Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 2 августа 2017 г. N 10АП-4332/17

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 5 декабря 2017 г. N Ф05-16621/17 настоящее постановление отменено

г. Москва

02 августа 2017 г.

Дело N А41-71966/16

Резолютивная часть постановления объявлена 26 июля 2017 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 02 августа 2017 года.

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ханашевича С.К.,

судей Ивановой Л.Н., Миришова Э.С.,

при ведении протокола судебного заседания: Гавриловым С.И.,

при участии в заседании:

от истца, публичного акционерного общества "Красногорскэнергосбыт" (ИНН: 5024037961, ОГРН: 1025002869693): Козлов Д.А. - генеральный директор, согласно протоколу от 30.06.2016 N 2, Бушуева Т.В. - представитель по доверенности N 42 от 23.03.2017, Сердюков П.Н. - представитель по доверенности N 77 от 12.12.2016,

от ответчика, публичного акционерного общества "Красногорское предприятие электрических сетей" (ИНН: 5024105629, ОГРН: 1095024004063): Гулякина Л.Г. - представитель по доверенности от 19.12.2016,

от третьего лица, публичного акционерного общества "Московская областная энергосетевая компания" (ИНН: 5032137342, ОГРН: 1055006353478): Транкалан Ф.И. -представитель по доверенности от 07.02.2017,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу публичного акционерного общества "Красногорское предприятие электрических сетей" на решение Арбитражного суда Московской области от 06 февраля 2017 года по делу N А41-71966/16, принятое судьей Кочергиной Е.В., по иску публичного акционерного общества "Красногорскэнергосбыт" к публичному акционерному обществу "Красногорское предприятие электрических сетей", при участии в деле третьего лица публичного акционерного общества "Московская областная энергосетевая компания", о взыскании денежных средств,

УСТАНОВИЛ:

публичное акционерное общество "Красногорскэнергосбыт" (далее - ПАО "КЭС", истец) обратилось в Арбитражный суд Московской области с иском (с учётом принятых судом уточнений) к публичному акционерному обществу "Красногорское предприятие электрических сетей" (далее - ПАО "КПЭС") о взыскании 1 746 809 руб. 46 коп. стоимости фактических потерь электрической энергии, 623 606 руб. 49 коп. неустойки, а также неустойки, начисленной в соответствии со ст. 37 ФЗ "Об электроэнергетике", до момента фактической уплаты задолженности (т. 1 л.д. 3-4, 139-140).

Определением Арбитражного суда Московской области от 17.12.2016 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено публичное акционерное общество "Московская областная энергосетевая компания" (далее - "МОЭСК").

Решением Арбитражного суда Московской области от 06.02.2017 по делу N А41-71966/16 требования ПАО "КЭС" удовлетворены в полном объеме (т. 7 л.д. 125-126).

Не согласившись с решением суда, ПАО "КПЭС" обратилось в Десятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, полагая, что обжалуемый судебный акт подлежит отмене в связи с неполным выяснением обстоятельств, имеющих значение для дела, несоответствием выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела, а также нарушением норм материального права (т. 7 л.д. 130-132).

Законность и обоснованность принятого судом первой инстанции судебного акта проверены арбитражным апелляционным судом в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

В судебном заседании представители ответчика и третьего лица поддержали доводы, изложенные в апелляционной жалобе, в полном объеме, просили решение суда первой инстанции отменить, в удовлетворении заявленных требований отказать.

Представители истца против доводов апелляционной жалобы возражали, просили решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Выслушав объяснения представителей сторон, исследовав и оценив в совокупности все имеющиеся в материалах дела письменные доказательства, изучив доводы апелляционной жалобы, арбитражный апелляционный суд приходит к выводу о том, что решение суда подлежит отмене, в иске следует отказать.

Как установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела, между продавцом ОАО "КЭС" (продавец) и покупателем ОАО "КПЭС" (покупатель) заключен договор на покупку электрической энергии для компенсации потерь в сетях N 02/2010 от 01.01.2010 (т. 1 л.д. 80-85).

Согласно пункту 1.1 договора, продавец осуществляет продажу электрической энергии по заявке покупателя для компенсации потерь принадлежащих покупателю электрических сетях, а покупатель обязуется принимать и оплачивать электрическую энергию в соответствии с условиями договора.

Из п. 2.1.1. договора следует, что продавец обязан обеспечить поставку в точки приема электроэнергии и мощности в объеме потерь электрической энергии, возникших в сетях покупателя, в целях исполнения продавцом принятых на себя обязательств по договорам энергоснабжения (купли продажи электрической энергии и мощности) заключенным с потребителями продавца, путем приобретения электрической энергии (мощности) на оптовом и розничном рынках электроэнергии (мощности).

Согласно п. 2.1.3. договора продавец обязан предоставлять покупателю акт поставки электрической энергии для компенсации потерь по форме приложения N 1 к настоящему договору в 2-х экземплярах и счет-фактуру в срок до 10-го числа месяца, следующего за отчетным на основании данных интегрального акта и фактического баланса электроэнергии, оформленных продавцом, покупателем и ОАО "МОЭСК" в рамках договора оказания услуг по передаче электрической энергии и мощности от 01.01.2010 N КРЭС/10 (по форме приложений N 6.4 и N 7 соответственно).

Из материалов дела следует, что 01 января 2010 года ОАО "КЭС" (заказчик), ОАО "МОЭСК" (исполнитель-1) и ОАО "КПЭС" (исполнитель-2) заключили договор энергоснабжения N КРЭС/10, предметом которого является возмездное оказание исполнителем-1 и исполнителем-2 услуг по передаче электрической энергии (мощности) путем осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электрической энергии (мощности) через последовательно соединенные технические устройства электрических сетей, принадлежащих исполнителю-1 и исполнителю-2 на праве собственности или на ином предусмотренном законом основании до потребителей заказчика, присоединенных к объектам электросетевого хозяйства исполнителя-2. Заказчик обязуется оплачивать услуги исполнителю-1 по единым "котловым" тарифам на услуги по передаче электрической энергии (мощности) по уровням напряжения, установленным органом исполнительной власти в области государственного регулирования тарифов для исполнителя-1, а исполнитель-1, в свою очередь, обязуется оплачивать услуги исполнителю-2 по индивидуальным тарифам на услуги по передаче электрической энергии (мощности) установленным органом исполнительной власти в области государственного регулирования тарифов для расчетов между исполнителем-1 и исполнителем-2. Исполнитель-1 оказывает заказчику услуги по передаче электрической энергии (мощности) в интересах потребителей, энергопринимающие устройства которых присоединены к объектам электросетевого хозяйства исполнителя-2. В свою очередь, исполнитель-2 оказывает услуги по передаче электроэнергии исполнителю-1 до точек поставки потребителей.

Согласно пункту 1 договора под фактическими потерями электрической энергии понимается разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть исполнителя-2 в точках приема передачи от исполнителя-1 и смежных субъектов рынка и объемом электрической энергии, переданной потребителям и смежным субъектам рынка.

В силу пункта 5.4.29 договора исполнитель-2 обязан ежемесячно до 7-го числа месяца, следующего за расчетным оформлять и представлять заказчику фактический баланс электрической энергии по сети исполнителя-2.

В соответствии с пунктом 6.2.8 заказчик обязан ежемесячно в течение 2 дней с момента получения от исполнителя-2 рассматривать, подписывать и направлять обратно исполнителю-2 фактический баланс электрической энергии в сети исполнителя-2.

Согласно пункту 8.1.1 договора заказчик исходя из плановых объемов передачи электроэнергии и мощности, указанных в приложении N 4.1 к настоящему договору, производит авансовый платеж исполнителю-1 за расчетный (текущий) месяц: до 25 числа текущего месяца - 40% стоимости плановых услуг.

Пунктом 8.1.2 договора установлено, что окончательный расчет производится до 15 числа месяца, следующего за расчетным, с учетом платежей, произведенных заказчиком, исходя из фактической стоимости услуг за расчетный месяц, на основании подписанного акта оказания услуг по передаче электрической энергии и мощности.

Как указал истец, во исполнение условий договора в июле 2016 года он надлежащим образом и в полном объеме выполнил принятые обязательства, что подтверждается балансом электрической энергии за июль 2016 года, актом поставки электрической энергии для компенсации потерь от 31 июля 2016 года, счетом-фактурой от 31 июля 2016 года N 411, счетом на оплату от 17 августа 2016 года N 9 (т. 1 л.д. 66-68, 72).

Согласно данным документам объем фактических потерь составил 5 328 328 кВт/ч, в связи с чем стоимость покупки электрической энергии для компенсации составляет 12 080 829 руб. 10 коп.

Для оплаты стоимость покупки электрической энергии истцом ответчику был выставлен счет на оплату от 17 августа 2016 года N 9 на сумму 12 080 829 руб. 10 коп.

Как указал истец, ответчик данный счет не оплатил.

Истец направил ответчику претензию от 02.09.2016 года N ЮР-34, в которой указал на наличие задолженности и необходимость ее погашения (т. 1 л.д. 61).

Поскольку в добровольном порядке ответчик задолженность не погасил, истец, начислив законную неустойку, обратился в суд с настоящим иском.

В ходе рассмотрения настоящего дела истец, ссылаясь на произведенный зачет (т. 1 л.д. 88-89), уточнил исковые требования и просил взыскать 1 746 809 руб. 46 коп. стоимости фактических потерь электрической энергии, 623 606 руб. 49 коп. неустойки, а также неустойки, начисленной в соответствии со ст. 37 ФЗ "Об электроэнергетике", до момента фактической уплаты задолженности. Уточнения приняты судом.

Удовлетворяя заявленные исковые требования, суд первой инстанции исходил из того, что спорная сумма задолженности подлежит взысканию с ответчика в силу пункта 2.1.3 договора N 02/2010 от 01.01.2010, положений ст.ст. 307 ГК, ч. 3 ст. 32 ФЗ "Об электроэнергетике", пунктов 50 и 51 Правил недискриминационного доступа к услугам администратора торговой системы оптового рынка и оказания этих услуг, утверждённых Постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 N 861, а также акта поставки электроэнергии для компенсации потерь от 31.07.2016, направленного в адрес покупателя сопроводительным письмом N 1328 от 17.08.2016.

Арбитражный апелляционный суд не может согласиться с указанным выводом суда первой инстанции в силу следующего.

Согласно части 1 статьи 4 АПК РФ заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном названным Кодексом.

В соответствии с пунктом 1 статьи 8 ГК РФ гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, в частности, из договоров и иных сделок.

В силу пункта 1 статьи 307 ГК РФ в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

Статья 309 ГК РФ устанавливает, что обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов.

На основании статьи 310 ГК РФ, односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Согласно пункту 1 статьи 539 ГК РФ по договору энергоснабжения организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами. Количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении. Данные положения установлены пунктом 1 статьи 541 ГК РФ.

В силу статьи 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (пункт 1); порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (пункт 2).

Правовые основы экономических отношений в сфере электроэнергетики, основные права и обязанности субъектов электроэнергетики при осуществлении деятельности в сфере электроэнергетики и потребителей электрической энергии установлены от 26 марта 2003 года N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (далее - Закон об электроэнергетике).

Согласно пункту 4 статьи 26 Закона об электроэнергетике владелец объектов электросетевого хозяйства, к которым в надлежащем порядке технологически присоединены энергопринимающие устройства или объекты электроэнергетики, обязан оплачивать стоимость потерь, возникающих на находящихся в его собственности объектах электросетевого хозяйства.

В соответствии с пунктом 3 статьи 32 Закона об электроэнергетике величина потерь электрической энергии, не учтенная в ценах на электрическую энергию, оплачивается сетевыми организациями, в сетях которых они возникли, в установленном правилами оптового и (или) розничных рынков порядке. При этом сетевые организации обязаны заключить в соответствии с указанными правилами договоры купли-продажи электрической энергии в целях компенсации потерь в пределах не учтенной в ценах на электрическую энергию величины.

Согласно пунктам 128 и 129 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 04 мая 2012 года N 442, фактические потери электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства, не учтенные в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке, приобретаются и оплачиваются сетевыми организациями, в объектах электросетевого хозяйства которых возникли такие потери, путем приобретения электрической энергии (мощности) у гарантирующего поставщика по договору купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), заключенному в порядке и на условиях, указанных в разделе 3 названных положений. Владельцы объектов электросетевого хозяйства оплачивают стоимость потерь электрической энергии, возникающих в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства, путем приобретения электрической энергии (мощности) по заключенным ими договорам, обеспечивающим продажу им электрической энергии (мощности). При этом определение объема фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства, осуществляется в порядке, установленном разделом X Правил N 442 для сетевых организаций.

Постановлением Правительства Российской Федерации об утверждении Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг N 861 от 27 декабря 2004 года, а именно разделом VI, определен порядок определения потерь в электрических сетях и оплата этих потерь (далее - Правила).

Пунктом 50 Правил N 861 установлено, что размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.

В соответствии с пунктом 52 Правила N 861 потребители услуг, за исключением производителей электрической энергии, обязаны оплачивать в составе тарифа за услуги по передаче электрической энергии нормативные потери, возникающие при передаче электрической энергии по сети сетевой организации, с которой соответствующими лицами заключен договор, за исключением потерь, включенных в цену (тариф) электрической энергии, в целях избежания их двойного учета.

Потребители услуг, опосредованно присоединенные через энергетические установки производителей электрической энергии, оплачивают в составе тарифа за услуги по передаче электрической энергии нормативные потери только на объемы электрической энергии, не обеспеченные выработкой соответствующей электрической станцией. Потребители услуг оплачивают потери электрической энергии сверх норматива в случае, если будет доказано, что потери возникли по вине этих потребителей услуг.

В соответствии с пунктом 53 Правила N 861 нормативы технологических потерь устанавливаются уполномоченным федеральным органом исполнительной власти в соответствии с настоящими Правилами и Методикой расчета нормативных технологических потерь электроэнергии в электрических сетях.

Из содержания пункта 54 Правила N 861 следует, что нормативные потери электрической энергии в электрических сетях устанавливаются в отношении совокупности линий электропередачи и иных объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих соответствующей сетевой организации, с учетом дифференциации по уровням напряжения сетей при установлении тарифов на услуги по передаче электрической энергии.

Как следует из пункта 51 Правила N 861, сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке.

В соответствии с пунктом 121 Постановления Правительства Российской Федерации от 31 августа 2006 года N 530 "Об утверждении правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики" сетевая организация определяет объем потерь электрической энергии в принадлежащих ей электрических сетях за расчетный период на основании данных коммерческого учета электрической энергии, подтвержденных потребителями и производителями (поставщиками) электрической энергии и сетевыми организациями, электрические сети которых технологически присоединены к ее электрическим сетям и зафиксированных в первичных учетных документах, составленных в соответствии с договорами оказания услуг по передаче электрической энергии, и в случае покупки электрической энергии для компенсации потерь у гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) представляет ему (ей) рассчитанные на основании указанных документов данные о величине потерь электрической энергии.

Пунктом 136 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации N 442 от 04 мая 2012 года, установлено, что определение объема потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, а также фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства осуществляется на основании данных, полученных с использованием приборов учета электрической энергии, в том числе, включенных в состав измерительных комплексов, систем учета; при отсутствии приборов учета - путем применения расчетных способов.

В силу пункта 185 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии на основании определенных объемов потребления (производства) электрической энергии (мощности) сетевые организации определяют объем электрической энергии, полученной в принадлежащие им объекты электросетевого хозяйства, объем электрической энергии, отпущенной из принадлежащих им объектов электросетевого хозяйства смежным субъектам (сетевым организациям, производителям электрической энергии (мощности) на розничных рынках, потребителям, присоединенным к принадлежащим им объектам электросетевого хозяйства), и определяют фактические потери электрической энергии, возникшие за расчетный период в объектах электросетевого хозяйства сетевой организации.

Согласно пункту 186 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии в целях осуществления указанных действий сетевая организация составляет баланс электрической энергии, представляющий собой систему показателей, характеризующую за расчетный период сумму объемов электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к объектам электросетевого хозяйства данной сетевой организации, и фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих такой сетевой организации объектах электросетевого хозяйства, равную объему электрической энергии, принятой в объекты электросетевого хозяйства данной сетевой организации, уменьшенному на объем электрической энергии, отпущенной из объектов электросетевого хозяйства такой сетевой организации в объекты электросетевого хозяйства смежных сетевых организации.

Таким образом, в силу положений действующего законодательства обязанность по определению объема и соответствующего расчета потерь электрической энергии возложена на сетевую организацию.

ПАО "КПЭС" как сетевая организация произвела расчет объема потерь электрической энергии и направила в адрес ПАО "КЭС" соответствующий баланс об объемах электроэнергии, принятой в сеть сетевой компании и объемах электроэнергии, переданной потребителям, что подтверждается сопроводительным письмом от 17 августа 2016 года N КПЭС-1048. Согласно данному балансу объем фактических потерь составил 4 520 750 кВт/ч на общую сумму 10 334 019 руб. 64 коп. (т. 2 л.д. 4-5).

Между тем, истец, направив в ПАО "МОЭСК" свой вариант баланса, увеличил в нем величину потерь и уменьшил величину полезного отпуска на 807 578 кВт/ч (1 746 809 руб. 46 коп.).

ПАО "КПЭС" выполнило обязательства надлежащим образом и оплата на покупку потерь произведена в полном объеме в размере 10 334 019 руб. 64 коп., что подтверждается представленными в материалы дела доказательствами и по существу не оспаривается истцом.

В силу положений частей 2 и 3 статьи 41 АПК РФ лица, участвующие в деле, должны добросовестно пользоваться всеми принадлежащими им процессуальными правами, в том числе своевременно заявлять возражения. Злоупотребление процессуальными правами либо неисполнение процессуальных обязанностей лицами, участвующими в деле, влечет для этих лиц предусмотренные указанным Кодексом неблагоприятные последствия.

В соответствии с частью 1 статьи 9 АПК РФ судопроизводство в арбитражном суде осуществляется на основе состязательности. Участвующее в деле лицо, не совершившее процессуальное действие, сознательно несет риск наступления негативных последствий такого поведения.

Вместе с тем, истец доказательств в подтверждение заявленного объема фактических потерь, в материалах дела не представил, что является его риском, неблагоприятные последствия которого несет он сам (часть 2 статьи 9 АПК РФ).

При этом, апелляционным судом соглашается с доводом третьего лица о том, что расчет энергосбытовой организации противоречит Правилам N 442.

В балансе истца содержится 106 потребителей, которые не включены в полезный отпуск, в связи с чем увеличились потери.

Ссылка истца на то, что он самостоятельно осуществляет указанным лицам поставку энергии, не может быть принята во внимание, поскольку данное обстоятельство противоречит действующему законодательству.

При таких обстоятельствах оспариваемое решение суда первой инстанции подлежит отмене, а в удовлетворении иска следует отказать.

Учитывая вышеизложенное, руководствуясь статьями 266, 268, пунктом 2 статьи 269, пунктом 1 части 1 статьей 270, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Московской области от 06.02.2017 года по делу N А41-71966/16 отменить.

В иске отказать.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Московского округа в течение двух месяцев со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через суд первой инстанции.

Председательствующий

С.К. Ханашевич

Судьи

Л.Н. Иванова Э.С. Миришов