Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 17 октября 2016 г. N 04АП-1999/16

г. Чита

17 октября 2016 г.

Дело N А19-2956/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 10 октября 2016 года.

Полный текст постановления изготовлен 17 октября 2016 года.

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи Монаковой О.В., судей Даровских К.Н., Ошировой Л.В., при ведении протокола секретарем судебного заседания Бальжинимаевой Ч.И., рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Оптима-логистик" на определение Арбитражного суда Иркутской области от 03 августа 2016 года по делу N А19-2956/2016 по заявлению Публичного акционерного общества Банк "Финансовая Корпорация Открытие" в лице Операционного офиса "Иркутский" Новосибирского филиала ПАО Банк "ФК Открытие" (ИНН 7706092528, ОГРН 1027739019208, адрес: 115114, г. Москва, ул. Летниковская, д.2, стр.4) о признании общества с ограниченной ответственностью "Оптима-логистик" (ИНН 3811180960, ОГРН 1143850027903, адрес: 664050, г. Иркутск, ул. Байкальская, д. 293/7, оф. 2) несостоятельным (банкротом), (суд первой инстанции: Орлова Н.Г.)

без участия в судебном заседании представителей лиц, участвующих в деле,

установил:

Публичное акционерное общество Банк "Финансовая Корпорация Открытие" (далее - ПАО Банк "ФК Открытие") обратилось в Арбитражный суд Иркутской области с заявлением о признании общества с ограниченной ответственностью "Оптима-логистик" (далее - ООО "Оптима-логистик") несостоятельным (банкротом).

В обоснование заявления указано на наличие задолженности ООО "Оптима-логистик" перед ПАО Банк "ФК Открытие" по договору поручительства юридического лица N 155 П/73 ВК-13 от 13.10.2015, договору поручительства юридического лица N 156 П/74 ВК-13 от 12.10.2015 в размере 1 935 628 руб. 44 коп., в том числе 1 056 568 руб. 18 коп. - задолженность по процентам за период с 01.10.2015 по 31.10.2015 (договор поручительства юридического лица N 155 П/73 ВК-13 от 13.10.2015), 879 060 руб. 26 коп. - задолженность по процентам за период с 01.10.2015 по 31.10.2015 по договору поручительства юридического лица N 156 П/74 ВК-13 от 12.10.2015. На дату обращения заявителя в Арбитражный суд Иркутской области с заявлением о признании ООО "Оптима-логистик" несостоятельным (банкротом) задолженность основным заемщиком, поручителем не погашена. Заявитель просит ввести в отношении ООО "Оптима- логистик" процедуру банкротства - наблюдение; включить указанную выше сумму задолженности в третью очередь реестра требований кредиторов должника; утвердить временным управляющим арбитражного управляющего Моисеева И.В., являющегося членом Ассоциации "Саморегулируемая организация арбитражных управляющих Центрального федерального округа".

Определением Арбитражного суда Иркутской области от 14.03.2016 заявление ПАО Банк "ФК Открытие" о признании ООО "Оптима-логистик" несостоятельны (банкротом) принято к производству, назначено судебное заседание по проверке обоснованности данного заявления.

13.04.2016 в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации от ПАО Банк "ФК Открытие" поступили уточнения заявления, в которых заявитель уточнил размер задолженности с учетом частичного погашения задолженности ООО ТК "Север", просил включить в реестр требований кредиторов ООО "Оптима-логистик" требование ПАО Банк "ФК Открытие" в размере 924 348 руб. 20 коп., в том числе 45 287 руб. 94 коп. - задолженность по процентам за период с 01.10.2015 по 31.10.2015, 879 060 руб. 26 коп. - задолженность по процентам за период с 01.10.2015 по 31.10.2015.

Определением Арбитражного суда Иркутской области от 03 августа 2016 года признано заявление Публичного акционерного общества Банк "Финансовая Корпорация Открытие" обоснованным.

Введено в отношении общества с ограниченной ответственностью "Оптима- логистик" наблюдение до "21" декабря 2016 года.

Утвержден временным управляющим общества с ограниченной ответственностью "Оптима-логистик" арбитражного управляющего Моисеев Игорь Владимирович. Включено требование Публичного акционерного общества Банк "Финансовая Корпорация Открытие" в размере 924 348 руб. 20 коп. - проценты за пользование кредитом, в третью очередь реестра требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Оптима-логистик".

Не согласившись с определением суда первой инстанции, общество с ограниченной ответственностью "Оптима-логистик" обжаловало его в апелляционном порядке.

Заявитель в своей апелляционной жалобе ставит вопрос об отмене определения суда первой инстанции, ссылаясь на то, что поступившие на счет ПАО Банк "ФК "Открытие" денежные средства в размере 10 000 000 рублей направлены в счет погашения задолженности по процентам за пользование по обоим договорам, ни кредитными договорами, ни дополнительным соглашением от 12.06.2016 г. предусмотренный законом порядок погашения задолженности изменен не был. Принимая во внимание, что кредитный договор не расторгнут, погашению подлежит лишь просроченная задолженность - проценты за пользование кредитом. При таких обстоятельствах, требование ПАО Банк "ФК Открытие" в настоящее время удовлетворено, поскольку на счет ПАО Банк "ФК Открытие" перечислена сумма, превышающая существующую задолженность. В нарушение статьи 57 Федерального закона от 26.10.2002 г. Ка 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" арбитражный суд не учел погашение задолженности перед кредитором и не прекратил производство по делу о признании ООО "Опитма-логистик" несостоятельным (банкротом).

Суд отказал в привлечении к участию в деле ООО "ПродТрейд". Необходимость участия ООО "ПродТрейд" в деле о признании ООО "Оптима-логистик" несостоятельным (банкротом) связана не только с соблюдением требований Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ, но и с потребностью проведения проверки условий и порядка направления страховых выплат в результате гибели предмета залога.

Вынося определение от 03.08.2016 г. суд не нашел оснований для удовлетворения ходатайства должника о привлечении ООО ТК "Север" (основного должника) к участию в деле по рассмотрению заявления в качестве третьего лица. Так привлечение ООО ТК "Север" (основного должника по кредитному договору) к участию в деле N А19-2956/2016 о признании ООО "Оптима-логистик" несостоятельным (банкротом) является необходимым для выяснения вопроса об оплате задолженности по кредитным договорам.

Рассмотрев ходатайство Ситор М.А. об оставления заявления ПАО Банк "ФК Открытие" без рассмотрения суд пришел к выводу об отсутствии оснований для его удовлетворения.

Однако ПАО Банк "ФК Открытие" обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании ООО "Оптима-логистик" несостоятельным (банкротом) 04.03.2016 г., то есть на 14-й день с момента публикации, что является основанием для оставления заявления банка без рассмотрения, поскольку ПАО Банк "ФК Открытие" не соблюден досудебный порядок, предшествующий обращению в суд с заявлением о признании должника банкротом.

ПАО Банк "Финансовая Корпорация Открытие" представлен отзыв на апелляционную жалобу, в котором указывает на несостоятельность доводов жалобы.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено в отсутствие лиц, участвующих в деле, надлежащим образом уведомленных о времени и месте судебного заседания.

Рассмотрев доводы апелляционной жалобы, исследовав материалы дела, проверив правильность применения норм материального и соблюдение норм процессуального права в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

В соответствии со статьей 32 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", частью 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным данным Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

По смыслу пункта 2 статьи 3 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" юридическое лицо считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам, о выплате выходных пособий и (или) об оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.

Согласно пункту 2 статьи 6 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом, производство по делу о банкротстве может быть возбуждено арбитражным судом при условии, что требования к должнику - юридическому лицу в совокупности составляют не менее чем триста тысяч рублей, а в отношении должника - физического лица - не менее размера, установленного пунктом 2 статьи 213.3 настоящего Федерального закона.

На основании пункта 3 статьи 48 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" определение о признании требований заявителя обоснованными и введении наблюдения выносится в случае, если требование заявителя соответствует условиям, установленным пунктом 2 статьи 33 настоящего Федерального закона, признано обоснованным и не удовлетворено должником на дату заседания арбитражного суда, установлено наличие оснований, предусмотренных пунктом 2 статьи 3 настоящего Федерального закона, либо заявление должника соответствует требованиям статьи 8 или 9 настоящего Федерального закона.

Пунктом 2 статьи 7 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" установлено, что право на обращение в арбитражный суд возникает у конкурсного кредитора - кредитной организации с даты возникновения у должника признаков банкротства, установленных настоящим Федеральным законом.

При этом пунктом 2.1 статьи 7 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" установлено, что право на обращение в арбитражный суд возникает у конкурсного кредитора - кредитной организации в порядке, установленном абзацем вторым пункта 2 статьи 7 настоящего Федерального закона, при условии предварительного, не менее чем за пятнадцать календарных дней до обращения в арбитражный суд, опубликования уведомления о намерении обратиться с заявлением о признании должника банкротом путем включения его в Единый федеральный реестр сведений о фактах деятельности юридических лиц.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, ООО "Оптима-логистик" зарегистрировано в качестве юридического лица 10.07.2014 Межрайонной Инспекцией ФНС России N 17 по Иркутской области, о чем в Единый государственный реестр юридических лиц внесена запись о юридическом лице за основным государственным регистрационным номером 1143850027903.

26.12.2013 между ОАО "НОМОС-БАНК" (переименованное на Открытое акционерное общество Банк "Финансовая Корпорация Открытие") и ООО Торговая компания "Север" заключен договор о возобновляемом кредите N 73 ВК-13, в соответствии с условиями которого (в редакции дополнительных соглашений от 09.04.2015, 02.09.2015, 30.09.2015); договор о возобновляемом кредите N 74-ВК-13, в соответствии с условиями которого (в редакции дополнительных соглашений от 07.04.2015, 02.07.2015, 30.09.2015);

Пунктами 1.1, 2.4, 2.6 договора N 73ВК-13 от 26.12.2013, договора N 74ВК-13 от 26.12.2013 с учетом дополнительных соглашений сторонами согласованны суммы предоставляемых займодавцем ПАО Банк "Финансовая Корпорация Открытие" должнику

денежных средств и размер процентной ставки по каждому траншу; уплата процентов за пользование кредитом при этом производится ежемесячно в последний рабочий день месяца, начиная с 31.12.2013 по дату окончательного расчета - 25.12.2015 путем списания кредитором денежных средств со счета ООО Торговой Компании "СЕВЕР" в дату наступления срока платежа.

Материалами дела подтверждается и должником не оспаривается факт предоставления денежных средств на условиях договоров о возобновляемом кредите N 73ВК-13 от 26.12.2013, N 74ВК-13 от 26.12.2013.

В обеспечение исполнения обязательств ООО Торговая компания "Север" по договору о возобновляемом кредите N 73 ВК-13 от 26.12.2013, по договору о возобновляемом кредите N 74 ВК-13 от 26.12.2013 между ПАО Банк "ФК Открытие" и ООО "Оптима-логистик" заключен договоры поручительства юридического лица N 155 П/73 ВК-13 от 13.10.2015, N 156 П/74 ВК-13 от 12.10.2015 в соответствии с условиями которых, ООО "Оптима-логистик" отвечает перед банком в том же объеме, что и ООО Торговая компания "Север", включая сумму кредита, процентов за пользование кредитом, комиссий, неустойки, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств ООО Торговая компания "Север". Ответственность ООО Торговая компания "Север" и ООО "Оптима-логистик" является солидарной. В случае просрочки исполнения ООО Торговая компания "Север" обязательств банк вправе по своему выбору потребовать исполнения обязательств у ООО Торговая компания "Север" и/или ООО "Оптима-логистик", что соответствует нормам статье 323 Гражданского кодекса Российской Федерации, а именно, при солидарной обязанности должников кредитор вправе требовать исполнения как от всех должников совместно, так и от любого из них в отдельности, притом как полностью, так и в части долга.

Как следует из приложенных к заявлению документов, ПАО Банк "ФК Открытие" 17.11.2015 направлены требования об исполнении обязательств ООО Торговая компания "Север" по договору о возобновляемом кредите N 73 ВК-13 от 26.12.201, договору о возобновляемом кредите N 74-ВК-13 от 26.12.2013, поручителю - ООО "Оптима- логистик" по договору поручительства юридического лица N 155 П/73 ВК-13 от 13.10.2015, договору поручительства юридического лица N 156 П/74 ВК-13 от 12.10.2015 с указанием о необходимости уплаты начисленных по кредиту процентов и пени. Поручителем указанное требование ПАО Банк "ФК Открытие" получено 01.02.2015.

Вместе с тем, ни основным заемщиком, ни поручителем требование ПАО Банк "ФК Открытие" не исполнено, задолженность не погашена, с 15.12.2015 основным заемщиком не исполняются обязательства по погашению основного долга и подлежащих уплате процентов за пользование им.

По состоянию на 31.03.2016 задолженность по процентам за пользование кредитом за период с 01.10.2015 по 31.10.2015 по договору о возобновляемом кредите N 73 ВК-13 от 26.12.2013, договору о возобновляемом кредите N 74-ВК-13 от 26.12.2013 составляет 924 348 руб. 20 коп., из них: 45 287 руб. 94 коп. - задолженность по процентам за период с 01.10.2015 по 31.10.2015 (по договору о возобновляемом кредите N 73 ВК-13 от 26.12.2013), 879 060 руб. 26 коп. - задолженность по процентам за период с 01.10.2015 по 31.10.2015 по договору о возобновляемом кредите N 74-ВК-13 от 26.12.2013.

Как следует из карточки дела N А51-1715/2016, размещённой в общедоступной картотеке арбитражных дел, ПАО Банк "ФК Открытие" обратилось в Арбитражный суд Приморского края с заявлением о признании ООО Торговая компания "Север" несостоятельным (банкротом).

Определением Арбитражного суда Приморского края от 20.04.2016 по делу N А51- 1715/2016 заявление ПАО Банк "ФК Открытие" признано обоснованным, в отношении ООО Торговая компания "Север" введена процедура - наблюдение, требование ПАО Банк "ФК Открытие" в размере 924 348 руб. 20 коп. включено в третью очередь реестра требований кредиторов ООО Торговая компания "Север".

В соответствии со статьей 309 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Согласно статье 819 Гражданского кодекса Российской Федерации по кредитному договору банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуются предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее.

К отношениям по кредитному договору применяются правила, предусмотренные параграфом 1 настоящей главы (о договоре займа), если иное не предусмотрено правилами настоящего параграфа и не вытекает из существа кредитного договора.

В силу части 1 статьи 807 Гражданского кодекса Российской Федерации договор займа считается заключенным с момента передачи денег или других вещей.

Заемщик обязан возвратить заимодавцу полученную сумму займа в срок и в порядке, которые предусмотрены договором займа (часть 1 статьи 810 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Из пункта 1 статьи 809 Гражданского кодекса Российской Федерации следует, что если иное не предусмотрено законом или договором займа, заимодавец имеет право на получение с заемщика процентов на сумму займа в размерах и в порядке, определенных договором.

В соответствии с пунктом 1 статьи 329 Гражданского кодекса Российской Федерации исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

В соответствии с пунктом 1 статьи 323 Гражданского кодекса Российской Федерации при солидарной обязанности должников кредитор вправе требовать исполнения как от всех должников совместно, так и от любого из них в отдельности, притом как полностью, так и в части долга.

Поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, как и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником, если иное не предусмотрено договором поручительства (пункт 2 статьи 363 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В связи с нарушением основным заемщиком принятых на себя обязательства по договору о возобновляемом кредите N 73 ВК-13 от 26.12.2013, договору о возобновляемом кредите N 74-ВК-13 от 26.12.2013, суд первой инстанции сделал правильный вывод, что у ПАО Банк "ФК Открытие" появилось право требовать с поручителя погашения просроченной задолженности по процентам за пользование кредитом.

Согласно расчету, представленному ПАО Банк "ФК Открытие", задолженность ООО "Оптима-логистик" по процентам за пользование кредитом за период с 01.10.2015 по 31.10.2015 по договору о возобновляемом кредите N 73 ВК-13 от 26.12.2013 составляет 45 287 руб. 94 коп., задолженность по процентам за период с 01.10.2015 по 31.10.2015 по договору о возобновляемом кредите N 74-ВК-13 от 26.12.2013 составляет 879 060 руб. 26 коп. Должником арифметический расчет суммы задолженности по уплате процентов за пользование кредитом не оспорен, судом проверен.

Поскольку доказательства погашения задолженности в размере 924 348 руб. 20 коп. - проценты за пользование кредитом суду не представлены, суд правомерно признал требование публичного акционерного общества Банк "Финансовая Корпорация Открытие" обоснованным.

Поскольку требование публичного акционерного общества Банк "Финансовая Корпорация Открытие" признано обоснованным, суд первой инстанции на основании пункта 3 статьи 48, статьи 62 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" в целях обеспечения сохранности имущества должника и проведения анализа его финансового состояния ввел в отношении общество с ограниченной ответственностью "Оптима-логистик" процедуру банкротства - наблюдение.

Статьями 2, 42 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" установлено, что для проведения процедуры наблюдения арбитражным судом утверждается временный управляющий. Порядок утверждения временного управляющего установлен статьей 45 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".

Согласно требованиям статьи 45 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" при получении определения арбитражного суда о принятии заявления о признании должника банкротом, в котором указана кандидатура арбитражного управляющего, или протокола собрания кредиторов о выборе кандидатуры арбитражного управляющего заявленная саморегулируемая организация арбитражных управляющих, членом которой является выбранный арбитражный управляющий представляет в арбитражный суд информацию о соответствии указанной кандидатуры требованиям, предусмотренным статьями 20 и 20.2 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".

В соответствии с абзацем 1 пункта 9 статьи 42 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" арбитражный суд утверждает временного управляющего, кандидатура которого указана в признанном обоснованным заявлении о признании должника банкротом, либо временного управляющего или финансового управляющего, кандидатуры которых представлены саморегулируемой организацией арбитражных управляющих, указанной в таком заявлении.

От Саморегулируемой организации арбитражных управляющих Центрального федерального округа для утверждения заявленной кредитором кандидатуры Моисеева Игоря Владимировича представлены документы о соответствии указанной кандидатуры требованиям статей 20 и 20.2 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".

Оценив, представленную Саморегулируемой организацией арбитражных управляющих Центрального федерального округа информацию, суд первой инстанции утвердил временным управляющим должника Моисеева Игоря Владимировича, кандидатура которого соответствует требованиям статей 20 и 20.2 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", с выплатой в порядке статьи 20.6 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" вознаграждения за счет средств должника в фиксированной сумме - 30 000 рублей в месяц.

С момента введения наблюдения в отношении должника наступают последствия, предусмотренные статьей 63 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)". В ходе наблюдения действуют ограничения и обязанности должника, установленные статьей 64 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".

Доводы апелляционной жалобы о том, что в настоящее время требование Банка удовлетворено, поскольку на его счет перечислена сумма в размере 10 000 000 рублей, и производство по делу подлежит прекращению, суд апелляционной инстанции находит несостоятельными, поскольку решением Арбитражного суда Приморского края от 16.08.2016 по делу N А 51-1715/2016 вступившим в законную силу установлено, что поступление названной суммы привело к снижению размера основного долга по кредиту, а не процентов.

Остальные доводы апелляционной жалобы ответчика были предметом рассмотрения в суде первой инстанции, где получили надлежащую правовую оценку, по существу сводятся к переоценке законных и обоснованных выводов суда первой инстанции, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанций при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность определения, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи, с чем признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными и не могут служить основанием для отмены судебного акта.

Нарушений либо неправильного применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, в том числе влекущих безусловную отмену судебного акта, апелляционной инстанцией не установлено.

Руководствуясь статьями 268 - 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Четвёртый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Иркутской области от 03 августа 2016 года по делу N А19-2956/2016 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в течение одного месяца с даты принятия.

Председательствующий

О.В. Монакова

Судьи

К.Н. Даровских Л.В. Оширова