Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 12 марта 2018 г. N 17АП-4445/13

г. Пермь

12 марта 2018 г.

Дело N А50-10833/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 01 марта 2018 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 12 марта 2018 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Романова В.А.,

судей Мармазовой С.И. Мартемьянова В.И.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Клаузер О.О.,

рассмотрев в открытом судебном заседании

апелляционную жалобу конкурсного управляющего

Чиркова Николая Васильевича

на определение Арбитражного суда Пермского края от 01 декабря 2017 года, принятое судьей Черенцевой Н.Ю. в рамках дела N А50-10833/2011 о признании банкротом ООО "Бизнес-Альянс" (ОГРН 1075902005508, ИНН 5902211432)

по обособленному спору по заявлению ООО "РусСтройИнвест" о взыскании с конкурсного управляющего Чиркова Николая Васильевича 4.541.601,93 руб. рублей убытков,

третьи лица без самостоятельных требований в отношении предмета спора: ООО "Урало-Сибирская компания", Ассоциация "Саморегулируемая организация арбитражных управляющих "Эгида", ЗАО "Страховая группа "Спасские ворота", ООО "Страховая компания "Селекта", АО "Страховая группа "МСК", ОАО "Альфастрахование", ООО "Страховое общество "Помощь",

в судебном заседании приняли участие представители:

- Чиркова Н.В.: Каплиев М.В. (паспорт, дов. от 26.02.2018),

- ООО "РусСтройИнвест": Кобяков С.А. (паспорт, дов. от 10.05.2017)

(иные лица, участвующие в деле, в заседание чуда не явились, о месте и времени рассмотрения дела извещены надлежащим образом в порядке статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе публично, путем размещения информации на Интернет-сайте суда),

установил:

Определением Арбитражного суда Пермского края от 16.06.2011 принято к производству заявление о признании банкротом ООО "Бизнес-Альянс" (далее - Должник, Общество "Бизнес-Альянс").

Решением арбитражного суда от 10.01.2012 общество "Бизнес-Альянс" признано банкротом, открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Чирков Николай Васильевич.

ООО "РусСтройИнвест" (далее - Общество "РусСтройИнвест", заявитель) обратилось 08.02.2017 в арбитражный суд с заявлением о взыскании с Чиркова Николая Васильевича (далее - ответчик) 4.541.601,93 руб. убытков в связи с ненадлежащим исполнением обязанностей конкурсного управляющего Общества "Бизнес-Альянс" (с учетом уточнения требований принятых судом первой инстанции в порядке ст.49 АПК РФ).

К участию в споре в качестве третьих лиц без самостоятельных требований относительно предмета спора привлечены ООО "Урало-Сибирская компания" в лице конкурсного управляющего Латыпова Т.Н., Ассоциация "Саморегулируемая организация арбитражных управляющих "Эгида", членом которой состоит Чирков Н.В., а также ЗАО "Страховая группа "Спасские ворота", ООО "Страховая компания "Селекта", АО "Страховая группа "МСК", ОАО "Альфастрахование", ООО "Страховое общество "Помощь", в разное время страховавшие профессиональную ответственность Чиркова Н.В.

Определением Арбитражного суда Пермского края от 01.12.2017 (судья Черенцева Н.Ю.) заявление удовлетворено в полном объёме.

Конкурсный управляющий Чирков Н.В. обжаловал определение от 01.12.2017 в апелляционном порядке, просит его отменить и принять новый судебный акт об отказе во взыскании с него убытков.

В обоснование апелляционной жалобы её заявитель ссылается на рассмотрение заявления в отсутствие ответчика, несмотря на представленное им ходатайство об отложении судебного заседания, в связи с болезнью и не представления в его адрес уточненного расчета убытков, также отмечает, что ответчик не был надлежащим образом извещен о времени и месте судебного заседания, поскольку соответствующее определение не было размещено на сайте арбитражного суда.

Апеллянт полагает приведенный Обществом "РусСтройИнвест" расчет убытков неверным, указывает, что его требования в третьей очереди составили 41,4% (14.553.073,88 руб. из 35.177.553,35 руб.), в связи с чем, по расчету апеллянта, при распределении 19.296.137, 69 руб., учитывая фактически выплаченные Обществу "РусСтройИнвест" 7.267.634,33 руб., недополученные последним денежные средства не превышают 720.966,67 руб. Также апеллянт считает, что есть обстоятельства, свидетельствующие о недобросовестности поведения Общества "РусСтройИнвест", так как оно обжаловало судебные акты, которыми было отказано в удовлетворении требований Чиркова Н.В. о признании торгов недействительными, то есть Общество "РусСтройИнвест" намеревалось извлечь преимущество путем взыскания убытков.

Третье лицо Ассоциация "Саморегулируемая организация арбитражных управляющих "Эгида" в письменном отзыве выразило согласие с доводами апелляционной жалобы, просит её удовлетворить.

Общество "РусСтройИнвест" в письменном отзыве просит в удовлетворении апелляционной жалобы отказать, обжалуемое определение оставить без изменения.

В заседании апелляционного суда представитель управляющего Чиркова Н.В. доводы его апелляционной жалобы поддержал и настаивал на отмене определения от 01.12.2017, представитель Общества "РусСтройИнвест" возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, ссылаясь на законность и обоснованность вынесенного определения.

Иные лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, в заседание суда не явились, что не препятствует в силу ст. 156 АПК РФ рассмотрению жалобы.

Законность и обоснованность принятого судебного акта проверены арбитражным апелляционным судом в соответствии со ст.ст. 266, 268 АПК РФ.

Как следует из материалов дела, решением арбитражного суда от 10.01.2012 по настоящему делу общество "Бизнес-Альянс" признано банкротом, в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Чирков Н.В.

В ходе конкурсного производства по иску Общества "Бизнес-Альянс" вынесено вступившее в законную силу решение Арбитражного суда Пермского края от 13.07.2012 по делу N А50-7309/2012, согласно которого с ООО "Урало-Сибирская компания" в пользу Общества "Бизнес-Альянс" подлежало взысканию 16.011.615,70 руб., в том числе 14.553.073,88 руб. основного долга и 1.458.541,82 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами.

На основании этого решения Общество "Бизнес-Альянс" обратилось 09.11.2012 в арбитражный суд с заявлением о признании ООО "Урало-Сибирская компания" банкротом, которое определением арбитражного суда от 20.12.2012 по делу N А50-22561/2012 было признано обоснованным, требования Общества "Бизнес-Альянс" в размере 14.553.073,88 руб. основного долга включены в состав третьей очереди реестра требований кредиторов ООО "Урало-Сибирская компания" (л.д. 32-34).

В последующем собранием кредиторов Общества "Бизнес-Альянс" от 28.05.2014 принято решение об уступке прав требования ООО "Бизнес-Альянс" к ООО "Урало-Сибирская компания" путем их продажи на открытых торгах, а также о проведении оценки рыночной стоимости прав требования дебиторской задолженности ООО "Урало-Сибирская компания".

В соответствии с отчетом независимого оценщика от 11.09.2014 N 11-08/14-Б рыночная стоимость права требования (дебиторской задолженности) Общества "Бизнес-Альянс" к ООО "Урало-Сибирская компания" в сумме 16.011.615,70 руб. составила 6.962.732,30 руб.

Собранием кредиторов Общества "Бизнес-Альянс" от 08.09.2014 утверждено Положение о порядке, условиях и сроках реализации дебиторской задолженности Общества "Бизнес-Альянс", определен организатор торгов.

До начала торгов в отношении указанной дебиторской задолженности от ООО "Урало-Сибирская компания" на счет Общества "Бизнес-Альянс" платежным поручением от 01.10.2014 N 66 поступило 6.935.433,79 руб. в счет погашения задолженности, после чего размер требований Общества "Бизнес-Альянс", включенных в реестр ООО "Урало-Сибирская компания" и оставшихся непогашенными, составил 7.617.640,99 руб.

Тем не менее, во всех объявлениях о торгах после этого указывалось на реализацию Обществом "Бизнес-Альянс" прав требования к ООО "Урало-Сибирская компания" в размере 16.011.615,70 руб. (согласно решения арбитражного суда от 13.07.2012 по делу N А50-7309/2012).

Первые (15.11.2014) и повторные (29.12.2014) торги в форме аукциона были признаны несостоявшимися по причине отсутствия зарегистрированных заявок на участие в торгах, после чего конкурсным управляющим Чирковым Н.В. было принято решение о реализации дебиторской задолженности ООО "Урало-Сибирская компания" путем проведения электронных торгов посредством публичного предложения, их проведение назначено на 31.03.2015.

Согласно объявления в газете "Коммерсант" (N 6 от 17.01.2015 N 6) и сообщения на интернет-сайте ЕФРСБ (N 472598 от 29.12.2014) на продажу среди иных лотов с имуществом Общества "Бизнес-Альянс" на электронной торговой площадке "Фабрикант" был выставлен и лот N 2 в виде права требования (дебиторская задолженность к ООО "Урало-Сибирская компания" в размере 16.011.615,70 руб. с начальной ценой продажи в 6.266.459,07 руб.

Победителем торгов в отношении лота N 2 с ценой предложения в 1.441.285,67 руб. признано Общество "РусСтройИнвест" (л.д. 18), с которым Обществом "Бизнес-Альянс" в лице конкурсного управляющего Чиркова Н.В. был заключен договор уступки прав (требования) от 03.04.2015.

Согласно данного договора стоимость уступаемого права требования денежной задолженности ООО "Урало-Сибирская компания" перед Обществом "Бизнес-Альянс" определена сторонами в сумме 16.011.615,70 руб. (л.д. 31).

Платежным поручением от 29.04.2015 N 35 предприниматель Инцкирвели Т.Т. за Общество "РусСтройИнвест" на счет Общества "Бизнес-Альянс" перечислены средства в 1.441.285,57 руб., которые Обществом "Бизнес-Альянс" возвращены платежным поручением от 14.07.2015 N 1.

Конкурсный управляющий Чирков Н.В. обратился 22.10.2015 в рамках настоящего дела о банкротстве обратился в арбитражный суд с требованием о признании торгов по реализации дебиторской задолженности ООО "Урало-Сибирская компания" и заключенного с Обществом "РусСтройИнвест" договора уступки прав (требования) от 03.04.2015 недействительными в связи с неправильным определением конкурсным управляющим при размещении сведений о торгах их предмета (объёма реализуемых прав) и тем самым нарушением утвержденного собранием кредиторов порядка реализации.

По результатам рассмотрения спора арбитражным судом было принято определение от 29.02.2016, оставленное без изменения постановлением апелляционного суда от 14.07.2016, об удовлетворении требований.

Однако, постановлением Арбитражного суда Уральского округа от 26.10.2016 определение от 29.02.2016 и постановление от 14.07.2016 были отменены и в удовлетворении заявления конкурсного управляющего Чиркова Н.В. о признании недействительными торгов и договора уступки права (требования) от 03.04.2015 отказано.

Платежными поручениями от 30.12.2016 N 17 и от 09.01.2017 N 1 Общество "РусСтройИнвест" перечислило на счет Общества "Бизнес-Альянс" в общей сложности 1.441.285,57 руб. в качестве оплаты по указанному договору уступки прав (требования) от 03.04.2015 (л.д. 6, 16).

Определением арбитражного суда от 20.01.2017 по делу N А50-22561/2012 в порядке процессуального правопреемства в реестре требований кредиторов ООО "Урало-сибирская компания" кредитор Общество "Бизнес-Альянс" заменен на его правопреемника Общество "РусСтройИнвест" с размером требований, установленным определением суда от 20.12.2012 по делу N А50-22561/2012 (л.д. 8-12). В ходе рассмотрения вопроса о процессуальном правопреемстве судом было установлено, что требования Общества "Бизнес-Альянс" в реестре требований кредиторов ООО "Урало-сибирская компания" составляли 14.553.073,88 руб. основного долга, ООО "Урало-сибирская компания" перечислило 01.10.2014 Обществу "Бизнес-Альянс" 6.935.433,79 руб., в связи с чем размер задолженности ООО "Урало-Сибирская компания", фактически переданной Обществу "РусСтройИнвест" - 7.617.640,09 руб.

В связи с этим Общество "РусСтройИнвест" обратилось в арбитражный суд с рассматриваемым ныне требованием о взыскании с Чиркова Н.В. убытков, полагая, что вследствие недобросовестных действий управляющего, выставившего на торги уже несуществующую дебиторскую задолженность, Обществу "РусСтройИнвест" причинены убытки в форме упущенной выгоды в сумме 4.541.601,93 руб.

Арбитражный суд первой инстанции согласился с доводами и расчетом убытков, выполненным заявителем, и удовлетворил эти требования полностью.

При этом сумма причиненных Чирковым Н.В. убытков судом первой инстанции вслед за расчетом заявителя определена следующим образом:

Общий размер всех требований кредиторов третьей очереди ООО "Урало-Сибирская компания" составлял 45.684.282,75 руб. основного долга (в том числе 10.506.729,40 руб. были обеспечены залогом имущества), в том числе требования Общества "Бизнес-Альянс" (незалоговые) - 14.553.073,88 руб.

На момент заключения договора уступки между Обществом "Бизнес-Альянс" и Обществом "РусСтройИнвест" (03.04.2015), размер непогашенных требований кредиторов третьей очереди ООО "Урало-Сибирская компания" составлял 23.778.484,68 руб. (в том числе 5.371.477,93 руб. обеспечены залогом имущества), в том числе требования Общества "Бизнес-Альянс" (незалоговые) - 7.617.640,09 руб., то есть 32,04% от общего объёма требований кредиторов.

В период с 03.04.2015 по 01.07.2017 (дата завершения конкурсного производства в отношении ООО "Урало-Сибирская компания") последним из его конкурсной массы между кредиторами третьей очереди были распределены денежные средства в общей сумме 19.296.137,69 руб., из которых Обществу "РусСтройИнвест" пришлось только 7.267.634,33 руб.

В случае, если бы Общество "РусСтройИнвест" было бы включено в реестр требований кредиторов ООО "Урало-Сибирская компания" с суммой требований 14.553.073,88 руб., то доля Общества "РусСтройИнвест" в реестре составила бы 14.553.073,88 : 23.778.484,68 = 61,20%, и поэтому из числа распределенных из конкурсной массы ООО "Урало-Сибирская компания" в период с 03.04.2015 по 01.07.2017 денежных средств в 19.296.137,69 руб. на долю Общества "РусСтройИнвест" пришлось бы 19.296.137,69 х 61,20% = 11.809.236,26 руб. Следовательно, как посчитал вслед за заявителем и арбитражный суд первой инстанции, убытки Общества "РусСтройИнвест" по вине конкурсного управляющего Общества "Бизнес-Альянс" составляют: 11.809.236,26 - 7.267.634,33 = 4.541.601,93 руб.

Исследовав доводы апелляционной жалобы и материалы настоящего дела, апелляционный суд разрешает жалобу следующим образом.

В соответствии с п. 4 ст. 20.4 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) арбитражный управляющий обязан возместить должнику, кредиторам и иным лицам убытки, которые причинены в результате неисполнения или ненадлежащего исполнения арбитражным управляющим возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве.

Согласно разъяснениям, изложенным в п. 53 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве" требования кредиторов о возмещении убытков, причиненных арбитражным управляющим (п. 4 ст. 20.4 Закона о банкротстве), могут быть предъявлены и рассмотрены в рамках дела о банкротстве.

В соответствии со ст.ст. 15, 1064, 1082 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) вред, причиненный личности или имуществу гражданина, а также вред, причиненный имуществу юридического лица, подлежит возмещению в полном объеме лицом, причинившим вред.

При этом под убытками, как следует из п. 2 ст. 15 ГК РФ, понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Как разъяснено в п. 12 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации", по делам о возмещении убытков истец обязан доказать, что ответчик является лицом, в результате действий (бездействия) которого возник ущерб, а также факты нарушения обязательства или причинения вреда, наличие убытков (пункт 2 статьи 15 ГК РФ). Отсутствие вины доказывается лицом, нарушившим обязательство (пункт 2 статьи 401 ГК РФ). По общему правилу лицо, причинившее вред, освобождается от возмещения вреда, если докажет, что вред причинен не по его вине (пункт 2 статьи 1064 ГК РФ). Бремя доказывания своей невиновности лежит на лице, нарушившем обязательство или причинившем вред. Вина в нарушении обязательства или в причинении вреда предполагается, пока не доказано обратное.

В соответствии с п. 4 ст. 20.3 Закона о банкротстве, при проведении процедур банкротства арбитражный управляющий, утвержденный арбитражным судом, обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества.

Из материалов настоящего дела о банкротстве следует и это правильно установлено арбитражным судом первой инстанции, что со стороны Чиркова Н.В. допущены недобросовестные действия, которые выражаются в том, что он, будучи достоверно осведомленным о перечислении со стороны ООО Урало-сибирская компания" 01.10.2014 в счет погашения задолженности перед Обществом "Бизнес-Альянс" 6.935.433,79 руб. и, соответственно, об уменьшении прав требования последнего к ООО Урало-сибирская компания" на аналогичную сумму, не принял необходимых мер к доведению сведений об этом до потенциальных участников торгов в отношении реализуемой на торгах дебиторской задолженности ООО Урало-сибирская компания". Следствием этого стало введение в заблуждение потенциальных участников торгов и, в частности, Общества "РусСтройИнвест" относительно того объёма прав требований к ООО Урало-сибирская компания", на которые участник торгов вправе рассчитывать в случае участия в торгах и получения по их результатам соответствующего права требования.

Таким образом, со стороны Чиркова Н.В. имеют место виновные и противоправные действия, следствием которых стало получение Обществом "РусСтройИнвест" от Общества "Бизнес-Альянс" прав требования к ООО Урало-сибирская компания" не в номинальном размере 14.553.073,88 руб. (на что фактически мог рассчитывать заявитель, учитывая открытость сведений об определении арбитражного суда от 20.12.2012 по делу N А50-22561/2012 о включении требований в реестр ООО Урало-сибирская компания"), а только в размере оставшихся к моменту завершения торгов непогашенными требований Общества "Бизнес-Альянс" в 7.617.640,09 руб.

В результате реализации фактически уступленных Обществом "Бизнес-Альянс" прав требования в размере 7.617.640,09 руб. основного долга в рамках дела о банкротстве ООО "Урало-сибирская компания" новый кредитор Общество "РусСтройИнвест" получил удовлетворение в 7.267.634,33 руб.

Апелляционный суд усматривает, что представленный заявителем и некритично принятый арбитражным судом первой инстанции расчет убытков не может быть признан обоснованным, поскольку по результатам торгов Общество "Бизнес-Альянс" не могло передать заявителю права требования к ООО "Урало-сибирская компания" в объёме большем, нежели у Общества "Бизнес-Альянс" к тому времени имелось (7.617.640,09 руб.). Поэтому не усматривается связи бездействия Чиркова Н.В. с тем, что оставшаяся конкурсная масса ООО "Урало-сибирская компания" (19.296.137,69 руб.) должна была распределяться в пользу Общества "Бизнес-Альянс" с учетом иной его доли в реестре, нежели доля в 32,04%, соответствующая требованиям в 7.617.640,09 руб.

Применительно к обстоятельствам настоящего спора негативные для Общества "РусСтройИнвест" последствия вышеуказанных недобросовестных действий конкурсного управляющего Общества "Бизнес-Альянс" Чиркова Н.В. заключаются в том, что из-за введения Чирковым Н.В. в заблуждение относительно действительного объёма реализуемых на торгах прав требований Общество "РусСтройИнвест" переплатило за реализуемые права, так как стоимость реализуемого на торгах права требования к предприятию-банкроту в номинальной сумме 7.617.640,09 руб. объективно меньше, нежели стоимость такого права требования в номинальной сумме 14.553.073,88 руб.

Можно предполагать, что участник торгов уплатил бы за право требования в 7.617.640,09 руб. меньшую цену, нежели за 14.553.073,88 руб.

Именно в переплате за приобретенное право требования, как полагает апелляционный суд, и заключаются убытки Общества "РусСтройИнвест" от поведения управляющего Чиркова Н.В.

Фактическая стоимость реализованного Обществу "РусСтройИнвест" по цене 1.441.285,57 руб. права требования к ООО "Урало-сибирская компания" с номинальным размером в 14.553.073,88 руб. составляет 6.935.433,79 руб. (сумма, перечисленная 01.10.2014) + 7.267.634,33 руб. (сумма, перечисленная после заключения договора цессии по результатам торгов) = 14.203.068,12 руб.

Ввиду близости номинальной стоимости права требования к его фактической стоимости, можно предположить, что и рыночная цена, по которой мог быть заключен договор уступки в отношении продажи части задолженности в 7.617.640,09 руб., соотносится с ценой договора уступки права (требования) от 03.04.2015 в той же пропорции:

7.267.634,33 : 14.203.068,12 = 51,17% и

51,17% х 1.441.285,57 = 737.505,87 руб.

То есть имеются основания полагать, что Общество "РусСтройИнвест" по вине управляющего Чиркова Н.В. переплатило за соответствующее право требования к ООО "Урало-сибирская компания" денежные средства в размере 1.441.285,57 - 737.505,87 = 703.779,74 руб., что и составляет убытки Общества "РусСтройИнвест", которые подлежат взысканию с виновного лица.

Ввиду изложенного обжалуемое определение от 01.12.2017 подлежит изменению в соответствующей части по основаниям пунктов 3 и 4 части 1 статьи 270 АПК РФ.

Руководствуясь ст. ст. 176, 258, 268 - 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Пермского края от 01 декабря 2017 года по делу N А50-10833/2011 изменить, изложив его резолютивную часть в следующей редакции:

"Заявление ООО "РусСтройИнвест" удовлетворить частично:

Взыскать с конкурсного управляющего Чиркова Николая Васильевича в пользу ООО "РусСтройИнвест" 703.779 рублей 74 копейки убытков.

В удовлетворении остальной части заявления отказать."

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Уральского округа в срок, не превышающий месяца со дня его принятия, через Арбитражный суд Пермского края.

Председательствующий

В.А. Романов

Судьи

С.И. Мармазова В.И. Мартемьянов