Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 28 июня 2016 г. N 11АП-8234/16

Самара

28 июня 2016 г.

Дело N А65-13277/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 23 июня 2016 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 28 июня 2016 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Радушевой О.Н.,

судей Поповой Е.Г., Селиверстовой Н.А.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Коневой А.О., с участием:

от ООО "Фондпартнер" - представитель Тухватуллин А.К., доверенность от 25.05.2015 г.,

представитель комитета кредиторов ООО "СИЛАН Имидж" Тухватуллин А.К. - лично, протокол заседания комитета кредиторов,

иные лица не явились, извещены,

рассмотрев в открытом судебном заседании в зале N 1, апелляционную жалобу ООО "Фондпартнер", представителя комитета кредиторов ООО "СИЛАН Имидж" Тухватуллина А.К. на определение Арбитражного суда Республики Татарстан от 19 мая 2016 года о назначении финансово-экономической экспертизы по делу N А65-13277/2015 (судья Мингазов Л.М.), в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ООО "СИЛАН Имидж" (ИНН 1655219934, ОГРН 1111690059997),

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда Республики Татарстан от 13.07.2015 г. в отношении ликвидируемого должника - Общества с ограниченной ответственностью "СИЛАН Имидж", г.Казань (ИНН 1655219934, ОГРН 1111690059997) (далее - должник), введена процедура конкурсного производства, конкурсным управляющим утвержден Баширов Геннадий Иванович, член Некоммерческого партнерства "Союз менеджеров и антикризисных управляющих".

Сообщение о введении в отношении должника процедуры конкурсного производства опубликовано в газете "КоммерсантЪ" N 127 от 18.07.2015.

В Арбитражный суд Республики Татарстан 08.02.2016 г. поступило заявление Открытого акционерного общества "Единая Европа-Холдинг", г.Москва (ОГРН 102770009742, ИНН 770101842), о назначении экспертизы в целях выявления признаков преднамеренного или фиктивного банкротства Общества с ограниченной ответственностью "СИЛАН Имидж", г.Казань (ИНН 1655219934, ОГРН 1111690059997) (вх. N 3941).

Определением Арбитражного суда Республики Татарстан от 19.05.2016 г. ходатайство Открытого акционерного общества "Единая Европа-Холдинг" удовлетворено. В рамках дела о банкротстве Общества с ограниченной ответственностью "СИЛАН Имидж" назначена судебная финансово - экономическая экспертиза, на разрешение которой поставлены следующие вопросы:

1) Имеются ли признаки преднамеренного или фиктивного банкротства ООО "СИЛАН Имидж", г.Казань (ИНН 1655219934, ОГРН 1111690059997)?

2) Какие сделки, на каком этапе привели к ухудшению финансового положения должника?

3) Какие действия (бездействие) руководителей должника, ответственного лица, выполняющего управленческие функции в отношении должника, учредителя (участника) должника, привели к ухудшению финансового положения должника?

Проведение экспертизы поручено ЗАО "Аудит-Информ" Казань, Павлюхина, 102а; эксперту Биляеву Фанису Вагизовичу.

Удовлетворяя данное ходатайство, суд исходил из того, что п. 2 ст. 34 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) установлено право конкурсных кредиторов заявлять такое ходатайство в ходе любой процедуры, применяемой в деле о банкротстве.Судом указано на то, что выводы временного управляющего, содержащиеся в составленном им по итогам проверки наличия признаков преднамеренного или фиктивного банкротства заключении, представляют собой субъективное мнение последнего по данному вопросу, к которому он приходит исходя из имеющихся знаний и навыков.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, ООО "Фондпартнер", а также представитель комитета кредиторов ООО "СИЛАН Имидж" Тухватуллин А.К., обратились с апелляционной жалобой, в которой ставят вопрос об отмене определения Арбитражного суда Республики Татарстан от 19.05.2016 г. Просят принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявления ОАО "Единая Европа-Холдинг".

Определением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 08 июня 2016 года апелляционная жалоба принята к производству, судебное заседание назначено на 23 июня 2016 года.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству, о времени и месте судебного заседания размещена арбитражным судом на официальном сайте Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет по адресу: www.11aas.arbitr.ru в соответствии с порядком, установленным статьей 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

В судебном заседании представитель ООО "Фондпартнер" и комитета кредиторов ООО "СИЛАН Имидж" доводы апелляционной жалобы, с учетом дополнений, поддержал. По мнению заявителей апелляционной жалобы, выводы суда первой инстанции основаны на неверном толковании норм материального и процессуального права, а обжалуемое определение вынесено при неполном исследовании обстоятельств дела.

Представители ОАО "Единая Европа-Холдинг" и ООО "ДЖОЛ" в судебное заседание не явились. С доводами апелляционной жалобы не согласны по основаниям, изложенным в отзыве.

Другие лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, о дне и времени рассмотрения дела извещены надлежащим образом.

В соответствии с положениями статей 123, 156 АПК РФ, судебная коллегия апелляционной инстанции считает возможным рассмотрение жалобы в отсутствие неявившихся лиц.

Проверив материалы дела, заслушав позицию представителей лиц, участвующих в деле, оценив в совокупности имеющиеся в деле доказательства, руководствуясь требованиями статей 268, 272 АПК РФ, судебная коллегия апелляционной инстанции пришла к следующим выводам.

В соответствии с положениями статьи 223 АПК РФ, статьи 32 Закона о банкротстве дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Согласно положениям п. 2 статьи 34 Закона о банкротстве лица, участвующие в деле о банкротстве, в ходе любой процедуры, применяемой в деле о банкротстве, вправе обращаться в арбитражный суд с ходатайством о назначении экспертизы в целях выявления признаков преднамеренного или фиктивного банкротства и совершать предусмотренные данным Федеральным законом процессуальные действия в арбитражном процессе по делу о банкротстве и иные необходимые для реализации предоставленных прав действия.

В силу пункта 3 статьи 50 Закона о банкротстве при подготовке дела о банкротстве к судебному разбирательству, а также при рассмотрении дела о банкротстве при решении вопросов, требующих специальных знаний, арбитражный суд вправе назначить экспертизу.

Вышеуказанные нормы права позволяют сделать вывод о том, что суд вправе, но не обязан в любом случае назначить экспертизу в целях выявления признаков фиктивного и (или) преднамеренного банкротства.

На основании статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основании своих требований и возражений.

Соответственно, несмотря на тот факт, что у конкурсных кредиторов есть право обратиться в арбитражный суд с ходатайством о назначении экспертизы финансового состояния должника, целесообразность удовлетворения данного ходатайства должна быть обоснована и подтверждена письменными доказательствами.

В свете изложенного, судебная коллегия находит необоснованным вывод суда первой инстанции о том, что сама по себе различная оценка участвующими в деле о банкротстве лицами обстоятельств, в результате которых должник стал несостоятельным, может служить основанием для реализации предусмотренного пунктом 2 статьи 34 Закона о банкротстве права на обращение в арбитражный суд с соответствующим ходатайством.

Согласно пункту 2 статьи 20.3 Закона о банкротстве арбитражный управляющий в деле о банкротстве обязан анализировать финансовое состояние должника и результаты его финансовой, хозяйственной и инвестиционной деятельности; выявлять признаки преднамеренного и фиктивного банкротства в порядке, установленном федеральными стандартами, и сообщать о них лицам, участвующим в деле о банкротстве, в саморегулируемую организацию, членом которой является арбитражный управляющий, собранию кредиторов и в органы, к компетенции которых относятся возбуждение дел об административных правонарушениях и рассмотрение сообщений о преступлениях.

Проверку наличия (отсутствия) признаков преднамеренного или фиктивного банкротства арбитражный управляющий проводит в соответствии с порядком, установленным Временными правилами проверки арбитражным управляющим наличия признаков фиктивного и преднамеренного банкротства, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 г. N 855 (далее - Временные правила).

В соответствии с пунктами 14, 15 Временных правил по результатам проверки арбитражным управляющим составляется заключение о наличии (отсутствии) признаков фиктивного или преднамеренного банкротства, которое представляется собранию кредиторов и арбитражному суду.

Как следует из материалов дела и содержания самого ходатайства ОАО "Единая Европа-Холдинг", анализ финансового состояния ООО "СИЛАН Имидж" и проверка наличия (отсутствия) признаков преднамеренного или фиктивного банкротства должника по состоянию на дату рассмотрения ходатайства в суде первой инстанции проведены конкурсным управляющим. Соответствующие заключения, как предусмотренные законом о банкротстве доказательства, имеются в материалах дела.

Сообщение об отсутствии признаков преднамеренного и фиктивного банкротства ООО "СИЛАН Имидж" опубликовано конкурсным управляющим в Едином федеральном реестре сведений о банкротстве (далее - ЕФРСБ) 23.12.2015 г. под N 872676 с приложением электронной копии заключения по результатам проведенной проверки.

В соответствии с сообщением N 938466 от 13.02.2016 г., опубликованным в ЕФРСБ, комитетом кредиторов ООО "СИЛАН Имидж" от 13.02.2016 г. отчет конкурсного управляющего о ходе процедуры конкурсного производства ООО "СИЛАН Имидж" был принят. Данное решение комитета кредиторов лицами, участвующими в деле о банкротстве, не обжаловано.

При проведении финансового анализа и, как следствие, подготовке заключения о наличии или отсутствии признаков преднамеренного банкротства арбитражный управляющий должен руководствоваться принципами полноты и достоверности, в соответствии с которыми: в документах, содержащих анализ финансового состояния должника, указываются все данные, необходимые для оценки его платежеспособности; в ходе финансового анализа используются документально подтвержденные данные; все заключения и выводы основываются на расчетах и реальных фактах (пункт 5 Правил проведения арбитражным управляющим финансового анализа, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 25.06.2003 N 367).

Из заключения конкурсного управляющего ООО "СИЛАН Имидж" об отсутствии признаков преднамеренного и фиктивного банкротства следует, что проверка наличия указанных обстоятельств была проведена конкурсным управляющим в два этапа, в соответствии с п. 6, 7 Временных правил. На первом этапе (п. 2.1 заключения) конкурсным управляющим проведен анализ значений и динамики коэффициентов, характеризующих платежеспособность должника, рассчитанных за период с 01.04.2013 г. по 01.07.2015 г., в соответствии с правилами проведения арбитражным управляющим финансового анализа, утвержденными Правительством Российской Федерации.

На втором этапе проверки (п. 2.2 заключения), конкурсным управляющим проведен анализ сделок должника за весь исследуемый период. При этом, согласно п. 1 заключения, проверка проводилась по результатам изучения конкурсным управляющим документов, характеризующих финансово-хозяйственную деятельность должника за указанный период.

По результатам проведенной проверки, конкурсный управляющий ООО "СИЛАН Имидж" пришел к выводу об отсутствии признаков преднамеренного банкротства ООО "СИЛАН Имидж".

Кроме того, с учетом пункта 11 Временных правил, поскольку заявителем по делу о банкротстве является конкурсный кредитор, а не сам должник, конкурсный управляющий пришел к выводу об отсутствии оснований для проведения проверки наличия признаков фиктивного банкротства.

Таким образом, материалы дела о несостоятельности (банкротстве) должника содержат предусмотренное Законом о банкротстве доказательство, которое содержит выводы по поставленным конкурсным кредитором в рамках судебной экспертизы вопросам.

Доводы конкурсного кредитора ОАО "Единая Европа-Холдинг" о недопустимости указанного заключения, ввиду его недостоверности, применительно к динамике коэффициентов, характеризующих платежеспособность должника, судебной коллегией, в качестве основания для проведения судебной экспертизы, не принимаются.

Согласно пункту 7 Временных правил, в случае установления на первом этапе существенного ухудшения значений 2 и более коэффициентов проводится второй этап выявления признаков преднамеренного банкротства должника, который заключается в анализе сделок должника и действий органов управления должника за исследуемый период, которые могли быть причиной такого ухудшения.

Под существенным ухудшением значений коэффициентов понимается такое снижение их значений за какой-либо квартальный период, при котором темп их снижения превышает средний темп снижения значений данных показателей в исследуемый период.

В случае если на первом этапе выявления признаков преднамеренного банкротства не определены периоды, в течение которых имело место существенное ухудшение 2 и более коэффициентов, арбитражный управляющий проводит анализ сделок должника за весь исследуемый период.

Таким образом, из анализа приведенных положений Временных правил следует, что в случае выявления существенного ухудшения значений двух и более коэффициентов, характеризующих платежеспособность должника, арбитражный управляющий проводит анализ сделок должника за исследуемый период, которые могли бы быть причиной такого ухудшения.

Из представленного в материалы дела заключения об отсутствии признаков преднамеренного банкротства ООО "СИЛАН Имидж" следует, что конкурсным управляющим был проведен анализ сделок за весь исследуемый в заключении период с 01.04.2013 г. по 01.07.2015 г.

В результате проведенного анализа, конкурсным управляющим не были выявлены сделки и действия (бездействие) органов управления ООО "СИЛАН Имидж", не соответствующие законодательству Российской Федерации. Кроме того, не были выявлены сделки, заключенные или исполненные на условиях, не соответствующих рыночным условиям, что могло бы послужить причиной возникновения или увеличения неплатежеспособности, а также причинения должнику и его конкурсным кредиторам ущерба.

Доказательств, свидетельствующих о том, что выводы, к которым пришел конкурсный управляющий по результатам проверки наличия (отсутствия) признаков фиктивного и преднамеренного банкротства, не соответствуют действительности, заявителем не представлено.

В этой связи также подлежат отклонению и доводы ОАО "Единая Европа-Холдинг", как не соответствующие представленным в материалы дела документам и нормам материального права, о необоснованности заключения конкурсного управляющего, ввиду отсутствия в нем ссылок на конкретные документы, исследованные в ходе проверки.

В п. 1 заключения конкурсным управляющим приведен перечень документов изученных в ходе проведения проверки, сгруппированных по родовым признакам. С учетом значительного периода осуществления должником хозяйственной деятельности, ее специфики (розничная торговля парфюмерно-косметической продукцией), указание в заключение реквизитов каждого отдельного документа, исследованного арбитражным управляющим при проведении проверки, привело бы к необоснованному увеличению физического объема такого заключения и как следствие сроков на его подготовку, что не соответствует принципам срочности проведения процедуры конкурсного производства.

Кроме того, содержание заключения о наличии (отсутствии) признаков фиктивного или преднамеренного банкротства определяется пунктом 14 Временных правил и необходимость указания реквизитов конкретных документов в нем отсутствует.

Доводы ОАО "Единая Европа-Холдинг" о неполноте заключения конкурсного управляющего об отсутствии признаков преднамеренного банкротства, в связи с отсутствием в нем расчетов коэффициентов, характеризующих финансовую устойчивость должника, а также коэффициентов, характеризующих деловую активность должника, также отклоняются судебной коллегией, как противоречащие нормам материального права.

В соответствии с пунктом 6 Временных правил при проверке наличия признаков преднамеренного банкротства проводится анализ значений и динамики коэффициентов, характеризующих платежеспособность должника.

К коэффициентам, характеризующим платежеспособность должника, относятся коэффициент абсолютной ликвидности, коэффициент текущей ликвидности, показатель обеспеченности обязательств должника его активами, степень платежеспособности по текущим обязательствам (пункты 2-5 Правил проведения арбитражным управляющим финансового анализа). Как следует из пункта 2.1 заключения, данные показатели были проанализированы конкурсным управляющим.

Между тем, указанные ОАО "Единая Европа-Холдинг" коэффициенты финансовой устойчивости и деловой активности должника, в соответствии с Временными правилами, при определении признаков преднамеренного банкротства не анализируются.

Таким образом, судебная коллегия апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что ходатайство кредитора фактически направлено на получение дополнительного доказательства по делу о банкротстве, тогда как в соответствии с положением статьи 82 АПК РФ назначение экспертизы возможно только для разъяснения возникших при рассмотрении дела вопросов, требующих специальных познаний.

Ходатайство о назначении экспертизы в целях выявления признаков преднамеренного или фиктивного банкротства направлено на затягивание проведения процедуры конкурсного производства в отношении должника, что повлечет увеличение расходов по делу о банкротстве.

С учетом положений пункта 1 статьи 82 АПК РФ, суд апелляционной инстанции находит обоснованными доводы апелляционной жалобы об отсутствии необходимости в постановке в рамках судебной экспертизы вопроса о определении наличия или отсутствия признаков фиктивного банкротства.

Согласно вступившему в законную силу Решению Арбитражного суда Республики Татарстан от 13.07.2015 г. производство по делу о несостоятельности (банкротстве) ООО "СИЛАН Имидж" возбуждено по заявлению конкурсного кредитора - ООО "Фондпартнер".

В соответствии с пунктом 11 Временных правил определение признаков фиктивного банкротства производится в случае возбуждения производства по делу о банкротстве по заявлению должника. Таким образом, для разъяснения данного вопроса не требуются специальные знания.

Иные доводы ОАО "Единая Европа-Холдинг", изложенные в ходатайстве о проведении судебной экспертизы и отзыве на апелляционную жалобу, относимые к предмету рассмотрения данного дела, носят предположительный характер, допустимыми доказательствами не подтверждены, в связи с чем не могут быть положены в основу судебного акта.

Таким образом, с учетом того, что заключение о наличии (отсутствии) признаков преднамеренного банкротства должника, как предусмотренное Законом о банкротстве доказательство, в деле имеется, а надлежащих доказательств необходимости повторной проверки признака преднамеренности банкротства ООО "СИЛАН Имидж" суду не представлено, апелляционный суд приходит к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения ходатайства ОАО "Единая Европа-Холдинг" о проведении по делу экспертизы в целях выявления признаков преднамеренного или фиктивного банкротства.

При указанных обстоятельствах судебная коллегия полагает апелляционную жалобу ООО "Фондпартнер" и представителя комитета кредиторов ООО "СИЛАН Имидж" Тухватуллина А.К. обоснованной, а определение Арбитражного суда Республики Татарстан о назначении судебной экспертизы в целях выявления признаков преднамеренного банкротства должника подлежащим отмене.

В соответствии с положением пункта 3 статьи 61 Закона о банкротстве и разъяснениями, данными в пункте 35.2 Постановления Пленума ВАС РФ от 22.06.2012 г. N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве", постановление апелляционной инстанции является окончательным и не подлежит кассационному обжалованию.

Руководствуясь статьями 268 - 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Отменить определение Арбитражного суда Республики Татарстан от 19 мая 2016 года о назначении финансово-экономической экспертизы по делу N А65-13277/2015.

Вынести новый судебный акт.

Заявление ОАО "Единая Европа-Холдинг" о назначении экспертизы в целях выявления признаков преднамеренного или фиктивного банкротства ООО "СИЛАН Имидж" - оставить без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, является окончательным и обжалованию в кассационном порядке не подлежит.

Председательствующий

О.Н. Радушева

Судьи

Е.Г. Попова Н.А. Селиверстова