная оплата).

Статьями 309, 310 ГК РФ установлено, что обязательства должны исполняться надлежащим образом. При этом односторонний отказ от исполнения обязательств недопустим.

В соответствии со ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Согласно ст. 68 АПК РФ обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.

Представленными в материалы дела доказательствами: товарными накладными, составленными по форме ТОРГ-12, утвержденной Постановлением Госкомстата РФ от 25.12.1998 N 132 "Об утверждении унифицированных форм первичной учетной документации по учету торговых операций, которыми оформляется передача товара покупателю", актами приема-передачи товара, актами сверки расчетов, подтвержден факт принятия товара должником без каких-либо возражений и замечаний, а также наличие задолженности в заявленном размере.

Достоверность указанных в товарных накладных данных должником не опровергнута, заявления о фальсификации указанных документов не заявлялось, ходатайства о проведении аудиторской экспертизы не поступали, в связи с чем факт поставки товара установлен имеющимися в материалах дела доказательствами.

Судом апелляционной инстанции откланяются доводы апелляционной жалобы о том, что в накладных имеются недостатки, поскольку указанное не является основанием для отказа в удовлетворении требований, с учетом того, что для возникновения обязательства по оплате, существенным является факт поставки и принятия товара покупателем, а не заполнение имеющихся в бланке граф. Суд апелляционной инстанции исходит из того, что речь идет не о наличии отдельных недостатков того или иного документа, а о том, что заявитель подтвердил первичными документами хозяйственные операции, с которыми связывает свое право на включение в реестр.

При этом в материалы дела представлены полномочия лиц ООО "Транскомстрой" быть представителем должника по всем вопросам, связанными с подписанием договора и приемом товара:

- полномочия заместителя Генерального директора ООО "Транскомстрой" Чолпонбека Алдекова подтверждаются приказом о приеме работника на работу с 14.03.2013 по 26.12.2013, доверенностями N 34/ОВ от 14.03.2013 г., N 67 от 27.08.2013 г., N001-ОД от 06.01.2014 г., N 003/1 от 10.01.2014 г., N 017 от 03.02.2014 г., N018 от 24.03.2014 г., выданные на период с 14.03.2013 по 31.03.2015 года, согласно которым, помимо права подписи всех необходимых документов, связанных с деятельностью Должника, в том числе финансовых, Чолпонбек Алдеков наделен правом выдавать доверенности о наделении полномочиями ответственных лиц на получение ТМЦ, подписывать счета, счета-фактуры, ТТН, ТОРГ-12.

Полномочия Административно-финансового директора ООО "СМЛ РУС" Гюн Ахмет Шенола подтверждаются Доверенностями N 21 от 01.09.2013 г, N 31 от 15.11.2013 г., N 14 от 31.05.2014 г., выданные на период с 01.09.2013 по 31.12.2014 г., согласно которым Гюн А.Ш. наделен правом совершать и заключать любые сделки, подписывать договоры от имени Кредитора и иные необходимые документы в т.ч. акты, накладные, счета-фактуры и т.п.

Полномочия представителей Должника, которые подписывали товарные накладные на получение товара по вышеуказанным Договорам поставки подтверждаются:

- Куюмджу Омер - специалист строительного управления ООО "ТрансКомСтрой" - Доверенность N 70/2 от 01.09.2013 г., действует с 01.09.2013 по 31.12.2013 г.

- Йавуз Седат - специалист строительного управления ООО "ТрансКомСтрой" - Доверенность N 046/1 от 01.07.2013 г., Доверенность N 001/3 от 01.01.2014 г. действует с 01.01.2014 по 31.12.2014 г.

В связи с этим апелляционной коллегией откланяется довод заявителя жалобы о том, что первичные документы подписаны неуполномоченными лицами.

Довод заявителя жалобы о том, что не представлено доказательств того, что в книге покупок должника отражена запись о приобретении у кредитора имущества, отклоняется судебной коллегией, поскольку данное обстоятельство не является достаточным условием для вывода об отсутствии задолженности при наличии документов о состоявшейся поставке. Судебная коллегия считает необходимым указать, что книги покупок и продаж не являются первичными документами, подтверждающими факт передачи товара. Таким документом согласно условиям договора является товарная накладная по форме ТОРГ-12, представленная кредитором в материалы дела. Реальность сделки подтверждают как документы, свидетельствующие о наличии у кредитора реальной возможности поставить товар должнику, так и документы, подтверждающие дальнейшую судьбу товара после принятия его должником.

При этом судом апелляционной инстанции проанализированы представленные в материалы дела книга продаж за 3 квартал 2013 г., декларация НДС за 3 квартал 2013 первичная и уточненная и установлено, что указанные документы подтверждает реальность заявленных хозяйственных операций.

Доводы заявителя жалобы о взаимозависимости руководителей должника и кредитора откланяются судебной коллегией как необоснованные, поскольку в совокупности, представленные в материалы дела доказательства в обоснование заявленных требований доказывают фактическую поставку товара (товарные накладные, акты сверки взаимных расчетов, данные книги продаж, данные налогового и бухгалтерского учета) и отсутствие оплаты за товар. Указанные выше обстоятельства фактически по существу не опровергает реальность хозяйственной операции по поставке товара.

Доводы заявителя жалобы со ссылкой на то, что спорные сделки являются мнимыми сделками, не принимается судебной коллегией, как не подтвержденные с учетом положений ст. 65 АПК РФ документально.

В соответствии с частью 1 статьи 170 ГК РФ мнимая сделка, то есть сделка, совершенная лишь для вида, без намерения создать соответствующие ей правовые последствия, ничтожна.

Из приведенных норм следует, что в обоснование мнимости сделки заинтересованной стороне необходимо доказать, что при совершении сделки подлинная воля сторон не была направлена на создание тех правовых последствий, которые наступают для данного вида сделки.

Таким образом, для признании сделки недействительной на основании статьи 170 ГК РФ необходимо установить, что на момент совершения сделки стороны не намеривались создать правовые последствия, характерные для сделок данного вида. При этом обязательным условием признания сделки является порочность воли каждой из ее сторон.

Вместе с тем из материалов настоящего дела не усматривается порочность воли сторон спорной сделки. Все последующие действия сторон по спорным договорам свидетельствуют о том, что исполнение обязательств кредитора по этому договору было принято должником в качестве надлежащего.

В соответствии с пунктом 2 статьи 183 ГК РФ последующее одобрение сделки представляемым создает, изменяет и прекращает для него гражданские права и обязанности по данной сделке с момента ее совершения.

В соответствии с разъяснениями, содержащимися в пункте 123 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" Под последующим одобрением сделки представляемым, в частности, могут пониматься: письменное или устное одобрение независимо от того, кому оно адресовано; признание представляемым претензии контрагента; иные действия представляемого, свидетельствующие об одобрении сделки (например, полное или частичное принятие исполнения по оспариваемой сделке, полная или частичная уплата процентов по основному долгу, равно как и уплата неустойки и других сумм в связи с нарушением обязательства; реализация других прав и обязанностей по сделке, подписание уполномоченным на это лицом акта сверки задолженности); заключение, а равно одобрение другой сделки, которая обеспечивает первую или заключена во исполнение либо во изменение первой; просьба об отсрочке или рассрочке исполнения; акцепт инкассового поручения.

Все последующие действия должника, в том числе - факт распоряжения полученным от кредитора товаром, свидетельствуют о том, что должник рассматривал спорные договоры как заключенную им сделку. Наличие товара и факт его передачи от поставщика к покупателю подтверждены документально. Неотражение в бухгалтерской документации должника сведений о сделке не является достаточным условием для вывода об отсутствии задолженности при наличии документов о состоявшейся поставке. При этом в данном случае в бухгалтерской документации как кредитора, так и должника отражены полноценные сведения о сделке.

В совокупности с другими доказательствами факт неоплаты стоимости приобретенного имущества покупателем не является подтверждением мнимости сделки. Представленные в материалы дела доказательства фактически опровергают данный довод о мнимости сделки, в то время как податель жалобы в подтверждение указанного довода ни одного доказательства не представил.

Кредитором представлены все необходимые документальные доказательства в подтверждение наличия и размера задолженности.

При этом доказательств оплаты задолженности должником материалы дела не содержат. Их поступивших в материалах дела выписок банков следует, что отгруженный кредитором товар должником не оплачен.

Кроме того, кредитор просил включить в реестр требований кредиторов, в связи с неисполнением обязательств в соответствии с условиями договоров займа пени в размере 23 098 620 руб. и неустойки по договорам поставки пени в размере 7 706 082, 16 руб. Представлен расчет (с учетом уточнения).

Согласно п. 3.1. вышеуказанных договоров займа, в случае не возврата Заемщиком суммы займа в установленный срок Заемщик уплачивает пеню в размере 0,01% от суммы займа за каждый день просрочки до дня ее возврата Займодавцу.

В соответствии с п. 7.2. вышеуказанных договоров поставки в случае нарушения сроков оплаты Покупатель по требованию Поставщика оплачивает неустойку в размере 0,01% от суммы долга за каждый банковский день просрочки, но не более 5% от суммы долга. Покупатель обязан произвести окончательный расчет в течение 5 банковских дней со дня получения счета Поставщика.

Однако как правомерно установлено судом первой инстанции, расчет пени произведен заявителем с нарушением требований статьи 4, 63 Закона о банкротстве и правовой позиции, изложенной в п.3 Постановления Пленума ВАС РФ от 06.12.2013 N 88 "О начислении и уплате процентов по требованиям кредиторов при банкротстве".

Произведен перерасчет пени на дату резолютивной части (22.10.2014) определения о введении наблюдения в отношении должника, после размер пени составил 15 879 333, 85 руб.

Таким образом, суд пришел к обоснованному к выводу, что требования ООО "СМЛ РУС" подлежат включению в реестр требований кредиторов в сумме 15 879 333, 85 руб. (неустойка, пени) - требования кредиторов третьей очереди, учитывающиеся отдельно в реестре требований кредиторов и подлежащие удовлетворению после погашения основной суммы задолженности и причитающихся процентов.

При указанных обстоятельствах, суд апелляционной инстанции, исследовав представленные в дело доказательства согласно требованиям ст. 162 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и оценив их в совокупности и взаимосвязи с учетом положений ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, считает, что суд первой инстанции правомерно включил требования ООО "СМЛ РУС" в размере 1 159 550 431, 14 руб. в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "ТрансКомСтрой" с очередностью удовлетворения: 1 143 671 097, 29 руб. (основной долг) - требования третьей очереди, - 15 879 333, 85 руб. (неустойка, пени) - требования кредиторов третьей очереди, учитывающиеся отдельно в реестре требований кредиторов и подлежащие удовлетворению после погашения основной суммы задолженности и причитающихся процентов.

В соответствии с нормами статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать те обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Определением арбитражного суда Краснодарского края от 02.12.2014 года по делу А32-33424/2014 принято к рассмотрению заявление ОА "Корай Иншаат Санайи ве Тиджарет А.Ш." о включение в реестр кредиторов должника. Таким образом, с 02.12.2014 податель апелляционной жалобы является процессуальным участником настоящего дела и несет все процессуальные права и обязанности, между тем в суде первой инстанции заявитель жалобы о своих возражениях не заявлял, ходатайств об истребовании доказательств не заявлял.

В соответствии с частью 1 статьи 9 АПК РФ судопроизводство в арбитражном суде осуществляется на основе состязательности.

Лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий (часть 2 статьи 9 Кодекса).

При таких обстоятельствах суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу об обоснованности заявленных требований заявителя в размере 325 071 097, 29 руб. - задолженность по договорам поставки.

Оснований для переоценки выводов суда первой инстанции на основании возражений кредитора, своевременно не реализовавшего свое право на заявление возражений, у суда апелляционной инстанции не имеется.

В целом отклоняя доводы апелляционной жалобы и дополнительных пояснений к ней, судебная коллегия учитывает, что подателем жалобы достоверность представленных в материалы дела доказательств не опровергнута.

Убедительных доводов, основанных на доказательственной базе и позволяющих отменить судебный акт, апелляционная жалоба не содержит, в связи с чем, удовлетворению не подлежит.

При указанных обстоятельствах основания для отмены или изменения обжалуемого судебного акта отсутствуют.

Нарушений процессуальных норм, влекущих отмену оспариваемого акта (ч. 4 ст. 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации), судом апелляционной инстанции не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Краснодарского края от 09.04.2015 по делу N А32-33424/2014 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в месячный срок в порядке, определенном статьей 188 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

Н.В. Шимбарева

Судьи

Д.В. Николаев А.Н. Стрекачёв