Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 31 января 2017 г. N 15АП-20252/16

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 11 апреля 2017 г. N Ф08-2023/17 настоящее постановление оставлено без изменения

город Ростов-на-Дону

31 января 2017 г.

дело N А53-2832/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 25 января 2017 года.

Полный текст постановления изготовлен 31 января 2017 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Николаева Д.В.,

судей А.Н. Герасименко, А.Н. Стрекачёва

при ведении протокола судебного заседания секретарем Шараповой Т.А.

при участии:

от общества с ограниченной ответственностью ЧОО "РОСТИНЕКСОХРАНА-1": представитель Мхитарян Н.Г., Павленко А.А. по доверенности от 08.11.2016

от конкурсного управляющего публичного акционерного общества Акционерной коммерческий банк "Капиталбанк" Государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов": представитель Дьконова Т.В. по доверенности от 20.08.2016 г.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

общества с ограниченной ответственностью ЧОО "РОСТИНЕКСОХРАНА-1"

на определение Арбитражного суда Ростовской области от 24.11.2016 по делу N А53-2832/2016 о признании сделки должника недействительной

по заявлению конкурсного управляющего публичного акционерного общества Акционерной коммерческий банк "Капиталбанк" Государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов"

к обществу с ограниченной ответственностью ЧОО "РОСТИНЕКСОХРАНА-1" ИНН 6168009050 ОГРН 1066168022733

о признании недействительной сделки должника, применении последствий недействительности сделки

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) публичного акционерного общества Акционерный коммерческий банк "Капиталбанк"

ИНН 6168009050, ОГРН 1066168022733,

принятое в составе судьи Глуховой В.В.

УСТАНОВИЛ:

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) публичного акционерного общества Акционерный коммерческий банк "Капиталбанк" (далее также Банк, должник) конкурсный управляющий - Государственная корпорация "Агентство по страхованию вкладов" (далее также корпорация) обратилась в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением о признании недействительной сделки по выдаче наличных денежных средств в размере 568 310,54 рублей с расчетного счета ООО ЧОО "РОСТИНЕКСОХРАНА-1" ИНН 6168009050 ОГРН 1066168022733 (далее также - ответчик), применении последствий недействительности сделки в виде взыскания с ООО ЧОО "РОСТИНЕКСОХРАНА-1" в пользу Банка денежных средств в размере 568 310,54 рублей; восстановлении задолженности Банка перед ООО ЧОО "РОСТИНЕКСОХРАНА-1" по расчетному счету N 4070280700000000413 в сумме 568 310,54 рублей.

Заявление конкурсного управляющего мотивировано наличием оснований для признания сделки недействительной, предусмотренных пунктами 1, 2 статьи 61.3 Федерального закона от 26 октября 2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее также - Закон о банкротстве).

Определением от 24.11.2016 суд признал недействительной сделку между АКБ "Капиталбанк" (ПАО) и ООО ЧОО "РОСТИНТЕКСОХРАНА-1" по выдаче 08.02.2016 г. наличных денежных средств в размере 568 310,54 рублей с расчетного счета N 4070280700000000413. Применены последствия признания сделки недействительной. Взыскано с ООО ЧОО "РОСТИНТЕКСОХРАНА-1" (ИНН 6168009050, ОГРН 1066168022733) в пользу публичного акционерного общества Акционерный коммерческий банк "Капиталбанк" денежные средства в размере 568 310,54 рублей. Восстановлена задолженность публичного акционерного общества Акционерный коммерческий банк "Капиталбанк" перед ЧОО "РОСТИНТЕКСОХРАНА-1" (ИНН 6168009050, ОГРН 1066168022733) по расчетному счету N 4070280700000000413 в сумме 568 310,54 рублей. Взысканы с ООО ЧОО "РОСТИНТЕКСОХРАНА-1" (ИНН 6168009050, ОГРН 1066168022733) в пользу публичного акционерного общества Акционерный коммерческий банк "Капиталбанк" расходы по уплате государственной пошлины в сумме 3000 рублей.

Общество с ограниченной ответственностью ЧОО "РОСТИНЕКСОХРАНА-1" обжаловало определение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном гл. 34 АПК РФ, и просило отменить судебный акт, принять новый.

В судебном заседании суд огласил, что от конкурсного управляющего публичного акционерного общества Акционерной коммерческий банк "Капиталбанк" Государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов" через канцелярию суда поступил отзыв на апелляционную жалобу для приобщения к материалам дела.

Суд, совещаясь на месте, определил: приобщить отзыв на апелляционную жалобу к материалам дела.

Представитель общества с ограниченной ответственностью ЧОО "РОСТИНЕКСОХРАНА-1" заявил ходатайство о приобщении к материалам дела во исполнение определения суда квитанции об оплате государственной пошлины.

Суд приобщил квитанцию об оплате государственной пошлины к материалам дела.

Представитель общества с ограниченной ответственностью ЧОО "РОСТИНЕКСОХРАНА-1" поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просил определение суда отменить.

Представитель конкурсного управляющего публичного акционерного общества Акционерной коммерческий банк "Капиталбанк" Государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов" поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, просил определение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Представитель конкурсного управляющего публичного акционерного общества Акционерной коммерческий банк "Капиталбанк" Государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов" заявил ходатайство о приобщении к материалам квитанции о направлении отзыва обществу с ограниченной ответственностью ЧОО "РОСТИНЕКСОХРАНА-1".

Суд, совещаясь на месте, определил: приобщить квитанцию к материалам дела.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, отзыва на нее, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, приказом Банка России от 15.02.2016 N ОД-521 "Об отзыве лицензии на осуществление банковских операций у кредитной организации Ростовский-на-Дону акционерный коммерческий банк "Капиталбанк" (Открытое акционерное общество) ОАО АКБ "Капиталбанк" (г. Ростов-на-Дону)" с 15.02.2016 отозвана лицензия на осуществление банковских операций.

20.02.2016 г. Временной администрацией кредитной организации Банка в газете "Коммерсантъ" N 30 опубликовано сообщение о возможности кредиторов предъявлении своих требований в соответствии с пунктом 12 статьи 189.32 Закона о банкротстве.

24.02.2016 г. Центральным банком Российской Федерации в лице Отделения по Ростовской области Южного главного управления также подано заявление о признании Банка банкротом.

Определением арбитражного суда от 02.03.2016 г. заявление принято к производству, возбуждено производство по делу о банкротстве, судебное заседание назначено на 30.03.2016 г.

Определением Арбитражного суда Ростовской области 02.03.2016 заявление акционерного коммерческого банка "Капиталбанк" о признании его несостоятельным (банкротом) также принято к производству.

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 06.04.2016 публичное акционерное общество Акционерный коммерческий банк "Капиталбанк" признано несостоятельным (банкротом) и в отношении него введена процедура, применяемая в деле о банкротстве - конкурсное производство.

Сведения о введении процедуры конкурсного производства опубликованы в газете "КоммерсантЪ" N 61 от 09.04.2016.

В ходе проведения работы по выявлению сомнительных сделок Банка конкурсным управляющим установлено, что 01.08.2011 г. между Банком и ООО ЧОО "РОСТИНЕКСОХРАНА-1" заключен договор о расчетно-кассовом обслуживании N 40702/413, в соответствии с условиями которого Банк открыл клиенту расчетный счет N 4070280700000000413.

08.02.2016 г. с расчетного счета ООО ЧОО "РОСТИНЕКСОХРАНА-1" N 4070280700000000413, выданы наличные денежные средства в размере 568 310,54 рублей на заработную плату и выплаты социального характера.

Конкурсный управляющий, указывая на то, что действия ответчика по снятию наличных денежных средств совершены в преддверии банкротства кредитной организации менее чем за месяц до назначения временной администрации и при наличии у банка других кредиторов, чьи требования возникли раньше, вследствие чего ответчик получил удовлетворение своего требования с предпочтением, обратился в арбитражный суд с заявлением со ссылкой на абзац 5 пункта 1 статьи 61.3, статью 189.40 Закона о банкротстве.

В соответствии с пунктом 1 статьи 189.90 Закона о банкротстве сделка, совершенная кредитной организацией или иным лицом за ее счет, может быть признана арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве кредитной организации, недействительной по заявлению конкурсного управляющего в порядке и по основаниям, которые предусмотрены настоящим Федеральным законом, Гражданским кодексом Российской Федерации и другими федеральными законами, с учетом особенностей, установленных настоящим параграфом. К оспариванию таких сделок применяются правила, предусмотренные пунктами 1 - 10 статьи 189.40 указанного Федерального закона.

Согласно статье 32 Закона о банкротстве и части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

В силу пункта 1 статьи 61.1 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" сделки, совершенные должником или другими лицами за счет должника, могут быть признаны недействительными в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации, а также по основаниям и в порядке, которые указаны в настоящем Федеральном законе.

Согласно пунктам 1, 3 статьи 189.40 Закона о банкротстве сделка, совершенная кредитной организацией (или иными лицами за счет кредитной организации) до даты назначения временной администрации по управлению кредитной организацией либо после такой даты, может быть признана недействительной по заявлению руководителя такой администрации в порядке и по основаниям, которые предусмотрены настоящим Федеральным законом, а также Гражданским кодексом Российской Федерации и другими федеральными законами, с учетом особенностей, установленных настоящим параграфом. Периоды, в течение которых совершены сделки, которые могут быть признаны недействительными, или возникли обязательства кредитной организации, указанные в статьях 61.2, 61.3 и пункте 4 статьи 61.6 настоящего Федерального закона, исчисляются с даты назначения Банком России временной администрации по управлению кредитной организацией, а в случае, если в отношении кредитной организации осуществляются меры по предупреждению банкротства с участием Агентства, - с даты утверждения Комитетом банковского надзора Банка России плана участия Агентства в осуществлении мер по предупреждению банкротства банка.

В силу пункта 4 статьи 189.40 Закона о банкротстве в случае оспаривания руководителем временной администрации по управлению кредитной организацией на основании статьи 61.3 настоящего Федерального закона сделок по списанию кредитной организацией денежных средств со счета клиента в этой кредитной организации в счет погашения задолженности клиента перед кредитной организацией (как на основании распоряжения клиента, так и без него), по перечислению кредитной организацией денежных средств со счета клиента в этой кредитной организации на счет этого же или другого лица в другой кредитной организации (как на основании распоряжения клиента, так и без него) либо по выдаче наличных денежных средств со счета клиента бремя доказывания того, что соответствующие сделки выходят за пределы обычной хозяйственной деятельности кредитной организации, лежит на руководителе временной администрации по управлению кредитной организацией.

Как следует из материалов дела, приказом Центрального Банка Российской Федерации от 15.02.2016 N ОД-521 отозвана лицензия на осуществление банковских операций у банка (т.1 л.д.10 основного дела), а приказом от 15.02.2016 N ОД-522 (том 1, л.д.11-12 основного дела) назначена временная администрация по управлению кредитной организацией.

Таким образом, спорная сделка совершена за шесть дней до назначения временной администрации банка (08.02.2016 по 15.02.2016).

Как указано выше, установленные параграфом 4.1 Закона о банкротстве специальные нормы для банкротства кредитных организаций, применяются с учетом общих положений, закрепленных главами I, III, III.1, VII и XI Закона о банкротстве.

В соответствии с пунктом 1 статьи 61.3 Закона о банкротстве сделка, совершенная должником в отношении отдельного кредитора или иного лица, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка влечет или может повлечь за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами в отношении удовлетворения требований, в частности при наличии одного из следующих условий:

* сделка направлена на обеспечение исполнения обязательства должника или третьего лица перед отдельным кредитором, возникшего до совершения оспариваемой сделки;

* сделка привела или может привести к изменению очередности удовлетворения требований кредитора по обязательствам, возникшим до совершения оспариваемой сделки;

* сделка привела или может привести к удовлетворению требований, срок исполнения которых к моменту совершения сделки не наступил, одних кредиторов при наличии не исполненных в установленный срок обязательств перед другими кредиторами;

* сделка привела к тому, что отдельному кредитору оказано или может быть оказано большее предпочтение в отношении удовлетворения требований, существовавших до совершения оспариваемой сделки, чем было бы оказано в случае расчетов с кредиторами в порядке очередности в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве).

Сделка, указанная в пункте 1 статьи 61.3 Закона о банкротстве может быть признана арбитражным судом недействительной, если она совершена после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом или в течение одного месяца до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом (пункт 2 статьи 61.3 Закона о банкротстве).

В пунктах 10 и 11 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - постановление Пленума ВАС РФ N 63) разъяснено, что применяя перечень условий, когда имеет место оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами, приведенный в абзацах втором - пятом пункта 1 указанной статьи, судам следует иметь в виду, что для признания наличия такого предпочтения достаточно хотя бы одного из этих условий. Если сделка с предпочтением была совершена после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом или в течение одного месяца до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом, то в силу пункта 2 статьи 61.3 Закона о банкротстве для признания ее недействительной достаточно обстоятельств, указанных в пункте 1 статьи 61.3, в связи с чем, наличия иных обстоятельств, предусмотренных пунктом 3 данной статьи (в частности, недобросовестности контрагента), не требуется.

Таким образом, при рассмотрении настоящего заявления надлежит установить, имело ли место совершение сделки после либо в течение одного месяца до назначения Банком России временной администрации и наличие одного из обстоятельств, указанных в пункте 1 статьи 61.3 Закона о банкротстве.

В связи с чем, при рассмотрении заявления о признании сделки по выдаче денежных средств недействительной, необходимо установить следующее:

- совершена ли сделка в течение месяца до назначения временной администрации по управлению кредитной организацией;

- было ли оказано ответчику в результате совершения сделки большее предпочтение в отношении удовлетворения его требований (то есть необходимо сопоставить наступившие от сделки последствия с тем, на что кредитор (ответчик) вправе был рассчитывать при удовлетворении его требования в ходе конкурсного производства.

Оспариваемая сделка по выдаче наличных денежных средств совершена 08.02.2016 г., то есть в течение одного месяца до назначения временной администрации (15.02.2016 г.) и в результате ее совершения ООО ЧОО "РОСТИНЕКСОХРАНА-1" было оказано большее предпочтение со сравнению с кредиторами должника, обратившимися с требованиями в банк до 08.02.2016 г. и чьи требования не были исполнены.

Согласно выписке по корреспондентскому счету банка на конец операционного дня 04.02.2016 г. остаток составил 47 038 871,08 рублей. При этом из отчета по системе "Банк Клиент" следует, что к концу операционного дня 03.02.2016 г. по 12.02.2016 г. расходные операции по платежным документам клиентов Банка не проводились; начиная с 03.02.2016 г. Банком возвращались обратно с отметкой "технический сбой", поступающие от клиентов по системе "Банк-клиент" платежные поручения. С такой причиной возврата было отвергнуто: 03.02.2016 г. - 38 поручений на сумму 18 864 689,93 рублей; 04.02.2016 г. - 148 поручений на сумму 60 801 119,85 рублей; 05.02.2016 г. - 14 поручений на сумму 1 009 360,44 рублей.

При этом 04.02.2016 г. в рамках осуществления надзора за деятельностью должника Банк России приостановил участие Банка в электронном документообороте при совершении операций по корреспондентскому счету. И, начиная с 05.02.2016 г. распоряжения на списание денежных средств с корреспондентского счета передавались в Банк России на бумажном носителе. Таким образом, в связи с недостаточностью денежных средств на корреспондентском счете Банка с 03.02.2016 г. образовалась скрытая картотека неоплаченных документов.

В силу предписания Отделения по РО Южного главного управления Центрального банка Российской Федерации от 03.02.2016 г. N Т360-6-11/2138ДСП в Банке с 03.02.2016 г. были введены запреты на:

- привлечение денежных средств физических лиц, индивидуальных предпринимателей и юридических лиц во вклады и на банковские счета;

- открытие расчетных и текущих счетов клиентам, не являющимися акционерами Банка;

- выдачу банковских гарантий;

- осуществление переводов по поручению юридических лиц в части операций на перечисление средств в бюджеты всех уровней.

Таким образом, выдача денежных средств осуществлена в отсутствие притока денежных средств на корреспондентский счет банка. Осуществляя выдачу денежных средств Банк не соблюдал очередность исполнения платежей.

Факт наличия неудовлетворенных требований установлен в решении Арбитражного суда Ростовской области от 06.04.2016 по настоящему делу. Так судом указано, что согласно отчетности банка по форме 0409806 по состоянию на 15.02.2016 стоимость имущества (активов) банка составила 3 377 млн. рублей, стоимость обязательств 3 952 млн. рублей. Размер дефицита активов банка для покрытия обязательств на 15.02.2016 составил 575 млн. рублей (с учетом наличия по состоянию на 15.02.2016 неоплаченных расчетных документов клиентов в связи с недостаточностью средств на его корреспондентском счете в сумме 552 млн. рублей, что подтверждается остатком по балансовому счету 47418 "Средства, списанные со счетов клиентов, но не проведенные по корреспондентскому счету кредитной организации из-за недостаточности средств").

Сумма доформирования резерва на возможные потери по ссудам на 18.02.2016 составила 1096 млн. рублей. Соответственно, размер дефицита активов банка для покрытия обязательств на 15.02.2016 составляет 1671 млн. рублей.

Статьями 134, 189.92 Закона о банкротстве установлена очередность удовлетворения требований, в соответствии с которой требования ООО ЧОО "РОСТИНЕКСОХРАНА-1" должны удовлетворяться в третью очередь одновременно с иными кредиторами должника. В силу пункта 3 статьи 142 Закона о банкротстве при недостаточности денежных средств должника для удовлетворения требований кредиторов одной очереди денежные средства распределяются между кредиторами соответствующей очереди пропорционально суммам их требований, включенных в реестр требований кредиторов, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом.

Как неоднократно указывал Конституционный Суд Российской Федерации, конституционный принцип равенства (статья 19 Конституции Российской Федерации), гарантирующий защиту от всех форм дискриминации при осуществлении прав и свобод, означает, помимо прочего, недопустимость введения не имеющих объективного и разумного оправдания ограничений в правах лиц, принадлежащих к одной категории (запрет различного обращения с лицами, находящимися в одинаковых или сходных ситуациях).

В настоящем деле о банкротстве не исполненные требования клиентов Банка были включены в реестр требований кредиторов, тогда как требования ответчика, относящиеся к третьей очереди, удовлетворены.

Из отчета конкурсного управляющего, реестра требований кредиторов следует, что по состоянию на 1 августа 2016 года к Банку предъявлены требования 307 заявителей на общую сумму 2 951 772 тыс. руб., из них установлены и включены в реестр требования 293 кредитора на общую сумму 2 941 383 тыс. руб., в том числе: 246 кредиторов первой очереди на сумму 2 167 105 тыс. руб.; 47 кредиторов третьей очереди на сумму 774 278 тыс. руб. (т.10 л.д. 31-42, т.8 л.д. 148-150, т.9, л.д. 1-19).

Оспариваемая сделка, фактически направлена на получение собственной выгоды за счет других клиентов Банка, имевших наряду с этим лицом денежные средства на лицевых или расчетных счетах и не получивших преимущественное удовлетворение своих требований.

При таких обстоятельствах, суд пришел к обоснованному выводу о том, что оспариваемая сделка привела к предпочтительному удовлетворению требований ООО ЧОО "РОСИНЕКСОХРАНА-1" перед иными кредиторами банка, в том числе с предшествующей очередностью.

Решая вопрос о наличии оснований для применения положений пункта 2 статьи 61.4 Закона о банкротстве, суду необходимо установить превышает ли сумма оспариваемой сделки пороговое значение в один процент, и если нет, то был ли спорный платеж совершен в рамках обычной хозяйственной деятельности банка.

По состоянию на 01.10.2015 г. (исходя из последней бухгалтерской отчетности, размещенной на сайте регулятора) стоимость активов должника составляла 3 766 027 тыс. руб. Таким образом, сумма оспариваемой сделки не превысила 1% балансовой стоимости активов за последний отчетный период.

В соответствии с пунктом 5 статьи 189.40 Закона о банкротстве предполагается (пока не доказано иное), что сделка вышла за пределы обычной хозяйственной деятельности при наличии хотя бы одного из следующих условий:

- оспариваемый платеж был осуществлен кредитной организацией через корреспондентский счет (субсчет) с нарушением очередности, установленной Гражданским кодексом Российской Федерации, при наличии других распоряжений клиентов, номинированных в той же валюте и не исполненных в срок из-за недостаточности денежных средств на указанном корреспондентском счете (субсчете) этой кредитной организации, либо если доказано, что клиент, осуществивший оспариваемый платеж, или получатель платежа знал о наличии других таких неисполненных распоряжений по иному корреспондентскому счету (субсчету) этой кредитной организации;

- клиент или получатель платежа является заинтересованным либо контролирующим лицом по отношению к кредитной организации;

- назначение либо размер оспариваемого платежа существенно отличается от ранее осуществленных клиентом платежей с учетом его предшествующих отношений с кредитной организацией, и клиент не может представить разумные убедительные обоснования этого платежа, и размер платежа или совокупность платежей клиента, совершенных в течение одного операционного дня, превысили один миллион рублей, а для платежей, совершенных в иностранной валюте, превысили сумму, эквивалентную одному миллиону рублей по курсу Центрального банка Российской Федерации, установленному на дату платежа.

Пунктом 5 статьи 189.40 Закона о банкротстве предусмотрены четыре опровержимых презумпции выхода сделки за пределы обычной хозяйственной деятельности.

По смыслу указанной нормы и содержащихся в пункте 14 постановления Пленума ВАС РФ N 63 разъяснений бремя доказывания совокупности условий, составляющих одну из презумпций, лежит на оспаривающем сделку лице. Бремя опровержения данных презумпций и доказывания того, что сделка была совершена в процессе обычной хозяйственной деятельности, осуществляемой должником, лежит на другой стороне сделки.

При этом пунктом 5 статьи 189.40 Закона о банкротстве не приведен исчерпывающий перечень всех случаев выхода сделки за пределы обычной хозяйственной деятельности, а установлены только соответствующие презумпции. Поэтому выход сделки за пределы обычной хозяйственной деятельности может быть доказан также и иными способами, в том числе путем ссылки на обстоятельства, предусмотренные в пункте 35.3 постановления Пленума ВАС РФ N 63. В этом случае бремя доказывания лежит на оспаривающем сделку лице.

Пунктом 35.3 постановления Пленума ВАС РФ N 63 предусмотрено, что поскольку указанные в пунктах 35.1 и 35.2 настоящего постановления сделки в принципе относятся к обычной хозяйственной деятельности кредитной организации, в силу пункта 2 статьи 61.4 Закона при их оспаривании на основании статьи 61.3 конкурсный управляющий кредитной организации обязан доказать, что соответствующие сделки выходят за пределы такой деятельности.

В качестве таких доказательств могут, в частности, с учетом всех обстоятельств дела рассматриваться сведения о том, что:

а) на момент совершения оспариваемой сделки в отношении кредитной организации регулятором был введен запрет на осуществление соответствующих банковских операций;

б) или на момент совершения оспариваемой сделки у кредитной организации имелась картотека неоплаченных платежных документов клиентов из-за отсутствия средств на корреспондентском счете;

в) или оспариваемый платеж был осуществлен кредитной организацией в обход других ожидающих исполнения распоряжений клиентов, которые в это время не могли получить доступ к своим средствам, в том числе перевести их в другие кредитные организации;

г) или клиент ввиду аффилированности с сотрудниками кредитной организации располагал недоступной другим информацией о делах кредитной организации и в момент совершения оспариваемого платежа знал о вероятном принятии в ближайшем будущем Банком России решения об отзыве (аннулировании) у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций;

д) или клиент перевел средства со вклада досрочно до истечения его срока с потерей значительной суммы процентов при отсутствии разумных экономических причин;

е) или оспариваемым платежом клиент исполнил договор поручительства, заключенный незадолго до платежа в обеспечение возникшего существенно ранее долга другого лица перед кредитной организацией.

Характерная особенность оспаривания сделок банков-должников на основании пунктов 1 и 2 статьи 61.3 Закона о банкротстве состоит в том, что в отношении операций, в принципе относящихся к обычной хозяйственной деятельности банков (списание и перечисление денежных средств с расчетного счета, выдача средств по вкладам и депозитам и т.д.), предпочтение отдельным контрагентам, как правило, может быть оказано не в течение всего месячного срока до назначения временной администрации, а с момента прекращения осуществления всех или части операций, составляющих такую обычную хозяйственную деятельность.

В преддверии банкротства кредитная организация испытывает определенные трудности в исполнении обязательств перед своими клиентами. При этом данное обстоятельство не означает, что за месяц до назначения временной администрации кредитная организация вовсе перестает исполнять поручения клиентов.

Однако в определенный момент указанные трудности трансформируются в нарастающую с каждым днем картотеку неисполненных платежных документов, вызванную объективной невозможностью удовлетворения всех предъявленных к банку требований.

В этой связи определяющим для ряда дел об оспаривании сделок банка-должника по указанному выше основанию является установление дня возникновения картотеки, что позволяет определить точный период, в который может быть оказано предпочтение по сделкам, относящимся к обычной хозяйственной деятельности кредитной организации.

Как установлено ранее 04.02.2016 г. в АКБ "Капиталбанк" (ПАО) поступило письмо Отделения по Ростовской области Южного главного управления Центрального банка Российской Федерации о запрете приема электронных сообщений при переводе денежных средств. Начиная с 04.02.2016 г. в Банке образовалась скрытая картотека, все поступающие в электронном виде требования клиентов остались без исполнения с надписью "технический сбой", что подтверждается выпиской по счету "Средства, списанные со счетов клиентов, но не проведенные по корреспондентскому счету кредитной организации из-за недостаточности средств".

Из указанной выписки также следует, что Банком не были исполнены распоряжения клиентов с таким назначением как: "перевод собственных денежных средств", "алименты", "выдача заработной платы"; "перевод на карту", "оплата по договору, счету" и др.

Таким образом, у Банка в этот период времени имелись другие клиенты, чьи требования не погашались вплоть до дня отзыва лицензии и затем были включены в реестр требований кредиторов.

Указанные обстоятельства свидетельствуют о том, что на момент совершения оспариваемых банковских операций банк являлся фактически неплатежеспособным, так как не имел возможности исполнить все требования своих клиентов. В условиях, когда банк является фактически неплатежеспособным, не исполняет обязательства перед своими клиентами, в том числе не исполняет платежные поручения плательщиков в связи с недостаточностью денежных средств на корреспондентском счете, остатки на счетах в самом банке перестают быть реальными деньгами, а становятся лишь записями на счетах, обозначающими размер обязательств банка, возникших из договора банковского вклада (счета).

Оспариваемыми банковскими операциями по выдаче наличных денежных средств, совершенные за 5 дней до отзыва у банка лицензии и в день подачи Банком заявления о признании его несостоятельным (банкротом), Банк уменьшил остаток средств, находящихся на счете ответчика, и как следствие - кредиторскую задолженность, подлежащую включению в реестр требований кредиторов, одновременно погасил дебиторскую задолженность банка, что фактически является взаимозачетом требований в преддверии банкротства без учета положений Закона о банкротстве. Данные сделки направлены на максимальное уменьшение денежных средств, размещенных на расчетном счете, удовлетворение требований ответчика предпочтительно перед другими клиентами банка.

При недостаточности денежных средств для совершения банковских операций и наличии картотеки неисполненных и неоплаченных платежных документов клиентов из-за отсутствия средств на корреспондентском счете банка оспариваемые банковские операции осуществлены банком в интересах ответчика в обход других ожидающих исполнения распоряжений клиентов, которые в это время не могли получить доступ к своим средствам. Таким образом, выборочное исполнение обязательств не может относиться к обычной хозяйственной деятельности банка.

В абзаце 4 пункта 14 Постановления Пленума от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III. 1 Федерального закона "О несостоятельности "банкротстве" (с учетом дополнений, внесенных Постановлением Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.07.2013 N 59) изложена правовая позиция, в соответствии с которой при определении того, была ли сделка совершена в процессе обычной хозяйственной деятельности должника, следует учитывать, что таковой является сделка, не отличающаяся существенно по своим основным условиям от аналогичных сделок, неоднократно совершавшихся до этого должником в течение продолжительного периода времени. К таким сделкам, в частности, с учетом всех обстоятельств дела могут быть отнесены платежи по длящимся обязательствам (возврат очередной части кредита в соответствии с графиком, уплата ежемесячной арендной платы, выплата заработной платы, оплата коммунальных услуг, платежи за услуги сотовой связи и Интернет, уплата налогов и т.п.).

В данном случае применению подлежит подпункт 1 пункта 5 статьи 189.40 Закона о банкротстве, согласно которому предполагается, что сделка вышла за пределы обычной хозяйственной деятельности, если оспариваемый платеж был осуществлен кредитной организацией через корреспондентский счет (субсчет) с нарушением очередности, установленной Гражданским кодексом Российской Федерации, при наличии других распоряжений клиентов, номинированных в той же валюте и не исполненных в срок из-за недостаточности денежных средств на указанном корреспондентском счете (субсчете) этой кредитной организации.

По смыслу указанной нормы наличие картотеки неисполненных платежных документов уже само по себе свидетельствует о том, что сделка выходит за пределы обычной хозяйственной деятельности. При этом, если не доказано иное, недостаточность денежных средств на корреспондентском счете должника предполагается в силу того, что поручения иных клиентов остаются неисполненными.

Поскольку абзацем 1 пункта 5 статьи 1 89.40 Закона о банкротстве предусмотрено, что для обоснования выхода сделки за пределы обычной хозяйственной деятельности достаточно приведения доводов о наличии одной из презумпций, вопрос о наличии разумных экономических причин совершения оспариваемого платежа не имеет для настоящего обособленного спора решающего значения, так как он не входит в предмет доказывания первой презумпции.

С учетом изложенного, принимая во внимание разъяснения постановления Пленума ВАС РФ N 63, суд первой инстанции правомерно отклонил доводы ответчика о том, что денежные средства были сняты на выплату заработной платы, действия ООО ЧОО "РОСТИНЕКСОХРАНА-1" были добросовестными, поскольку установление данных обстоятельств не входит в предмет доказывания по данному обособленному спору.

Кроме того, судом первой инстанции правомерно установлено, что денежные средства в феврале 2016 года были сняты и с иных счетов, имеющихся у ответчика с назначением платежа: "на выплату заработной платы". При этом из объяснений представителей ответчика в судебном заседании, следует, что оспариваемыми денежными средствами в размере 568 310,54 рублей, оплачена задолженность по заработной плате с выплатой премий с декабря 2015 года. При этом в период с 01.01.2015 г. по 28.09.2016 г. денежные средства в таком размере со счета в АКБ "КАПИТАЛБАНК" (ПАО) не снимались, так: 30.06.2015 г. выданы денежные средства - 120 000 рублей, 19.01.2016 г. - 22 000 рублей.

Из выписки по расчетному счету ответчика, открытому в ОАО КБ "Центр-Инвест" следует, 03.02.2016 г. денежные средства были выданы также на выплату заработной платы в размере 140 000 рублей; 25.02.2016 г. в размере 70 000 рублей.

Учитывая изложенное, является правильным вывод суда первой инстанции о том, что оспариваемая сделка не является типичной операцией для ответчика в смысле, придаваемом Законом о банкротстве.

Совершая спорные банковские операции, банк действовал в нарушение очередности исполнения требований клиентов выборочно, что исходя из изложенных в пункте 35.3 постановления Пленума ВАС N 63 разъяснений, учитывая наличие неоплаченных платежных документов клиентов из-за отсутствия средств на корреспондентском счете, а также осуществление кредитной организацией спорных платежей в обход других ожидающих исполнения распоряжений клиентов, не позволяет квалифицировать сделку, как совершенную в рамках обычной хозяйственной деятельности Банка.

Таким образом, оспариваемая сделка (платеж) привела к тому, что отдельному кредитору было оказано большее предпочтение в отношении удовлетворения требований, существовавших до совершения оспариваемой сделки, чем было бы оказано в случае расчетов с кредиторами в порядке очередности в соответствии с законодательством о несостоятельности (банкротстве). Поскольку совершение сделок повлекло за собой оказание предпочтения одному кредитору перед другими кредиторами в отношении удовлетворения требований, суд пришел к выводу о том, что сделка по выдаче наличных денежных средств в размере 568 310,54 рублей, является недействительной.

Поскольку совершение сделок повлекло за собой оказание предпочтения одному кредитору перед другими кредиторами в отношении удовлетворения требований, суд сделал правильный вывод о том, что сделка по перечислению денежных средств в размере 568 310,54 рублей является недействительной.

Так, согласно выписке по движению денежных средств за период с 01.01.2015 г. по 28.09.2016 г. по расчетному счету, открытому в АКБ "Капиталбанк" (ПАО) были осуществлены следующие операции:

* 30.06.2015 г. - выдача заработной платы за июнь 2015 г. - 120 000 рублей;

* 19.01.2016 г. ~ выдача заработной платы за декабрь 2015 г. -22 000 рублей;

* 08.02.2016 г. - выдача заработной платы - 568 310,54 рублей.

Согласно выписке по движению денежных средств за период с 15.01.2015 г. до 31.12.2015 г. по расчетному счету, открытому в ОАО КБ "Центр-инвест" были осуществлены следующие операции:

* 19.01.2015 г. - выплата заработной платы - 13 000 рублей;

* 26.01.2015 г. - выплата заработной платы - 150 000 рублей;

* 10.02.2015 г. - выплата заработной платы - 10 500 рублей;

* 02.03.2015 г. - выплата заработной платы - 195 000 рублей;

* 17.03.2015 г. - выплата заработной платы - 9 800 рублей;

* 02.04.2015 г. - выплата заработной платы - 100 000 рублей; -21.04.2015 г. - выплата заработной платы - 51 500 рублей;

* 28.04.2015 г. - выплата заработной платы - 200 000 рублей;

* 19.06.2015 г. - выплата заработной платы - 67 850 рублей;

* 17.07.2015 г. - выплата заработной платы - 57 000 рублей;

* 30.07.2015 г. - выплата заработной платы - 42 000 рублей;

* 28.08.2015 г. - выплата заработной платы - 160 000 рублей;

* 29.09.2015 г. - выплата заработной платы - 100 000 рублей;

* 15.10.2015 г. - выплата заработной платы - 61 000 рублей;

* 29.10.2015 г. - выплата заработной платы - 100 000 рублей;

* 10.11.2015 г. - выплата заработной платы - 4 520 рублей;

* 10.12.2015 г.-выплата заработной платы- 10237 рублей;

* 23.12.2015 г. - выплата заработной платы - 140 000 рублей.

Согласно выписке по движению денежных средств за период с 12.01.2016 г. до подачи конкурсным управляющим заявления по расчетному счету, открытому в ОАО КБ "Центр-инвест" были осуществлены следующие операции:

* 03.02.2016 г.-выдачазаработной платы - 140 000 рублей;

* 25.02.2016 г. - выдача заработной платы - 70 000 рублей;

* 15.03.2016 г. - выдача заработной платы-44 000 рублей;

* 12.04.2016 г. - выдача заработной платы - 100 000 рублей;

* 15.04.2016 г. - выдача заработной платы - 50 000 рублей;

* 26.04.2016 г. - выдача заработной платы - 100 000 рублей;

* 13.05.2016 г. - выдача заработной платы - 39 383 рублей;

* 31.05.2016 г. - выдача заработной платы - 40 000 рублей;

* 10.06.2016 г.-выдача заработной платы-89 761 рублей;

* 27.06.2016 г. - выдача заработной платы - 120 000 рублей;

* 22.07.2016 г. - выдача заработной платы - 170 000 рублей;

* 25.08.2016 г. - выдача заработной платы - 80 000 рублей.

Таким образом, начиная с 15.01.2015 г. до подачи конкурсным управляющим заявления ООО ЧОО "РОСТИНЕКСОХРАНА-1" не снимало на заработную плату более 200 000 рублей. Кроме того, как пояснил руководитель ответчика в судебном заседании изменения в штатном расписании (увеличение количество сотрудников) за этот период не произошло.

На основании вышеизложенного, получение денежных средств 08.02.2016 г. в размере 568 310,54 рублей является нетипичной операцией. Следовательно, сделка по выдаче денежных средств в размере 568 310,54 рублей с расчетного счета ООО ЧОО "Ростинексохрана-1" N 40702810700000000413 на заработную плату не относится к обычной хозяйственной деятельности.

Суд первой инстанции правомерно отклонил довод заявителя о том, что в настоящем обособленном споре также подлежат применению положения пункта 6 статьи 189.40 Закона о банкротстве, поскольку указанный пункт предусматривает возможность признания сделки недействительной, совершенной между кредитными организациями.

Доводы подателя жалобы со ссылкой на то, что одного лишь факта оказания предпочтения кредитору недостаточно для признания указанной сделки недействительной, отклоняются судебной коллегией, поскольку согласно разъяснениям, изложенным в п. 11 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III. 1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", если сделка с предпочтением была совершена после принятия судом заявления о признании должника банкротом или б течение одного месяца до принятия судом заявления о признании должника банкротом, то в силу пункта 2 статьи 61.3 Закона о банкротстве для признания ее недействительной достаточно обстоятельств, указанных в пункте 1 статьи 61.3, в связи с чем наличия иных обстоятельств, предусмотренных пунктом 3 данной статьи (в частности, недобросовестности контрагента), не требуется.

В связи с тем, что оспариваемая сделка была совершена в течение одного месяца до дня отзыва лицензии на осуществление банковских операций, не требуется доказывать иных обстоятельств (например, недобросовестность контрагента).

Статьей 61.6 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" от 26 октября 2002 г. N 127-ФЗ предусмотрены последствия признания сделки недействительной.

В соответствии с пунктом 1 статьи 61.6 Закона о банкротстве все, что было передано должником или иным лицом за счет должника или в счет исполнения обязательств перед должником, а также изъято у должника по сделке, признанной недействительной в соответствии с главой III.1 названного Закона, подлежит возврату в конкурсную массу.

В пункте 29 постановления Пленума N 63 разъяснено, что если сделка, признанная в порядке главы III.1 Закона о банкротстве недействительной, была исполнена должником и (или) другой стороной сделки, суд в резолютивной части определения о признании сделки недействительной также указывает на применение последствий недействительности сделки (п. 2 ст. 167 ГК РФ, п. 1 ст. 61.6 и абз. второй п. 6 ст. 61.8 Закона о банкротстве) независимо от того, было ли указано на это в заявлении об оспаривании сделки.

Судом первой инстанции правильно применены последствия признания сделки недействительной в виде взыскания с ООО ЧОО "РОСТИНЕКСОХРАНА-1" в пользу Банка денежных средств в размере 568 310,54 рублей и восстановления задолженности должника перед ООО ЧОО "РОСТИНЕКСОХРАНА-1" по расчетному счету N 4070280700000000413 в сумме 568 310,54 рублей.

В соответствии с пунктом 25 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", в случае признания на основании статей 61.2 или 61.3 Закона о банкротстве недействительными действий должника по уплате денег, передаче вещей или иному исполнению обязательства, а также иной сделки должника, направленной на прекращение обязательства (путем зачета встречного однородного требования, предоставления отступного или иным способом), обязательство должника перед соответствующим кредитором считается восстановленным с момента совершения недействительной сделки, а право требования кредитора по этому обязательству к должнику считается существовавшим независимо от совершения этой сделки.

Доводы подателя жалобы о не представлении конкурсным управляющим доказательств осведомленности ответчика о неплатежеспособности банка и недостаточности его имущества на момент совершения сделки, отклоняются судебной коллегией, как необоснованные.

Правовое регулирование сделок с предпочтением не предусматривает выяснение недобросовестности (осведомленности о неплатежеспособности Банка) контрагента по сделке в целях признания ее недействительной, если сделка совершена в пределах периода, установленного пунктом 2 статьи 61.3 Закона о банкротстве. Этот вывод подтверждается разъяснениями, данными в пунктах 11 и 35 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".

Согласно пункту 11 названного постановления, если сделка с предпочтением была совершена после принятия судом заявления о признании должника банкротом или в течение одного месяца до принятия судом заявления о признании должника банкротом, то в силу пункта 2 статьи 61.3 Закона о банкротстве для признания ее недействительной достаточно обстоятельств, указанных в пункте 1 статьи 61.3, в связи с чем, наличия иных обстоятельств, предусмотренных пунктом 3 данной статьи (в частности, недобросовестности контрагента), не требуется.

В целом доводы, приведенные в апелляционной жалобе, повторяют доводы, приведенные в суде первой инстанции, и свидетельствуют о несогласии заявителя с установленными по делу фактическими обстоятельствами и оценкой судом первой инстанции доказательств, но не опровергают их.

Апелляционная жалоба не содержит доводов, которые бы могли повлиять на правовую оценку спорных правоотношений. Оснований для отмены или изменения обжалованного судебного акта по доводам, приведенным в апелляционной жалобе, у судебной коллегии не имеется.

При этом ошибочное указание в обжалуемом судебном акте наименования ответчика - ООО ЧОО "РОСТИНТЕКСОХРАНА-1", в то время как фактическое наименование ответчика - ООО ЧОО "РОСТИНЕКСОХРАНА-1", не привело к принятию необоснованного судебного акта, поскольку ИНН и ОГРН ответчика указан верно и данная опечатка в его наименовании фактически может быть исправлена путем вынесения определения об исправлении опечатки в судебном акте.

На основании вышеизложенного апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

Согласно ч. 1, 6 ст. 268 АПК РФ при рассмотрении дела в порядке апелляционного производства арбитражный суд по имеющимся в деле и дополнительно представленным доказательствам повторно рассматривает дело, вне зависимости от доводов, содержащихся в апелляционной жалобе, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет, не нарушены ли судом первой инстанции нормы процессуального права, являющиеся в соответствии с частью 4 статьи 270 АПК РФ основанием для отмены определения арбитражного суда первой инстанции.

Суд первой инстанции выполнил требования статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, полно, всесторонне исследовал и оценил представленные в деле доказательства и принял законный и обоснованный судебный акт.

Оснований для переоценки выводов и доказательств, которые при рассмотрении дела были исследованы и оценены судом первой инстанции с соблюдением требований статьи 71 АПК РФ, не имеется.

При указанных обстоятельствах основания для отмены или изменения обжалуемого судебного акта отсутствуют.

Нарушений процессуальных норм, влекущих отмену оспариваемого акта (ч. 4 ст. 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации), судом апелляционной инстанции не установлено. С учетом изложенного, основания для удовлетворения апелляционной жалобы отсутствуют.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Ростовской области от 24.11.2016 по делу N А53-2832/2016 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в месячный срок в порядке, определенном статьей 188 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

Д.В. Николаев

Судьи

А.Н. Герасименко А.Н. Стрекачёв