Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 17 марта 2017 г. N 09АП-5194/17

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 3 июля 2017 г. N Ф05-6089/17 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Москва

17 марта 2017 г.

Дело N А40-90813/16

Резолютивная часть постановления объявлена 06 марта 2017 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 17 марта 2017 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Башлаковой-Николаевой Е.Ю.,

судей: Лялиной Т.А., Птанской Е.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Кривовой С.С.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу на решение ООО "МОСАП" Арбитражного суда г. Москвы от 19 декабря 2016 года по делу N А40-90813/16,вынесенное судьей Александровой О.Е. по иску ООО "Гамма.Транс.Ком" (ИНН 5010023920) к ответчику: ООО "МОСАП" (ОГРН 5147746204095), третье лицо ООО "Нефтепродукт Транссервис" (ОГРН 1115658001623) о взыскании - 24 914 470 руб. 82 коп. встречное исковое заявление ООО "МОСАП" (ОГРН 5147746204095) к ООО "Гамма.Транс.Ком" (ИНН 5010023920), третье лицо ООО "Нефтепродукт Транссервис" (ОГРН 1115658001623) о признании недействительной сделки новации денежного обязательства ООО "МОСАП"

при участии в судебном заседании:

от истца - Коржов Е.Н. по доверенности от 22.10.2016 г.;

от ответчика - Волков И.В. по доверенности от 01.06.2016 г.;

от третьего лица - не явился, извещен;

УСТАНОВИЛ:

ООО "Гамма.Транс.Ком" обратилось с иском о взыскании с ООО "МОСАП" (правопреемник ЗАО "МОСАП") по векселю серии СС N 0013478: 12 100 000 руб. вексельного долга, 579 539 руб. 58 коп. процентов, 579 539 руб. 58 коп. пени; 20 000 руб. издержек по протесту векселя в неплатеже; по векселю серии СС N 0013479: 10 600 000 руб. вексельного долга, 507 695 руб. 83 коп. процентов, 507 695 руб. 83 коп. пени, 20 000 руб. издержек по протесту векселя в неплатеже.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено ООО "Нефтепродукт Транссервис" (ОГРН 1115658001623).

Определением Арбитражного суда города Москвы от 02.09.2016 принято встречное исковое заявление о признании недействительной сделки новации денежного обязательства ООО "МОСАП".

Решением Арбитражного суда города Москвы от 19.12.2016 первоначальный иск удовлетворен в полном объеме, во встречном иске отказано.

Ответчик не согласился с решением суда первой инстанции, обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить, указав на неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела.

Представитель ответчика в судебном заседании поддержал доводы апелляционной жалобы.

Представитель истца против удовлетворения апелляционной жалобы возражал по мотивам, изложенным в отзыве.

Апелляционная жалоба рассмотрена без участия представителя третьего лица, извещенного о времени и месте судебного заседания надлежащим образом, в порядке ст. 156 АПК РФ.

Законность и обоснованность принятого решения суда первой инстанции проверены на основании статей 266 и 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Девятый арбитражный апелляционный суд, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в деле доказательства, проверив все доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей сторон, повторно рассмотрев материалы дела, приходит к выводу о том, что апелляционная жалоба подлежит удовлетворению в части взыскания по векселю, а решение Арбитражного суда города Москвы подлежит в указанной части отмене, по следующим основаниям.

Удовлетворяя первоначальный иск, суд первой инстанции указал, что ООО "Гамма.Транс.Ком" является держателем выданных ЗАО "МОСАП" простых векселей серии СС N 0013478 от 16.08.2011 на сумму 12 100 000 руб. и серии СС N 0013479 от 30.08.2011 г. на сумму 10 600 000 руб., подлежащих оплате по предъявлении, но не ранее 16.09.2011, место платежа - г. Москва, срок платежа по которым был изменен ответчиком на 23.10.2015 передача векселей подтверждается актом приема-передачи векселей от 01.07.2014. В последующем в тексты векселей векселедателем внесены исправления в части указания срока оплаты указание "по предъявлению, но не ранее 16 сентября 2011 года" зачеркнуто и дописано "23 октября 2015 года", учинены подпись и печать векселедателя ЗАО "МосАп" в лице Генерального директора Карповой Т.А. Ответчик подтвердил задолженность по векселям и изменение срока предъявления к оплате письмом от 30.09.2013. В материалы дела также представлено письмо ответчика ЗАО "МосАп" от 10.09.2014, подписанное Генеральным директором Карповой Т.А., о подтверждении задолженности и срока предъявления к оплате с учетом внесенных изменений 23.10.2015 (т. 2 л.д. 130). В судебном заседании от 04.10.2016 свидетель Карпова Т.А., которая в период с 26 июля 2011 года по 14 сентября 2015 года занимала должность Генерального директора ЗАО "МосАп", 24.09.2014 реорганизованного в ООО "МосАп", подтвердила факт выдачи векселей и продление срока предъявления к оплате по решению учредителя и единственного акционера и участника Баранова А.А. для погашения долга по покупке квартиры, а также подлинность её подписей на векселях, а также в письме от 30.09.2013. Как следует из показаний свидетеля Карповой Т.А., изменения в тексты векселей были произведены в 2013 г. Истец является держателем векселей в соответствии с индоссаментом, учиненным ООО "ЦентрПромТорг" (ИНН 7733736919), в последующем реорганизованного в форме присоединения к ООО "Нефтепродукт Транссервис" (ИНН 5609079366), что подтверждается сведениями ЕГРЮЛ представленными в материалы дела (т.1 л.д. 104). 23.10.2015 векселя были предъявлены к платежу ответчику, направлены требования об оплате векселей по адресу места нахождения ответчика, которые ответчиком не исполнены (т. 1 л.д. 23-26). 26.10.2015 векселя были предъявлены к оплате путем предъявления требования нотариуса г. Москвы Саломатиной О.Г. 27.10.2015 нотариусом г. Москвы Саломатиной О.Г. был удостоверен протест векселя в неплатеже, составлен акт о том, что законный держатель векселя Общества с ограниченной ответственностью "Гамма.Транс.Ком" 23.10.2015 предъявило требование об оплате векселя Обществу с ограниченной ответственностью "МосАп", от которого 23.10.2015 платеж не поступил (Акты о протесте векселя от 27.10.2015 записи в реестре NN1-2318, 1-2319). В рамках рассмотрения дела оригиналы векселей обозревались судом и изъяты из гражданского оборота, приобщены к материалам дела. В соответствии с ст. 69 Положения в случае изменения текста переводного векселя, лица, поставившие свои подписи после этого изменения, отвечают в соответствии с содержанием измененного текста; лица, поставившие свои подписи до этого, отвечают в соответствии содержанием первоначального текста. Из содержания ст. 69 Положения следует, что в текст векселя могут вноситься изменения. Чтобы такие изменения были законными, они должны быть сделаны за подписью лица, управомоченного на изменение записи. Таким образом, изменения были внесены генеральным директором ЗАО "МоСАп" Карповой Т.А., что также подтверждено в ходе судебного разбирательства свидетельским показаниями самой Карповой Т.А. и не опровергалось сторонами по делу. Доказательств обратного либо внесения изменений после прекращения полномочий Генерального директора Карповой Т.А. не представлено.

Апелляционная коллегия не может согласиться с указанными выводами суда по следующим основаниям.

Простой вексель СС N 0013478 составлен 16.08.2011 г., запись о сроке платежа - "по предъявлению, но не ранее 16.09.2011 г.", зачеркнута.

Простой вексель СС N 0013479 составлен 30.08.2011 г., запись о сроке платежа - "по предъявлению, но не ранее 16.09.2011 г.", зачеркнута.

В графе "подписи векселедателя" обоих векселей содержатся подписи Карповой Т.А. и печати АО "МосАп".

Также на лицевой стороне обоих векселей имеется дата 23.10.2015 г., удостоверенная подписью Карповой Т.А. и печатью АО "МосАп".

В соответствии с п. 75 Положения простой вексель содержит в качестве обязательного реквизита указание на срок платежа (пп. 3 п. 75 Положения).

Согласно п. 76 Положения простой вексель, срок платежа по которому не указан, рассматривается как подлежащий оплате по предъявлении.

При этом, в соответствии с п. 30 Положения платеж по векселю может быть обеспечен авалем, который дается третьим лицом или одним из лиц, подписавших вексель.

В соответствии с п. 31 Положения для аваля достаточно одной лишь подписи, поставленной авалистом на лицевой стороне переводного векселя, если только эта подпись не поставлена плательщиком или векселедателем. В авале должно быть указано, за чей счет он дан. При отсутствии такого указания он считается данным за векселедателя.

В силу п. 32 Положения авалист отвечает так же, как и тот, за кого он дал аваль, его обязательство действительно даже в том случае, если то обязательство, которое он гарантировал, окажется недействительным по какому бы то ни было основанию, иному, чем дефект формы.

Исходя из имеющихся на лицевой стороне записей, основываясь на указанных выше нормах Положения, апелляционный суд приходит к выводу, что в векселях отсутствует указание о сроке платежа, поскольку данная запись зачеркнута, они считается выданными со сроком платежа "по предъявлении" (п. 76 Положения), запись "23 октября 2015 года" относится к авалю Карповой Т.А.(п.п. 30., 31, 32 Положения).

Согласно п. 34 Положения данные векселя могут быть предъявлены к платежу в течение года со дня их составления, то есть - до 16.08.2012 г. и до 30.08.2012 г., соответственно.

В соответствии с п. 53 Положения при непредъявлении векселей в указанные сроки векселедержатель утрачивает права, вытекающие из этих векселей, как по отношению к векселедателю, так и по отношению к авалисту.

Апелляционная коллегия критически относится к доводу о том, что в текст векселя внесены изменения в порядке ст. 69 Положения в связи со следующим.

Письмо ЗАО "МосАп" от 30.09.2013 г. об изменении срока платежа исключено из числа доказательств по делу в связи с заявлением ответчика о фальсификации данного документа.

Письмо ЗАО "МосАп" от 10.09.2014 г. об изменении срока платежа не исключено из числа доказательств, однако, данное письмо изготовлено по истечении срока на предъявление векселей к платежу.

Показания свидетеля Карповой Т.А. о том, что она продлила срок по векселям по решению единственного участника Баранова А.А., внеся указанные изменения в 2013 г., не являются доказательством изменения даты платежа по векселю, поскольку в 2013 г. срок платежа по векселям в соответствии с Положением о переводном и простом векселе истек, все права векселедержателя против векселедателя, авалиста и других обязанных лиц прекращены (п. 53 Положения).

Что касается встречного иска, оснований для изменения решения суда первой инстанции апелляционный суд не усматривает.

Как правильно указано судом первой инстанции, основываясь на положениях ст. 79 Закона об акционерных обществах, истец по встречному иску не представил доказательств, что данные сделки являются крупными, а также, что они не одобрялись единственным участником Общества Барановым А.А.

Кроме того, истцом по встречному иску пропущен годичный срок исковой давности, о чем заявлено ответчиком по встречному иску.

В силу положений абзаца второго пункта 5 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 16.05.2014 N 28 "О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью", следует, что срок давности по иску о признании недействительной сделки, совершенной с нарушением порядка ее одобрения, исчисляется с момента, когда истец узнал или должен был узнать о том, что такая сделка требовала одобрения в порядке, предусмотренном законом или уставом, хотя бы она и была совершена раньше. Предполагается, что участник должен был узнать о совершении сделки с нарушением порядка одобрения крупной сделки или сделки с заинтересованностью не позднее даты проведения годового общего собрания участников (акционеров) по итогам года, в котором была совершена оспариваемая сделка, если из предоставлявшихся участникам при проведении этого собрания материалов можно было сделать вывод о совершении такой сделки (например, если из бухгалтерского баланса следовало, что изменился состав основных активов по сравнению с предыдущим годом).

Таким образом, в целях исчисления срока исковой давности при оспаривании акционером крупной сделки доказыванию подлежат следующие обстоятельства: когда данный акционер, узнал или должен был узнать о совершении такой сделки и когда он узнал о том, что эта сделка является крупной для общества.

С учетом даты выдачи векселей (16.08.2011 г. и 30.08.2011 г.), моментом, когда ответчик узнал или должен был узнать об обстоятельствах, являющихся основанием для признания сделок недействительными, является момент утверждения единственным акционером ЗАО "МОСАП" в 2012 г. бухгалтерской отчетности за 2011 г.

Руководствуясь статьями 110, 266-268, пунктом 2 статьи 269, пунктом 1 части 1 статьи 270, статьей 271 АПК РФ, Девятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 19 декабря 2016 года по делу N А40-90813/2016 отменить в части удовлетворения первоначального иска.

В удовлетворении первоначального иска о взыскании вексельного долга, процентов, пеней, судебных издержек отказать.

В остальной части решение Арбитражного суда города Москвы от 19 декабря 2016 года по делу N А40-90813/2016 оставить без изменения.

Взыскать с ООО "Гамма.Транс.Ком" (ИНН 5010023920) в пользу ООО "МОСАП" (ОГРН 5147746204095 1500 (Одну тысячу пятьсот) руб. госпошлины по апелляционной жалобе.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Е.Ю.Башлакова-Николаева

Судьи

Е.А.Птанская Т.А.Лялина