Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 10 июня 2016 г. N 08АП-4969/16 (ключевые темы: безучетное потребление электроэнергии - приборы учета - публичное общество - услуги по передаче электрической энергии - учет электроэнергии)

Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 10 июня 2016 г. N 08АП-4969/16

город Омск

10 июня 2016 г.

Дело N А46-10738/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 07 июня 2016 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 10 июня 2016 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Рожкова Д.Г.,

судей Грязниковой А.С., Кудриной Е.Н.,

при ведении протокола судебного заседания: секретарем Матвеевой Ю.И.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-4969/2016) публичного акционерного общества "Мосэнергосбыт" на решение Арбитражного суда Омской области от 07.03.2016 по делу N А46-10738/2015 (судья А.Е. Колмогорова), принятое по иску акционерного общества "Петербургская сбытовая компания" (ИНН 7841322249, ОГРН 1057812496818) к публичному акционерному обществу "Мосэнергосбыт" (ИНН 7736520080, ОГРН 1057746557329), о взыскании 651 550 руб. 47 коп.,

при участии третьих лиц: публичного акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири" (ИНН 2460069527, ОГРН 1052460054327) и общества с ограниченной ответственностью "Метро Кэш энд Керри" (ИНН 7704218694, ОГРН 1027700272148),

при участии в судебном заседании представителей:

от публичного акционерного общества "Мосэнергосбыт" - Перминова С.А. (паспорт, доверенность N 91-09-246 от 15.07.2015 сроком действия по 31.12.2016); Матявина В.В. (паспорт, доверенность N 91-09-37 от 07.06.2015 сроком действия по 31.12.2016);

от акционерного общества "Петербургская сбытовая компания" - Соболевой Н.А. (паспорт, доверенность N 506-053 от 18.12.2015 сроком действия по 31.12.2016); Курочкиной Е.И. (паспорт, доверенность N 511-053 от 18.12.2015 сроком действия по 31.12.2016);

от публичного акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири" - представитель не явился, извещено;

от общества с ограниченной ответственностью "Метро Кэш энд Керри" - Щипанова Е.В. (паспорт, доверенность N 126/15/д от 06.12.2015 сроком действия один год),

установил:

акционерное общество "Петербургская сбытовая компания" (далее -АО "Петербургская сбытовая компания", истец) обратилось в Арбитражный суд Омской области с исковым заявлением к публичному акционерному обществу "Мосэнергосбыт" (далее - ПАО "Мосэнергосбыт", ответчик) о взыскании 651 550 руб. 47 коп. долга.

Определением от 16.09.2015 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены публичное акционерное общество "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири" (далее - ПАО "МРСК Сибири") и общество с ограниченной ответственностью "Метро Кэш энд Керри" (далее - ООО "Метро Кэш энд Керри").

До разрешения спора по существу истец уточнил исковые требования, просил взыскать с ответчика задолженность в размере 600 404 руб. 01 коп.

В порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) уточнения заявленных требований приняты судом к рассмотрению.

Решением Арбитражного суда Омской области от 07.03.2016 по делу N А46-10738/2015 исковые требования удовлетворены. Суд взыскал с ПАО "Мосэнергосбыт" в пользу АО "Петербургская сбытовая компания" задолженность в размере 600 404 руб. 01 коп., а также 15 008 руб. расходов по уплате государственной пошлины. Также возвратил АО "Петербургская сбытовая компания" из федерального бюджета 1 023 руб. государственной пошлины уплаченной по платежному поручению от 04.09.2015 N 14645.

Не соглашаясь с решением суда, ПАО "Мосэнергосбыт" в апелляционной жалобе просит его отменить, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований.

В обоснование апелляционной жалобы ее податель указывает, что зафиксированное в акте от 31.03.2015 N 31031521 нарушение учета электрической энергии не является безучетным потреблением электроэнергии, а непосредственно представленный истцом расчет стоимости объема электроэнергии произведен в нарушение Основных положений N 442. Полагает, что акт от 31.03.2015 N 31031521 составлен в нарушение установленных требований. Отмечает, что в деле отсутствуют основания для проведенной 31.03.2015 проверки и уведомления покупателя о предстоящей проверке средств учета электроэнергии. По мнению ответчика, объем электроэнергии, поставленный за 3 часа 01.04.2015 по омскому времени уже учтен при поставке электроэнергии в период с 21 до 24-х часов 31.03.2015. Считает, что истцом неверно произведен расчет исковых требований без учета того, что с 01.01.2015 признан недействующим приказ РЭК Омской области от 26.12.2014 N 660/78 "Об установлении единых (котловых) тарифов на услуги по передаче электрической энергии по электрическим сетям Омской области на 2015 год".

От АО "Петербургская сбытовая компания" и ПАО "МРСК Сибири" поступили отзывы на апелляционную жалобу, в которых истец и третье лицо просили решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

ПАО "МРСК Сибири", надлежащим образом извещённое в порядке статьи 123 АПК РФ о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, явку представителя в судебное заседание не обеспечило. На основании частей 2, 3 статьи 156, части 1 статьи 266 АПК РФ апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие неявившегося участника процесса.

В заседании суда апелляционной инстанции представители заявителя поддержали требования, изложенные в апелляционной жалобе.

Представители АО "Петербургская сбытовая компания" поддержали доводы, изложенные в поданном им отзыве на апелляционную жалобу.

Общество с ограниченной ответственностью "Метро Кэш энд Керри" - Щипанова Е.В. поддерживает позицию подателя жалобы.

Рассмотрев материалы дела, доводы апелляционной жалобы и отзывов на нее, выслушав мнение представителей лиц, участвующих в деле, оценив законность и обоснованность судебного акта, суд апелляционной инстанции считает решение суда первой инстанции законным и обоснованным, апелляционную жалобу подлежащей оставлению без удовлетворения.

Как следует из материалов дела, между ОАО "Петербургская сбытовая компания" (далее - гарантирующий поставщик) и ПАО "Мосэнергосбыт" (далее - покупатель) заключен договор энергоснабжения N 1-2401 от 01.06.2014 (далее - договор).

В силу пункта 1.1 договора гарантирующий поставщик обязуется осуществлять продажу электрической энергии (мощности), а также самостоятельно или через привлеченных третьих лиц оказывать услуги по передаче электрической энергии и услуги, оказание которых является неотъемлемой частью процесса поставки электрической энергии потребителям, а покупатель обязуется оплачивать приобретаемую электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги.

Покупатель приобретает электрическую энергию (мощность) по договору в целях ее продажи потребителю (ООО "Метро Кэш энд Керри").

В силу пункта 1.2 договора потребитель - это лицо, на законном основании владеющее энергопринимающим устройством, в отношении которого осуществляется поставка электрической энергии по договору, и имеющее договор на снабжение электрической энергией с покупателем. Потребитель электрической энергии не приобретает прав и обязанностей по договору, в том числе не является третьим лицом, в пользу которого заключен договор.

В соответствии с пунктом 2.3 договора покупатель обязан производить оплату приобретаемой энергии и мощности на расчетные счета агента в порядке и сроки, установленные договором. Обеспечить сохранность и целостность приборов учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятие и хранение их показаний, своевременную замену приборов учета (пункт 2.3.3 договора).

Покупатель обязан обеспечить эксплуатацию установленных и допущенных в эксплуатацию приборов учета, а именно: выполнение действий, обеспечивающих функционирование приборов учета в соответствии с их назначением на всей стадии их жизненного цикла со дня допуска их в эксплуатацию до их выхода из строя, включающих в том числе осмотры прибора учета, техническое обслуживание (при необходимости) и своевременно поверки (пункт 2.3.4 договора). Незамедлительно в письменной форме сообщать гарантирующему поставщику и/или агенту, сетевой организации о любых неисправностях или утрате приборов учета, иных нарушениях и чрезвычайных ситуациях, возникших при пользовании энергией, а также о плановом, текущем и капитальном ремонте на энергетических объектах (пункт 2.3.6 договора).

В силу пункта 3.1 договора определение объема покупки электрической энергии (мощности), поставленной гарантирующим поставщиком в точки поставки по договору за расчетный период, осуществляется на основании данных, полученных: с использованием указанных в Приложении N 2 к договору приборов учета электрической энергии, в том числе включенных в состав измерительных комплексов, систем учета; при отсутствии приборов учета и в определенных Основными положениями N 442, а также настоящим договором случаях - путем применения расчетных способов, предусмотренных Основными положениями N 442.

Согласно пункту 3.6 договора, определение объема потребления электрической энергии (мощности) в случаях, когда подлежат применению расчетные способы, а именно:

- в случае непредоставления покупателем показаний расчетного прибора учета в сроки, установленные в договоре,

- в случае 2-кратного недопуска к расчетному прибору учета, установленному в границах энергопринимающих устройств потребителя, для проведения контрольного снятия показаний или проведения проверки приборов учета,

* в случае неисправности, утраты или истечения срока межпроверочного интервала расчетного прибора учета (измерительного комплекса (системы учета) либо его демонтажа в связи с проверкой, ремонтом или заменой (кроме случаев безучетного потребления),

* в отсутствие прибора учета (кроме случаев безучетного потребления),

* в случае безучетного потребления электрической энергии осуществляется в порядке, предусмотренном Основными положениями N 442.

В соответствии с пунктом 5.16 договора за действия потребителя, связанные с обязанностями лица, потребляющего электрическую энергию, в том числе по соблюдению правил эксплуатации электроустановок потребителей, осуществлению учета электрической энергии, соблюдению условий и величин потребления электрической энергии, ответственность перед гарантирующим поставщиком по договору несет покупатель.

Как указал истец, 31.03.2015 сотрудниками сетевой организации ПАО "МРСК Сибири" и представителями гарантирующего поставщика проведена техническая проверка средств учета электроэнергии на объекте потребителя ООО "Метро Кэш энд Керри", расположенном по адресу: г. Омск, Черлакский тракт, 5.

По итогам проверки выявлено, что отсутствует напряжение в измерительных цепях фазы "В" по прибору учета электроэнергии N 0623120385, о чем составлен акт технической проверки средств учета электроэнергии N 31031551 от 31.03.2015, а также акт о неучтенном потреблении электрической энергии N 31031521 от 31.03.2015.

На основании актов сетевая организация произвела расчет объема безучетного потребления электроэнергии за период с 30.12.2014 по 31.03.2015.

01.04.2015 сетевой организацией в адрес гарантирующего поставщика направлен акт о неучтенном потреблении электроэнергии с расчетом объема безучетного потребления электрической энергии 243 744 кВтч (вх. N 3685 от 01.04.2015), в последующем сетевая организация уточнила объем безучетного потребления до 480 948 Квт/ч (вх. N 4124 от 10.04.2015).

В связи с уточнением сетевой организацией расчета объем безучетного потребления в совокупности составил 480 948 кВт/ч.

Объем 243 744 кВт/ч безучетного потребления электроэнергии за период с 30.12.2014 по 31.03.2015 выставлен к оплате в счете-фактуре N 62002056769/62 от 31.03.2015 и оплачен ответчиком.

Гарантирующий поставщик выставил к оплате покупателю уточненный объем безучетного потребления электроэнергии за вычетом ранее оплаченного объема 237 204 кВт/ч в счете-фактуре N 62002087969/62 от 30.04.2015, в том числе за потребление за период апрель 2015 года (3 часа потребления).

Истец утверждает, что оплата объема безучетного потребления на объекте ООО "Метро Кэш энд Керри" по адресу: г. Омск, Черлакский тракт, 5, зафиксированного в акте о неучтенном потреблении от 31.03.2015, ответчиком произведена частично, задолженность перед истцом составила 600 404 руб. 01 коп. (с учетом уточнений).

В силу пункта 4.1 договора расчеты за электрическую энергию и мощность производятся денежными средствами в соответствии с условиями договора и действующим законодательством. Объем потребленной электрической энергии оплачивается по нерегулируемым ценам в рамках предельных уровней нерегулируемых цен, определяемых и применяемых в соответствии с Основными положениями N 442.

В соответствии с пунктом 4.4 договора стоимость объема покупки электрической энергии (мощности) в месяце, за который осуществляется оплата, за вычетом средств, ранее внесенных покупателем в качестве оплаты электрической энергии (мощности) в соответствии с пунктом 4.2 договора, оплачивается покупателем до 18 числа месяца, следующего за месяцем, за который осуществляется оплата.

08.06.2015 открытое акционерное общество "Петербургская сбытовая компания" сменило наименование на АО "Петербургская сбытовая компания", о чем внесена запись ГРН 6157848817032 Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы N 15 по г. Санкт-Петербургу в Единый государственный реестр юридических лиц.

Поскольку ПАО "Мосэнергосбыт обязательства по оплате потребленной электроэнергии в марте 2015 года и в апреле 2015 года (3 часа потребления) перед АО "Петербургская сбытовая компания" в полном объеме не выполнены, истец обратился в арбитражный суд с настоящим иском.

Удовлетворение исковых требований послужило поводом для подачи ответчиком апелляционной жалобы, при оценке доводов которой суд апелляционной инстанции учел следующее.

Учитывая условия договора N 1-2401 от 01.06.2014, суд первой инстанции при разрешении настоящего спора правомерно руководствовался положениями главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ).

Согласно положениям пунктов 1, 2 статьи 539 ГК РФ на основании договора энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (статья 544 ГК РФ).

В соответствии со статьей 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом (статья 310 ГК РФ).

Как указывает истец, покупатель - ПАО "Мосэнергосбыт" - приобретает у истца в рамках договора энергоснабжения N 1-2402 от 01.06.2014 электрическую энергию в целях ее продажи потребителю - ООО "Метро Кэш энд Керри".

В Приложении N 2 к договору сторонами согласованы точки поставки.

Точка поставки: торговый комплекс "Метро Кэш энд Керри", расположенный по адресу: г. Омск, Черлакский тракт, 5, - оборудована прибором учета типа ПСЧ-4ТМ.05М13 N 0623120385.

Из руководства по эксплуатации многофункционального счетчика электрической энергии типа ПСЧ-4ТМ.05М13 (далее - руководство по эксплуатации) усматривается, что данный счетчик предназначен для тарификации и учета энергии (пункт 2.3.1). Из пунктов 2.3.6 и 2.3.7 руководства по эксплуатации усматривается, что счетчик ведет журналы событий, журналы показателей качества электрической энергии, журналы превышения порога мощности и статусный журнал, оборудован устройством индикации. Журнал событий позволяет зафиксировать время включения/выключения фазы 1, фазы 2, фазы 3.

Кроме того, данный тип счетчика работает в ручном и дистанционном режимах управления.

В ручном режиме управления информация считывается визуально с табло устройства индикации счетчика (пункт 5.1.1 руководства по эксплуатации). Как усматривается из пункта 3.2.7 руководства по эксплуатации, пиктограммы фазных напряжений Фаза 1,2,3 непрерывно светятся и мигают. Если мигает одна или две пиктограммы фазных напряжений, то это свидетельствует об отсутствии фазных напряжений.

В дистанционном режиме информацию об отсутствии напряжения в измерительных цепях можно получить при чтении журнала событий (пункт 5.2.19.1 руководства по эксплуатации).

31.03.2015 сотрудниками сетевой организации ПАО "МРСК Сибири" совместно с представителями истца проведена техническая проверка средств приборов учета электроэнергии на объекте потребителя ООО "Метро Кэш энд Керри" по адресу: г.Омск, Черлакский тракт, 5, в рамках которой выявлен факт отсутствия напряжения в измерительных цепях фазы "В" по прибору учета электроэнергии N 0623120385.

Указанные нарушения отражены в акте технической проверки средств учета электроэнергии N 31031551 от 31.03.2015, а также составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии N 31031521 от 31.03.2015.

При этом в акте о неучтенном потреблении в качестве способа осуществления безучетного потребления указано: "отсутствует напряжение в измерительных цепях фазы "В". Из считанного отчета отключение напряжения прибора учета произошло 30.12.2014 в 20 часов 54 минут".

При расчете объема неучтенной электроэнергии потребителем истцом произведено доначисление объема электрической энергии за период с января по март 2015 года и в связи с отсутствием данных о расходе прошлого года за аналогичный период в соответствии с законодательством для расчета за первый и второй расчетный период принят объем декабря 2014 года.

Ответчик пояснил, что выход из строя фазы "В" произошел в результате скачка напряжения, вина потребителя в нарушении учета электрической энергии отсутствует, а данный вид нарушения по сути не подпадает под безучетное потребления электрической энергии.

Между тем, приведенные возражения ответчик соответствующими доказательствами в нарушение статьи 65 АПК РФ не подтвердил.

Так, в соответствии с абзацем 10 пункта 2 Основных положений N 442 под безучетным потреблением электроэнергии понимается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Как усматривается из определения безучетного потребления, оно может выражаться в нарушении порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившемся в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

В соответствии с пунктом 2.3.4 договора покупатель обязан обеспечить эксплуатацию установленных и допущенных в эксплуатацию приборов учета, а именно: выполнение действий, обеспечивающих функционирование приборов учета в соответствии с их назначением на всей стадии их жизненного цикла со дня допуска их в эксплуатацию до их выхода из строя, включающих в том числе осмотры прибора учета, техническое обслуживание (при необходимости) и своевременно поверки (пункт 2.3.4).

Незамедлительно в письменной форме сообщать гарантирующему поставщику и/или агенту, сетевой организации о любых неисправностях или утрате приборов учета, иных нарушениях и чрезвычайных ситуациях, возникших при пользовании энергией, а также о плановом, текущем и капитальном ремонте на энергетических объектах (пункт 2.3.6).

Однако ответчик в нарушение условий договора не проявил требуемой заботливости и осмотрительности в данном вопросе и не сообщил в энергоснабжающую организацию о неисправностях прибора учета, в связи с чем, несет риск негативных последствий несовершения указанных действий (статья 9 АПК РФ), который в данном случае заключается в возмещении стоимости безучетного потребления электрической энергии.

В этой связи суд первой инстанции пришел к правильному выводу, что безучетное потребление в данном случае выразилось в бездействии покупателя, который, обладая сведениями (в силу конструкции данного вида прибора учета), не сообщил гарантирующему поставщику о неисправностях прибора учета, что повлекло потребление электрической энергии (мощности) с нарушением порядка учета со стороны покупателя и искажение данных об объеме потребляемой электроэнергии (мощности) на объекте ООО "Метро Кэш энд Керри" по адресу: г. Омск, Черлакский тракт, 5.

Вопреки ошибочной позиции подателя жалобы, отнесение случаев нарушения учета по одной фазе к безучетному потреблению подтверждается имеющейся арбитражной практикой по аналогичным обстоятельствам (Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 23.09.2014 по делу N А05-15707/2013, Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 23.01.2015 по делу N А26-2034/2014, Постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 04.06.2015 по делу N А70-9084/2014).

Согласно пункту 195 Основных положений N 442, объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к настоящему документу:

Объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Стоимость электрической энергии в определенном в соответствии с настоящим пунктом объеме безучетного потребления включается гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) в выставляемый потребителю (покупателю) счет на оплату стоимости электрической энергии (мощности), приобретенной по договору, обеспечивающему продажу электрической энергии (мощности), за тот расчетный период, в котором был выявлен факт безучетного потребления и составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии. Указанный счет также должен содержать расчет объема и стоимости безучетного потребления. Потребитель (покупатель) обязан оплатить указанный счет в срок, определенный в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности).

В силу пункта 3.6 договора определение объема потребления электрической энергии (мощности) с применением расчетного способа осуществляется в случае безучетного потребления электрической энергии.

ПАО "МРСК Сибири" произведен расчет объема безучетного потребления по формуле W=Pмакс Т, который составил 441 864 кВтч.

Так, максимальная мощность в договоре указана: Рмакс = 920 кВт.

При этом, указанная максимальная мощность, как отмечено выше, относится к двум точкам поставки.

Согласно Основным положениям N 442, в случае если в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке, не предусмотрено распределение максимальной мощности по точкам поставки, то в целях применения настоящей формулы максимальная мощность энергопринимающих устройств в границах балансовой принадлежности распределяется по точкам поставки пропорционально величине допустимой длительной токовой нагрузки соответствующего вводного провода (кабеля).

Поскольку две точки поставки ООО "Метро Кэш энд Керри" подключены с помощью одинаковых вводных проводов, имеющих равную длительную токовую нагрузку (что следует из Акта разграничения балансовой принадлежности сетей и эксплуатационной ответственности сторон СО 6.595/0), расчет объема безучетного потребления следует производить исходя из максимальной мощности, равной 460 кВт, т.е. 920/2.

Судом установлено, что объем электроэнергии за январь, февраль 2015 года ввиду отсутствия объемов за аналогичный период прошлого года принят равным объему за декабрь 2014 года - 149 911 кВтч. Количество часов безучетного потребления в марте 2015 года (Т) составляет: 31*24 = 744 ч., объем безучетного потребления за март 2015 года составляет: 460 кВт * 744 ч. = 342 240 кВтч. Ранее начисленный объем электрической энергии составляет 200 198 кВтч.

Соответственно, объем безучетного потребления составляет: 149 911 кВтч (январь 2015) + 149 911 кВтч (февраль 2015) + 342 240 кВтч (март 2015) = 441 864 кВтч.

С учетом частичной оплаты объема безучетного потребления ПАО "Мосэнергосбыт" АО "Петербургская сбытовая компания" предъявило требования о взыскании задолженность в объеме 198 954 кВтч стоимостью 600 404 руб. 01 коп. (безучетное потребление и 3 часа апреля 2015), обоснованность которых подтверждена установленными выше обстоятельствами.

Утверждения апеллянта об отсутствии в деле документов, подтверждающих основания для проведенной 31.03.3015 проверки, а также на отсутствие уведомление покупателя и потребителя о предстоящей проверке средств учета электроэнергии, суд апелляционной инстанции признает несостоятельными.

В силу пункта 167 Основных положений N 442 субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, вправе проводить проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

В соответствии с абзацем 4 пункта 192 Основных положений N 442 факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен, в том числе при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

Согласно абзацу 1 пункта 192 Основных положений N 442, по факту выявленного безучетного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии.

В пункте 193 Основных положений N 442 определены сведения, которые подлежат включению в акте о неучтенном потреблении электрической энергии.

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц.

По результатам проведенной 31.03.2015 сетевой организацией проверка на предмет выявления фактов безучетного потребления электрической энергии в порядке, предусмотренном пунктами 192-197 Основных положений N 442, составлен акт, который вопреки убеждениям ответчика соответствует требованиям пункта 192 Основных положений N 442.

Содержание указанного акта позволяет выявить объем безучетного потребления электроэнергии в исковой период.

Доводы ответчика относительного того, что в акте приема-передачи электроэнергии от 31.03.2015 объем безучетного потребленной электроэнергии не выделен отдельной строкой, соответствующими доказательствами не подтверждены.

Вопреки ошибочной позиции апеллянта положениями договора энергоснабжения N 1-2402 от 01.06.2014 обязательное предварительное уведомление покупателя (потребителя) о предстоящей проверке предполагаемого факта безучетного потребления электроэнергии не предусмотрено.

В Основных положениях N 442 обязанность для сетевой организации или гарантирующего поставщика уведомлять потребителя о предстоящей проверке на предмет выявления фактов безучетного потребления электрической энергии также не предусмотрена (Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 14.07.2015 N Ф07-4659/2015 по делу N А05-10761/2014, подтвержденное определением Верховного Суда Российской Федерации от 26.10.2015 N 307-ЭС15-12754).

Кроме того, уведомление потребителя имеет цель присутствия представителя потребителя (покупателя) при проверке.

В данном случае при проведении проверки 31.03.2015 присутствовал представитель потребителя - инженер по эксплуатации ООО "Метро кэш энд Керри" - Щипанов Е.В., действующий в интересах покупателя электрической энергии ПАО "Мосэнергосбыт".

Таким образом, отсутствие уведомления в данном случае не может свидетельствовать о нарушении порядка проведения проверки.

Довод ответчика о том, что акт о неучтенном потреблении от 31.03.2015 подписанный в одностороннем порядке, не имеет никакой законной силы, коллегия суда признает необоснованным.

Так, согласно пункту 5.16 договора, за действия потребителя, связанные с обязанностями лица, потребляющего электрическую энергию, в том числе по соблюдению правил эксплуатации электроустановок потребителей, осуществлению учета электрической энергии, соблюдению условий и величин потребления электрической энергии, ответственность перед гарантирующим поставщиком по договору несет покупатель.

Согласно абзацу 2 пункта 1 статьи 182 ГК РФ, полномочие представителя также может явствовать из обстановки, в которой действует представитель (продавец в розничной торговле, кассир и т.п.).

В настоящем случае ПАО "Мосэнергосбыт" в материалы дела представило Приложение к трудовому договору Щипанова Е.В., из которого усматривается, что последний является инженером по эксплуатации ООО "Метро кэш энд керри", в должностные обязанности которого входит обеспечение содержания электротехнического и электротехнологического оборудования и сетей в работоспособном состоянии, их эксплуатация в соответствии с требованиями действующего законодательства РФ, предписаниями Ростехнадзора, технической и эксплуатационной документацией (пункт 4.22); инженер обязан взаимодействовать с поставщиками коммунальных услуг (электроснабжение, вода, тепло, газ, канализация), предоставлять отчеты по потреблению, контролировать расходы, согласовывать плановые показатели потребления с поставщиками.

Судом установлено, что 31.03.2015 именно Щипанов Е.В. запрашивает в ООО НПО "Сибэлектрощит" аварийный ремонт прибора учета, на данный запрос-акт ссылается ответчик, обосновывая причину отсутствия напряжения в измерительных цепях фазы "В".

Из вышесказанного следует, что инженер по эксплуатации ООО "Метро кэш энд керри" Щипанов Е.В. имеет право действовать без доверенности в интересах покупателя электрической энергии ПАО "Мосэнергосбыт".

Щипанов Е.В. присутствовал при проверке и выявлении факта безучетного потребления, подписал акты проверки прибора учета, в акте о неучтенном потреблении дал объяснение зафиксированному факту, т.е. действовал как представитель ответчика.

Таким образом, полномочия Щипанова Е.В. в данном случае явствовали из обстановки в соответствии с нормами пункта 1 статьи 182 ГК РФ.

Оценивая доводы ответчика в части обоснованности предъявления к оплате документов за поставку электроэнергии в апреле 2015 года (за 3 часа потребления), судебная коллегия указывает на следующее.

В соответствии с пунктом 6.1 договора он вступает в силу 01.06.2014 и действует по 31.12.2014. Действие договора распространяется на отношения сторон, возникшие с 01.06.2014.

Письмом от 11.02.2015 N ИП/90-94/15 ответчик уведомил АО "Петербургская сбытовая компания" о расторжении договора энергоснабжения N 1-2402 с 00 часов 00 минут 01.04.2015 в связи с предполагаемым выходом на оптовый рынок электроэнергии (мощности) по ГТП ОАО "Москэнергосбыт" (ООО "Метро Кэш энд Кэрри", Омск, ул. Академика Королева, д. 15 кор.1) и по ГТП ОАО "Мосэнергосбыт" (ООО "Метро Кэш энд Кэрри", Омск, Черлакский тракт, 5).

Из копии акта почасового учета перетоков по сечению коммерческого учета ПАО "Мосэнергосбыт" (ООО "Метро Кэш энд Керри" (г. Омск, Черлакский тракт, 5)) -АО "Петербургская сбытовая компания" (ОАО "Омскэнергосбыт" (энергорайон второй ценовой зоны) за апрель 2015 года усматривается, что с момента получения права торговли на ОРЭМ в отношении ООО "Метро Кэш энд Керри" (г. Омск, Черлакский тракт, 5) ПАО "Мосэнергосбыт" стало для АО "Петербургская сбытовая компания" смежным субъектом оптового рынка электроэнергии и мощности (ОРЭМ).

Прилагаемый почасовой акт учета перетоков подписан 05 и 06 мая 2015 года уполномоченными представителями двух компаний электронно-цифровой подписью (список сертификатов подписчиков сообщения прилагается). До момента получения права торговли на ОРЭМ ПАО "Мосэнергосбыт" в отношении ООО "Метро Кэш энд Керри" электроэнергию и мощность для указанного потребителя приобретало на ОРЭМ АО "Петербургская сбытовая компания" в составе своих точек поставки.

В соответствии с пунктом 3 Правил оптового рынка электрической энергии и мощности, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации N 1172 от 27.12.2010 для целей настоящих Правил под расчетным периодом понимается календарный месяц. При определении сроков совершения действий, предусмотренных настоящими Правилами и договором о присоединении к торговой системе оптового рынка, на территориях субъектов Российской Федерации, объединенных в ценовые зоны оптового рынка, применяется единое время - московское.

По утверждению ответчика действие договора прекратилось в 00 часов 00 минут по московскому времени 31.03.2015 для обеих сторон.

В соответствии с пунктом 5 части 1 статьи 5 Федерального закона от 03.06.2011 N 107-ФЗ "Об исчислении времени" на территории Российской Федерации устанавливаются часовые зоны, границы которых формируются с учетом границ субъектов Российской Федерации. Состав территорий, образующих каждую часовую зону, и порядок исчисления времени в часовых зонах: 5-я часовая зона (МСК+3, московское время плюс 3 часа, UTC+6): Республика Алтай, Алтайский край, Новосибирская область, Омская область и Томская область.

Таким образом, в связи с трехчасовой разницей между московским и омским временем договор энергоснабжения 1-2402 расторгнут с 00 часов 00 минут 01.04.2015 московского времени и, соответственно, с 03 часов 00 минут 01.04.2015 омского времени.

Продажа электрической энергии (мощности), а также услуги по передаче электрической энергии на объект ООО "Метро Кэш энд Кэрри" (Омск, Черлакский тракт, 5 и Академика Королева, 15 кор.1) гарантирующим поставщиком осуществлялась до 03 часов 00 минут 01.04.2015 омского времени, что соответствует 00 часов 00 минут 01.04.2015 московского времени.

Ссылку ответчика на акт сверки 31.03.2015 как на доказательство прекращения договора суд считает безосновательной, поскольку акт сверки является документом, обобщающим информацию об основаниях, моменте возникновения и размере задолженности на дату составления акта.

В данном случае акт сверки расчетов за электрическую энергию по договору составлен на дату 31.03.2015 и подтверждает задолженность ПАО "Мосэнергосбыт" перед АО "Петербургская сбытовая компания", возникшую до 31.03.2015 включительно.

В соответствии с Приложением N 2 к договору (в редакции дополнительного соглашения от 30.01.2015) ООО "Метро Кэш энд Керри" является потребителем 4 ценовой категории.

Согласно пункту 83 Основных положений N 442, на территориях субъектов Российской Федерации, объединенных в ценовые зоны оптового рынка, для определения размера платежей, которые должны быть произведены гарантирующему поставщику потребителем (покупателем) в течение месяца, в котором осуществляется потребление электрической энергии (мощности), стоимость электрической энергии (мощности) в подлежащем оплате объеме покупки определяется исходя из нерегулируемых цен на электрическую энергию (мощность) за предшествующий расчетный период для соответствующей ценовой категории с учетом дифференциации нерегулируемых цен.

Пункт 92 Основных положений N 442 устанавливает, что предельный уровень нерегулируемых цен для четвертой ценовой категории гарантирующий поставщик рассчитывает в соответствии со следующей структурой нерегулируемой цены: дифференцированная по часам расчетного периода нерегулируемая цена на электрическую энергию на оптовом рынке, определяемая по результатам конкурентных отборов на сутки вперед и для балансирования системы; средневзвешенная нерегулируемая цена на мощность на оптовом рынке; ставка для целей определения расходов на оплату нормативных технологических потерь электрической энергии в электрических сетях тарифа на услуги по передаче электрической энергии; ставка, отражающая удельную величину расходов на содержание электрических сетей, тарифа на услуги по передаче электрической энергии; сбытовая надбавка гарантирующего поставщика; плата за иные услуги, оказание которых является неотъемлемой частью процесса поставки электрической энергии потребителям, определяемая гарантирующим поставщиком в соответствии с пунктом 101 указанного документа.

Указанные в абзацах втором, четвертом и седьмом пункта 92 Основных положений N 442 составляющие предельного уровня нерегулируемых цен определяются в рублях за мегаватт-час. Указанные в абзацах третьем и пятом настоящего пункта составляющие предельного уровня нерегулируемых цен определяются в рублях за мегаватт. Указанная в абзаце шестом настоящего пункта составляющая предельного уровня нерегулируемых цен определяется в рублях за мегаватт-час и в рублях за мегаватт.

Предельный уровень нерегулируемых цен для четвертой ценовой категории включает: ставку за электрическую энергию, величина которой определяется равной сумме составляющих, указанных в абзацах втором, четвертом, шестом и седьмом настоящего пункта; ставку за мощность, приобретаемую потребителем (покупателем), величина которой определяется равной сумме составляющих, указанных в абзацах третьем и шестом настоящего пункта; ставку тарифа на услуги по передаче электрической энергии за содержание электрических сетей, величина которой определяется равной составляющей, указанной в абзаце пятом настоящего пункта.

Согласно пункту 4.1 договора расчеты за электрическую энергию и мощность производятся денежными средствами в соответствии с условиями настоящего договора и действующим законодательством Российской Федерации. Объем потребленной электрической энергии оплачивается по нерегулируемым ценам в рамках предельных уровней нерегулируемых цен, определяемых и применяемых в соответствии с Основными положениями N 442.

Как верно отмечено апеллянтом, в связи с признанием 28.10.2015 Верховным судом Российской Федерации недействующим в части приказа РЭК Омской области от 26 декабря 2014 года N 660/78 "Об установлении единых (котловых) тарифов на услуги по передаче электрической энергии по электрическим сетям Омской области на 2015 год" с 01.01.2015 года в Омской области с 1 января 2015 года не действуют одноставочные единые котловые тарифы на услуги по передаче электрической энергии на первое и второе полугодия 2015 года для прочих потребителей, установленные в пункте 1.1 приложения N 1 к приказу РЭК Омской области от 26.12.2014 N660/78, по диапазонам напряжения ВН, СН-1, СН-Н, НН; двухставочные единые котловые тарифы на услуги по передаче электрической энергии, установленные в пункте 1.2 приложения N 1 к указанному приказу на первое полугодие 2015 года для прочих потребителей в части ставок на содержание электрических сетей и на оплату технологического расхода (потерь) в электрических сетях, по диапазонам напряжения ВН, СН-1, СН-11, НН (пункт 1.2.1, графы 4-7); двухставочные единые котловые тарифы на услуги по передаче электрической энергии, установленных в пункте 1.2 приложения N 1 к указанному приказу на второе полугодие 2015 года для прочих потребителей, в части ставок на содержание электрических сетей и на оплату технологического расхода (потерь) в электрических сетях, по диапазонам напряжения ВН, СН-1, СН-И, НН (пункт 1.2.2, графы 8-11); одноставочные единые котловые тарифы на услуги по передаче электрической энергии по сетям субъекта Российской Федерации, установленных в пунктах 1.1, 1.2, 1.3, 1.4.1, 1.4.2, 1.4.3, 1.4.4 приложения N 3 к указанному приказу, следовательно, расчет объема и стоимости безучетной потребленной электроэнергии произведен истцом с применением незаконных величин.

Однако вопреки ошибочным доводам ответчика отсутствие действующего тарифа не является основанием для освобождения потребителя от обязанности оплатить полученную услугу (статьи 423-424 ГК РФ).

Истец, учитывая сложившуюся судебную практику, а также факт признания недействующим в части приказа РЭК Омской области от 26 декабря 2014 года N 660/78 "Об установлении единых (котловых) тарифов на услуги по передаче электрической энергии по электрическим сетям Омской области на 2015 год", уточнил исковые требования, произвел расчет суммы иска с применением тарифа на услугу по передаче электрической энергии за 2014 год, установленного Приказом РЭК Омской области от 27.12.2013 N 602/74 "Об установлении тарифов на услуги по передаче электрической энергии на 2014 год".

При этом, как установлено судом, гарантирующий поставщик, руководствуясь пунктами 4 и 195 Основных Положений N 442, выставил к оплате покупателю уточненный объем безучетного потребления электроэнергии за вычетом ранее оплаченного объема 237 204 кВтч по счету-фактуре N 62002087969/62 от 30.04.2015.

Учитывая условия заключенного договора, довод ответчика относительно того, что счет-фактура выставлен не в том расчетном периоде, в котором зафиксирован факт безучетного потребления, а также основания для оплаты счета "за якобы переданную" электрическую энергию в периоде, когда договор прекратил свое действие, законодательством не предусмотрены, судом обоснованно отклонен.

Доводы ответчика о том, что расчет произведен сетевой организацией в нарушение пунктов 195 или 196 Основных положений N 442, коллегия суда отклоняет, обращая внимание на то, что в Основных Положениях N 442 установленный двухдневный срок для осуществления расчета объема безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии (мощности) является пресекательным. Последствия пропуска указанного срока в виде утраты сетевой организацией соответствующего права не предусмотрены.

Обстоятельства корректировки истцом объема безучетного потребления и предоставление соответствующих расчетов с нарушением сроков не имеет правового значения для целей рассмотрения настоящего спора.

Утверждение апеллянта о несоответствии произведенного расчета ввиду неверного определения даты предыдущей контрольной проверки, которая по мнению ответчика состоялась 30.03.2015, судебная коллегия признает несостоятельным.

Как установлено 31.03.2015 в ходе проведения технической проверки средств приборов учета электроэнергии на объекте потребителя ООО "Метро Кэш энд Керри", расположенном по адресу: г. Омск, Черлакский тракт, 5, - в измерительных цепях фазы "В" по прибору учета электроэнергии N 0623120385 отсутствует напряжение.

По данному факту составлен акт технической проверки средств учета электроэнергии N 31031551 от 31.03.2015, а также акт о неучтенном потреблении электрической энергии N 31031521 от 31.03.2015.

При этом в акте о неучтенном потреблении в качестве способа осуществления безучетного потребления указано: "отсутствует напряжение в измерительных цепях фазы "В".

Из считанного отчета отключение напряжения прибора учета произошло 30.12.2014 в 20 часов 54 минуты".

Указанный акт подписан представителем ответчика в отсутствие возражений.

Таким образом, истец документально подтвердил обоснованность начисления периода безучетного потребления.

Ответчик, ссылаясь на акты от 30.03.2015 и от 31.03.2015, необоснованно считает период безучетного потребления равным 1 календарному дню и достаточных доказательств и обоснований обратного в нарушение требований части 1 статьи 65 АПК РФ в материалы дела не представил.

Доказательств, однозначно подтверждающих перерасчет ПАО "Мосэнергосбыт" суммы иска не представлено.

Приведенные в жалобе доводы о завышении истцом суммы иска на сумму 302 156 руб. 46 коп. документально не подтверждены и противоречат установленным выше обстоятельствам.

Поскольку задолженность за бездоговорное потребление электрической энергии в размере 600 404 руб. 01 коп. не произведена, исковые требования правомерно удовлетворены судом первой инстанции в заявленной сумме.

Доводов, основанных на доказательственной базе, которые бы влияли на законность и обоснованность принятого решения, апелляционная жалоба не содержит.

Суд апелляционной инстанции считает, что суд первой инстанции полно исследовал и установил фактические обстоятельства дела, дал надлежащую оценку представленным доказательствам и правильно применил нормы материального права.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены судебного акта, суд апелляционной инстанции не установил.

Принятое по делу решение суда подлежит оставлению без изменения, апелляционная жалоба - без удовлетворения.

Расходы по оплате государственной пошлины по апелляционной жалобе в порядке статьи 110 АПК РФ относятся на ее подателя.

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьями 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Омской области от 07.03.2016 по делу N А46-10738/2015 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Д.Г. Рожков

Судьи

А.С. Грязникова Е.Н. Кудрина