Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 27 марта 2017 г. N 09АП-9317/17

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 19 июня 2017 г. N Ф05-15001/13 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Москва

27 марта 2017 г.

Дело N А40-159127/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 27.03.2017.

Постановление изготовлено в полном объеме 27.03.2017.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи М.С. Сафроновой,

судей А.С. Маслова, Т.Б. Красновой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания П.Ю. Гариным,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы

арбитражного управляющего Потоцкой С.В., Ассоциации АУ "Гарантия" на определение Арбитражного суда г. Москвы от 03.02.2017 по делу N А40-8379/13, вынесенное судьей Е.А. Злобиной, о взыскании с арбитражного управляющего Потоцкой С.В. в пользу ООО Инвестиционно-финансовая компания "Капитал-XXI век" убытков в размере 9 116 753, 84 руб. в деле о банкротстве ООО Инвестиционно-финансовая компания "Капитал-XXI век",

при участии в судебном заседании:

от конкурсного управляющего ООО Инвестиционно-финансовая компания "Капитал-XXI век" - Ушаков Р.П. дов. от 01.12.2016,

от арбитражного управляющего Потоцкой С.В. - Шумский А.В. дов. от 01.07.2016,

от ООО "Эленторг" - Егоров А.В. дов. от 24.04.2016,

от УФНС России по г. Москве - Васильев Б.В. дов. от 01.11.2016,

от Леминент Холдингс Лимитед - Дергунов И.А. дов. от 03.11.2016,

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 19.12.2013 ООО "Инвестиционно-финансовая компания "Капитал-XXI век" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утверждена Потоцкая Светлана Викторовна.

Определением суда от 13.07.2016 конкурсным управляющим утверждена Зарипова С.Ю.

Определением суда от 03.02.2017 ИФНС России N 4 по г. Москве (далее - уполномоченный орган) отказано в удовлетворении ходатайства об отказе от заявления о взыскании убытков с арбитражного управляющего Потоцкой С.В., с арбитражного управляющего Потоцкой С.В. взысканы убытки в размере 9 116 753, 84 руб., отказано во взыскании остальной части заявленной суммы убытков.

На определение суда арбитражным управляющим Потоцкой С.В. и Ассоциацией арбитражных управляющих "Гарантия" поданы апелляционные жалобы, в которых они просят определение суда в части взыскания убытков отменить, отказать уполномоченному органу в удовлетворении заявления.

Конкурсный управляющий должника Зарипова С.Ю., кредитор Леминент Холдингс Лимитед представили отзывы на апелляционную жалобу, в которых просят определение суда отменить, отказать уполномоченному органу во взыскании убытков.

ИФНС России N 4 по г. Москве, ООО "Эленторг" представили письменные возражения, в которых просят в удовлетворении обеих апелляционных жалоб отказать.

Представитель Ассоциации арбитражных управляющих "Гарантия" в судебное заседание не явился, о времени и месте судебного заседания извещен надлежащим образом.

В судебном заседании представители лиц, явившихся в судебное заседание, поддержали правовые позиции.

Законность и обоснованность определения суда Девятым арбитражным апелляционным судом проверены в соответствии со ст. ст. 123, 156, 266, 268 АПК РФ в отсутствие представителя Ассоциации арбитражных управляющих "Гарантия".

Выслушав представителей лиц, явившихся в судебное заседание, оценив доводы апелляционных жалоб и возражения по ним, исследовав материалы дела, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что определение суда незаконно и подлежит отмене, а апелляционные жалобы - удовлетворению.

Из материалов дела следует, что решением Арбитражного суда Вологодской области от 12.02.2015 по делу N А13-2152/2015 по заявлению конкурсного управляющего ООО "Инвестиционно-финансовая компания "Капитал-XXI век" признана недействительной сделка купли-продажи простых векселей от 11.04.2011, совершенная между должником и ООО "ББ-Финанс", на общую сумму 484 917 000 руб., применены последствия недействительности сделки.

Решением Арбитражного суда Вологодской области от 06.04.2015 по этому же делу по заявлению конкурсного управляющего ООО "Инвестиционно-финансовая компания "Капитал-XXI век" признана недействительной сделка купли-продажи простых векселей от 04.05.2011, совершенная между должником и ООО "ББ-Финанс", на общую сумму 349 843 922 руб., применены последствия недействительности сделки.

Вступившим в законную силу определением суда от 19.08.2013 признано обоснованным и включено в третью очередь реестра требований кредиторов ООО ИФК "Капитал-XXI век" требование ООО "ББ-Финанс" в размере основного долга 29 650 539, 33 руб., процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 256 971,34 руб., расходов по уплате государственной пошлины в размере 172 537, 55 руб.

По договорам уступки права (требования) от 17.04.2015 и от 23.07.2015 конкурсный управляющий переуступил права (требования) к ООО "Аманда" (к которому присоединилось ООО "ББ-Финанс", прекратив свою деятельность 01.12.2014) по названным решениям суда ООО "ГрандПроект" за 174 000 руб.

Конкурсный управляющий Потоцкая С.В. провела оценку рыночной стоимости прав (требований) должника, по результатам которой ООО "Лаборатория финансов и оценки" составлены отчеты N ОАП-1002/15-08/03 по состоянию на 20.03.2015 и N ОАП-1048/15-02/06 по состоянию на 10.06.2015, согласно которым рыночная стоимость задолженности ООО "Аманда" перед должником на сумму 484 917 000 руб. и на сумму 349 843 922 руб. составила один руб. по каждой (т. 2, л.д. 10-34, т. 1, л.д. 135-150, т. 2, л.д. 1-9)

На собраниях кредиторов 23.03.2015 и 23.05.2015 приняты решения об установлении начальной продажной цены продажи имущества (дебиторской задолженности) ООО "Аманда" за 90 000 руб. и за 80 000 руб. соответственно, утверждены положения о порядке, сроках и условиях продажи имущества (дебиторской задолженности) ООО ИФК "Капитал-XXI век" (т. 1, л.д. 84-86, 91-92).

На эти обстоятельства сослался уполномоченный орган в своем заявлении в суд, указал, что отчуждение финансового актива стоимостью свыше восьмиста миллионов при наличии у должника не исполненных перед кредиторами, включенными в реестр, требований и обязанности ООО "Аманда" как правопреемнике ООО "ББ-Финанс" выплаты установленной решениями суда дебиторской задолженности противоречии принципам разумности и добросовестности деятельности арбитражного управляющего, такие действия Потоцкой С.В. повлекли причинение должнику убытков в размере 834 586 922 руб. Об их взыскании уполномоченным органом было заявлено при обращении в суд.

Уполномоченный орган свою позицию обосновал также ссылками на судебные акты по обособленному спору, рассмотренному в рамках настоящего дела, которыми были признаны незаконными действия арбитражного управляющего Потоцкой С.В. и она отстранена от исполнения обязанностей конкурсного управляющего.

Уполномоченный орган не подавал заявлений об уточнении своих требований. В последующем им заявлен отказ от заявления, который не принят судом.

Судом первой инстанции с арбитражного управляющего взыскана сумма 9 116 753, 84 руб.

При этом суд указал, что при проведении конкурсного производства в отношении должника арбитражный управляющий Потоцкая С.В. допустила нарушение требований ст. ст. 20, 20. 2, 20. 4, 134 Закона о банкротстве, устанавливающих принципы обеспечения конкурсным управляющим объективного баланса интересов участвующих в деле о банкротстве лиц и пропорциональности удовлетворения требований кредиторов, тем самым, причинила кредиторам должника убытки в размере 9 116 753, 84 руб., что складывается из сумм, саккумулированных при проведении конкурсного производства в отношении ООО ИФК "Капитал-ХХ1 век" и неперераспределенных между кредиторами должника.

Обоснование данной суммы, ее расчет в судебном акте не приведены.

Материалы дела дают основание считать, что судом первой инстанции такой размер убытков определен с учетом правовой позиции участвовавшего в рассмотрении обособленного спора конкурсного кредитора ООО "Эленторг" (т. 2, л.д. 45).

В свою очередь ООО "Эленторг" поясняет, что сумма убытков складывается из следующих: 7 781 770 руб. - сумма денежных средств, зарезервированных для выплаты ООО "Аманда"; 174 000 руб. - средства, полученные должником от реализации прав требования к ООО "Аманда"; 1 508 983, 84 руб. - сумма средств, неперераспределенных управляющим за ООО "Аманда", которая подлежала перераспределению из средств, зарезервированных на счете должника для выплаты кредитору ООО "ВИКо".

Суд апелляционной инстанции считает, что взыскание с арбитражного управляющего Потоцкой С.В. убытков неправомерно.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 26.06.2014 по настоящему делу конкурсному управляющему должника отказано в удовлетворении заявления о признании недействительными сделками перечислений в пользу ОАО АКБ "Акцент" денежных средств на общую сумму 65 880 000 руб. с назначением платежа "частичная оплата по договору купли-продажи ценных бумаг N 1009.12/ЦБ-01 от 17.09.2012".

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 22.09.2014 данное определение суда отменено, заявление конкурсного управляющего удовлетворено.

На расчетный счет должника 03.10.2014 поступили денежные средства в размере 65 880 000 руб.

С учетом отсутствия реестре должника кредиторов первой и второй очереди арбитражный управляющий 06-08.10.2014 приступил к частичному удовлетворению требований конкурсных кредиторов третьей очереди за счет сформированной конкурсной массы, произведя выплаты кредиторам в пропорции 25, 87 % от их реестровых требований, на общую сумму 38 464 770 рублей.

06.10.2014 арбитражный управляющий произвел также оплату своего вознаграждения в сумме 3 702 626 рублей, своих расходов по ведению процедуры банкротства в сумме 661 604 рубля, а также услуг третьих лиц.

Денежные средства в пропорции 25, 87 % от реестровых требований ООО "ББ-Финанс" - 7 781 770 руб. конкурсным управляющим Потоцкой С.В. были зарезервированы за данным кредитором на счете должника. Одновременно на счете должника были зарезервированы средства для другого кредитора ООО "ВИКо" - в размере 8 291 120 руб. в связи с их оспариванием конкурсным управляющим.

ООО "Эленторг" указывает, что резервирование за ООО "ББ-Финанс" денежных средств имело своей целью перечисление этих средств в адрес ООО "ГрандПроект", которому конкурсным управляющим должника была уступлена дебиторская задолженность ООО "Аманда" и которым затем инициировано банкротство ООО "Аманда".

Определением Арбитражного суда города Москвы от 20.01.2016, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 21.04.2016, в удовлетворении заявления конкурсного управляющего ООО ИФК "Капитал-XXI век" о признании недействительными сделками банковских операций по перечислению должником денежных средств в пользу ОАО "АКБ "Акцент" на сумму 65 880 000 руб. и применении последствий недействительности сделок отказано. Впоследствии в связи с отменой судебного акта об оспаривании сделки спорные денежные средства по исполнительному листу были направлены в пользу ОАО "АКБ "Акцент".

Решением Арбитражного суда г. Москвы по настоящему делу от 26.07.2013 были удовлетворены исковые требования ООО "Ваш инвестиционный консультант" о признании незаключенным договора купли-продажи ценных бумаг от 15.08.2011 N 1508/11-01 между истцом и "Инвестиционно-финансовая компания "Капитал-XXI век", в пользу ООО "Ваш инвестиционный консультант" взыскано неосновательное обогащение в размере 30 939 000 руб., проценты за пользование чужими денежными средствами в размере 1 904 467, 33 руб., а также судебные расходы на оплату услуг представителя истца в размере 60 000 руб. и расходы по оплате государственной пошлины в размере 187 217, 34 руб.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 17.09.2013 решение суда оставлено без изменения. На основании вступившего в законную силу решения суда 14.10.2013 выдан исполнительный лист серии на принудительное исполнение решения суда.

Постановлением Федерального арбитражного суда Московского округа от 11.12.2013 состоявшиеся судебные акты оставлены без изменения.

Названное дело (N А40-121414/2012) по заявлению временного управляющего ООО "ИФК "Капитал-XXI век" Потоцкой С.В., пересмотрено по вновь открывшимся обстоятельствам. По результатам решением Арбитражного суда города Москвы от 17.11.2014 ООО "Ваш инвестиционный консультант" в признании договора незаключенным, взыскании неосновательного обогащения в размере 30 939 000 руб. отказано.

ООО "Эленторг" указывает, что с момента принятия данного решения ООО "Ваш инвестиционный консультант" утратило право на включение в реестр требования на сумму 32 843 467, 33 руб. и на участие в собраниях кредиторов, а оставшиеся кредиторы приобрели право на получение части суммы, зарезервированной ранее за названным кредитором.

Конкурсный управляющий Потоцкая учитывала требование ООО "Ваш инвестиционный консультант" до 09.02.2015, а при исключении его из реестра требований кредиторов им не перераспределила между кредиторами зарезервированные для ООО "Ваш инвестиционный консультант" денежные средства в размере 8 291 120 руб. пропорционально размеру их требований. В отношении ООО "ББ-Финанс" подлежало дополнительное перечисление в размере 1 508 983, 84 руб.

ООО "Эленторг" указывает, что данное бездействие арбитражного управляющего Потоцкой повлияло на начальную стоимость продаваемой задолженности, что повлекло за собой убытки для кредиторов в размере, не менее взысканной судом первой инстанции.

Из изложенных обстоятельств, установленных при исследовании доказательств по данному обособленному спору, следует, что вступившими в законную силу судебными актами как сумма 7 781 770 руб., так и сумма 8 291 120 руб. установлены как не подлежащие взысканию в пользу должника. Следовательно, независимо от признания действий конкурсного управляющего незаконными, они не могут подтверждать образование в результате указанных действий арбитражного управляющего Потоцкой убытков для кредиторов должника.

Как указывалось, материалами дела установлено, что дебиторская задолженность ООО "ББ-Финанс" (ООО "Аманда") в размере 834 586 922 руб. конкурсным управляющим Потоцкой С.В. была продана за 174 000 руб. То есть данная сумма поступила в конкурсную массу и оснований расценивать ее как убыток не имеется.

Согласно п. 11 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 22.05.2012 N 150 "Обзор практики рассмотрения арбитражными судами споров, связанных с отстранением конкурсных управляющих" под убытками, причиненными должнику, а также его кредиторам, понимается любое уменьшение или утрата возможности увеличения конкурсной массы, которые произошли вследствие неправомерных действий (бездействия) конкурсного управляющего, при этом права должника и конкурсных кредиторов считаются нарушенными всякий раз при причинении убытков.

По мнению суда апелляционной инстанции, приведенные положения законодательства о банкротстве свидетельствуют о том, что факт причинения убытков должен быть установлен, а сам по себе факт признания действий арбитражного управляющего незаконными непосредственное причинение убытков не доказывает. Факт возможного причинения должнику и его кредиторам убытков в связи с неправомерными действиями конкурсного управляющего, достаточный в силу ст. 145 Закона о банкротстве для его отстранения от исполнения обязанностей арбитражного управляющего, не означает их действительного причинения.

Отказ во взыскании разницы между заявленной уполномоченным органом и взысканной судом лицами, участвующими в деле, не обжалуется, доводы об этом не приводились и в заседании суда апелляционной инстанции, в связи с чем у суда апелляционной инстанции не имеется оснований для выхода за пределы рассмотрения апелляционной жалобы.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 25.05.2016, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 25.07.2016, признана обоснованной жалоба уполномоченного органа на неправомерные действия конкурсного управляющего ООО "Инвестиционно-финансовая компания "Капитал-XXI век" Потоцкой С.В., Потоцкая С.В. отстранена от исполнения возложенных нее обязанностей конкурсного управляющего.

Судебные акты оставлены без изменения постановлением Арбитражного суда Московского округа от 13.10.2016.

В рамках рассмотрения данного обособленного спора признаны незаконными действия конкурсного управляющего по уклонению от взыскания дебиторской задолженности, Полоцкая в связи с совершенными действиями отстранена от исполнения обязанностей конкурсного управляющего должника.

Факт причинения убытков в этом споре не устанавливался, а факт признания действий конкурсного управляющего незаконными не означает их причинения в указанном уполномоченным органом размере.

В соответствии с п. 4 ст. 20.4 Закона о банкротстве арбитражный управляющий обязан возместить должнику, кредиторам и иным лицам убытки, которые причинены в результате неисполнения или ненадлежащего исполнения арбитражным управляющим возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве и факт причинения которых установлен вступившим в законную силу решением суда.

В силу положений статей 15 и 401 ГК РФ для взыскания убытков необходимо установить противоправность поведения лица, с которого взыскиваются убытки, наличие и размер убытков, причинную связь между поведением и возникшими убытками.

Установленные по делу обстоятельства не позволяют считать, что указанными действиями арбитражного управляющего кредиторам ООО "Инвестиционно-финансовая компания "Капитал-XXI век" причинены убытки.

Таким образом, материалами дела не подтвержден ни факт причинения убытков, ни их размер.

Судом первой инстанции определение вынесено при неполном исследовании фактических обстоятельств по делу и их ненадлежащей правовой оценке, что привело к принятию незаконного судебного акта.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 266 - 271 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 03.02.2017 по делу N А40-8379/13 отменить.

ИФНС России N 4 по г.Москве отказать в удовлетворении заявления о взыскании убытков с арбитражного управляющего Потоцкой С.В.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

М.С. Сафронова

Судьи

А.С. Маслов Т.Б. Краснова