Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 10 марта 2017 г. N 10АП-16137/16

г. Москва

10 марта 2017 г.

Дело N А41-20583/16

Резолютивная часть постановления объявлена 02 марта 2017 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 10 марта 2017 года.

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Коновалова С.А.,

судей Бархатова В.Ю., Немчиновой М.А.,

при ведении протокола судебного заседания: Ереминой А.Г.,

при участии в заседании:

от ПАО "Мосэнергосбыт": Белов А.Н., по доверенности от 17.02.2017, Ашитко Т.М., по доверенности от 02.12.2016;

от ОАО "Гостиница "Можайская": Динер А.А., по доверенности от 01.06.2016, Курносов П.И., по доверенности от 01.06.2016, Гладышев А.М., по доверенности от 10.01.2017;

от ПАО "МОЭСК": Кузнецов П.И., по доверенности от 28.11.2016,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ПАО "Мосэнергосбыт" на решение Арбитражного суда Московской области от 19 сентября 2016 года по делу N А41- 20583/16, принятое судьей Петровой О.О., по иску ПАО "Мосэнергосбыт" к ОАО "Гостиница "Можайская" третье лицо: ПАО "МОЭСК", о взыскании,

УСТАНОВИЛ:

ПАО "Мосэнергосбыт" обратилось в Арбитражный суд Московской области с исковым заявлением к ОАО "Гостиница "Можайская" о взыскании задолженности в размере 48 186 631 руб. 99 коп., пени, рассчитанных по состоянию на 11.04.2016, в размере 6 125 339 руб. 48 коп., пени, рассчитанных с 12.04.2016 по дату фактического исполнения обязательства.

В деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, участвует ПАО "МОЭСК".

Решением Арбитражного суда Московской области от 19 сентября 2016 года по делу N А41-20583/16 в удовлетворении требований ПАО "Мосэнергосбыт" отказано.

Не согласившись с указанным решением, истец обжаловал его в апелляционном порядке.

Стороны и третье лицо направили в судебное заседание своих представителей, представитель истца и третьего лица поддержали доводы апелляционной жалобы, представитель ответчика против указанных доводов возражал.

Законность и обоснованность принятого решения проверены апелляционной инстанцией в порядке статей 266, 268 АПК РФ.

Изучив представленные в дело доказательства, рассмотрев доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения решения арбитражного суда и удовлетворения апелляционной жалобы, исходя из следующего.

Как следует из материалов дела, между ОАО "Мосэнеросбыт" (МЭС) и ОАО "Гостиница Можайская" (абонент) заключен договор энергоснабжения N 76500866 от 13.11.2006, в соответствии с которым ОАО "Мосэнергосбыт" обязалось подавать через присоединенную сеть электроэнергию, а абонент обязался оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

В соответствии с п. 4.2.5 договора МЭС имеет право беспрепятственного доступа к электрическим установкам, средствам измерений абонента для контроля за соблюдением установленных режимов и согласованных объемов энергопотребления, снятия контрольных показаний, проверки условий эксплуатации и сохранности средств изменений абонента в любое время суток. Истцом была проведена проверка соблюдения порядка учета электрической энергии в рамках исполнения договора энергоснабжения.

По итогам проверки был установлен факт нарушения учета электрической энергии.

По факту безучетного потребления электрической энергии были составлены акты проверки узла учета от 10.07.2015, от 16.07.2015, от 22.07.2015, а также акты о неучтенном потреблении электрической энергии от 22.07.2015 N ТД/30-495/15 и N ТД/30-496/15.

Как следует из указанных актов проверки узла учета электроэнергии представителем ОАО "Мосэнергосбыт" выявлены нарушения учета электроэнергии, выразившиеся в параллельном включении контрольно-измерительных приборов амперметров, что повлекло недоучет электроэнергии.

Со стороны ответчика акты о неучтенном потреблении электрической энергии от 22.07.2015 N ТД/30-495/15, N ТД/30-496/15 подписаны.

Акт проверки узла учета от 10.07.2015 подписан представителем ответчика с отметкой о несогласии с выявленными ПАО "Мосэнергосбыт" нарушениями, от подписания актов проверки узла учета от 16.07.2015 и от 22.07.2015 представители ответчика, присутствующие при проведении проверки, отказались.

На основании составленных актов о безучетном потреблении электроэнергии истцом был произведен расчет объема безучетно потребленной электрической энергии.

Поскольку указанный объем безучетного потребления ответчиком оплачен не был, истец обратился в суд с рассматриваемыми требованиями.

Отказывая в удовлетворении исковых требований, суд первой инстанции исходил из того, что нарушение учета электрической энергии вызвано отсутствием необходимых пломб на приборах учета.

Апелляционный суд полагает указанный вывод суда ошибочным, ввиду следующего.

Порядок и условия определения объема безучетного потребления электроэнергии, а также порядок расчета его стоимости определены Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442.

В соответствии с пунктом 167 названных Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с настоящим разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

Безучетным потреблением является потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности) (пункт 2 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии).

Согласно пунктов 192, 193 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление.

Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен в том числе при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

В случае если сетевая организация не присутствовала при проведении гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) проверки состояния приборов учета, в результате которой был выявлен факт безучетного потребления электрической энергии, то акт о неучтенном потреблении электрической энергии составляется гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) и не позднее 3 рабочих дней со дня его составления передается в сетевую организацию (пункт 192).

В акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц (пункт 193).

Как указывалось выше, факт безучетного потребления электрической энергии подтверждается актами о неучтенном потреблении электрической энергии от 22.07.2015 N ТД/30-495/15, N ТД/30-496/15, которые подписаны со стороны ответчика без возражений.

Оснований полагать, что указанный акт о неучтенном потреблении электрической энергии составлен с нарушением требований, предусмотренных пунктами 167, 192, 193 указанных Правил, у суда апелляционной инстанции не имеется. Акт о неучтенном потреблении электрической энергии содержит данные о потребителе (ответчике), осуществляющем безучетное потребление электрической энергии, а также о месте осуществления выявленного нарушения.

Согласно статье 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В соответствии с пунктом 195 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии установлено, что объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к настоящему документу.

Объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Стоимость электрической энергии в определенном в соответствии с настоящим пунктом объеме безучетного потребления включается гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) в выставляемый потребителю (покупателю) счет на оплату стоимости электрической энергии (мощности), приобретенной по договору, обеспечивающему продажу электрической энергии (мощности), за тот расчетный период, в котором был выявлен факт безучетного потребления и составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии. Указанный счет также должен содержать расчет объема и стоимости безучетного потребления. Потребитель (покупатель) обязан оплатить указанный счет в срок, определенный в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности).

Расчет объема безучетного потребления электрической энергии был произведен истцом в соответствии с действующим законодательством, ответчиком оспорен не был.

При этом, в ходе судебного разбирательства ответчик не оспаривает факт нарушения учета электрической энергии, и, соответственно, и факт безучетного потребления.

Таким образом, оценив вышеуказанные доказательства в их совокупности и взаимной связи, апелляционный суд полагает факт безучетного потребления электрической энергии подтвержденным.

То обстоятельство, что приборы учета не были опломбированы, указанного вывода не опровергает и не является основанием для освобождения ответчика от обязанности оплаты потребленного объема электрической энергии.

Кроме того, в соответствии с пунктом 5.1.16 абонент обязан обеспечивать сохранность на своей территории, в том числе, средств измерения электрической энергии.

Кроме того, истец просил взыскать договорную неустойку на вышеуказанную сумму по состоянию на 11.04.2016 и по дату фактического исполнения.

В соответствии со п. 6.13 договора в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения абонентом обязательств по оплате электроэнергии (мощности) и услуг, которые являются неотъемлемой частью процесса снабжения электрической энергией (мощностью), в том числе по предварительной оплате, МЭС имеет право начислить абоненту пени за каждый день просрочки в размере 1/360 ставки рефинансирования от суммы неоплаты, установленной ЦБ РФ на момент предъявления счета МЭС.

Произведенный истцом расчет неустойки апелляционным судом проверен и признан обоснованным.

Ответчиком о применении ст. 333 ГК РФ заявлено не было.

Исходя из изложенного, обжалуемое решение подлежит отмене, а требования подлежат удовлетворению.

Руководствуясь статьями 266, 268, пунктом 2 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Московской области от 19 сентября 2016 года по делу N А41-20583/16 отменить.

Взыскать с ОАО "Гостиница "Можайская" (ИНН 7731009474) в пользу ПАО "Мосэнергосбыт" (ИНН 7736520080) задолженность 48 186 631, 99 руб., пени, рассчитанные по состоянию на 11.04.2016 в сумме 6 125 339, 48 руб., а также пени с 12.04.2016 по дату фактического исполнения обязательства, расходы по уплате государственной пошлины 200 000 руб.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Московского округа в течение двух месяцев со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через суд первой инстанции.

Председательствующий

С.А. Коновалов

Судьи

В.Ю. Бархатов М.А. Немчинова