Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 5 июня 2018 г. N 09АП-9664/18

г. Москва

05 июня 2018 г.

Дело N А40-158290/16

Резолютивная часть постановления объявлена 10 мая 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 05 июня 2018 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи П.А. Порывкина,

судей А.С. Маслова, М.С. Сафроновой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания М.Д. Раджабовой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу АКБ "Инвестторгбанк" (ПАО) на определение Арбитражного суда г.Москвы от 04.10.2017 г.

по делу N А40-158290/16, вынесенное судьёй А.А. Сафроновой, об учете требования АКБ "ИНВЕСТТОРГБАНК" (ПАО) в реестре требований кредиторов ОАО "Зеленый град" в размере 526 437 841,82 рублей как обеспеченных залогом следующего имущества должника: право аренды земельного участка, общей площадью 5241 кв.м., категория земель - земли населенных пунктов, разрешенное использование: для завершения строительства и последующей эксплуатации Бизнес- Центра, имеющий адресные ориентиры: г.Зеленоград, Савелкинский проезд, кадастровый номер 77:10:004006:42, залоговой стоимостью 23 000 000 рублей, по делу о признании несостоятельным (банкротом) ОАО "Зеленый град" (ОГРН 1027700032601, ИНН 7735091825),

при участии в судебном заседании:

от АКБ Инвестиционный Торговый Банк - Шилова Ю.Л., по дов. от 28.04.2018 г., Куликов А.В., по дов. от 28.12.2017 г., Гусаров М.В. по дов. от 29.12.2017 г.

от в/у АО "Зеленый град" - Петров А.Л., по дов. от 23.03.2018 г.

от АО "Зеленый град" - ген.директор Степанов Н.М. паспорт, Решение N 01-12 от 22.12.2016 г.

от ООО "НИКА" - ген.директор Обухов В.В., приказ от 01.08.2017 г.,

УСТАНОВИЛ:

28.07.2016 г. (согласно штампа канцелярии) в Арбитражный суд г.Москвы поступило заявление АКБ "ИНВЕСТИЦИОННЫЙ ТОРГОВЫЙ БАНК" (ОГРН 1027739543182, ИНН 7717002773; 115054, г.Москва, ул.Дубининская, д.45) о признании несостоятельным (банкротом) ОАО "Зеленый град" (ОГРН 1027700032601, ИНН 7735091825; 124482, г.Москва, г.Зеленоград, проезд Савелкинский, 4, этаж 28). Указанному заявлению присвоен порядковый регистрационный номер N А40158290/16-66-207.

Определением Арбитражного суда г.Москвы от 04.08.2016 г. заявление АКБ "ИНВЕСТИЦИОННЫЙ ТОРГОВЫЙ БАНК" о признании несостоятельным (банкротом) ОАО "Зеленый град" принято к производству как заявление о вступление в дело N А40-158290/16-66-207 по заявлению Федеральной налоговой службы (ИФНС N 35 по г.Москве) о признании несостоятельным (банкротом) ОАО "Зеленый град", рассмотрение данного заявление отложено до рассмотрения заявления Федеральной налоговой службы (ИФНС N 35 по г.Москве) о признании несостоятельным (банкротом) ОАО "Зеленый град" по делу по делу N А40-158290/16-66-207.

Определением Арбитражного суда г.Москвы от 12.10.2016 г. по делу N А40-158290/16-66-207 заявление Федеральной налоговой службы (ИФНС N 35 по г.Москве) о признании несостоятельным (банкротом) ОАО "Зеленый град" оставлено без рассмотрения.

Определением Арбитражного суда г.Москвы от 10.03.2017 г. (дата объявления резолютивной части) в отношении должника ОАО "Зеленый град" введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Гордеев А.В. (ИНН 773576502417; адрес для направления корреспонденции: 124365, г.Москва, г.Зеленоград, корп.1614, кв.109), являющийся членом Ассоциации "Московская саморегулируемая организация профессиональных арбитражных управляющих" (адрес: 125362, г.Москва, ул.Вишневая, д.5).

Сообщение о введении в отношении должника процедуры наблюдения и утверждении временного управляющего опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 51 от 25.03.2017 г.

Определением Арбитражного суда г.Москвы от 04.10.2017 г. по делу N А40-158290/16 учтены требования АКБ "ИНВЕСТТОРГБАНК" (ПАО) в реестре требований кредиторов ОАО "Зеленый град" в размере 526 437 841,82 рублей как обеспеченные залогом следующего имущества должника: право аренды земельного участка общей площадью 5241кв.м., категория земель - земли населенных пунктов, разрешенное использование: для завершения строительства и последующей эксплуатации Бизнес-Центра, имеющий адресные ориентиры: г.Зеленоград, Савелкинский проезд, кадастровый номер 77:10:004006:42, залоговой стоимостью 23 000 000 рублей. В удовлетворении остальной части заявленного требования отказано.

Не согласившись с определением суда, АКБ "Инвестторгбанк" (ПАО) обратился с апелляционной жалобой, в которой просит отменить определение Арбитражного суда г.Москвы от 04 октября 2017 г. и принять по обособленному делу новый судебный акт: учесть требования АКБ "Инвсстторгбанк" (НЛО) в реестре требований кредиторов ЛО "Зеленый Град" в размере 526 437 841, 82 руб. как обеспеченные залогом следующего имущества должника: помещение, площадью 2 304,80м2, этаж 2, кад.N 77:10:0004006:1503; помещение площадью 33,50м2, этаж 1, кад. N77:10:0004006:1512; помещение, площадью 2 292,40 м2, этаж 1, кад.N 77:10:0004006:1507; помещение, площадью 11,40 м2, этаж 1, кад. N77:10:0004006:1510; помещение, площадью 5,10 м2, этаж 1, кад. N77:10:0004006:1511; помещение, площадью 2 103,20 м2, этаж 1, кад. N77:10:0004006:1496; помещение, площадью 30,10м2, этаж 1, кад. N77:10:0004006:1497; помещение, площадью 32,50 м2, этаж 1, кад. N77:10:0004006:1498; помещение, площадью 40,30 м2, этаж 1, кад. N77:10:0004006:1499; помещение, площадью 40 м2, этаж 1, кад. N77:10:0004006:1500; помещение, площадью 25,90 м2, этаж 1, кад. N77:10:0004006:1501; помещение площадью 56,80 м2, этаж 1, кад. N77:10:0004006:1513; помещение, площадью 2 489,40 м2, этаж 2, кад. N77:10:0004006:1502; помещение, площадью 14,70 м2, этаж 2, кад. N77:10:0004006:1514; помещение, площадью 5,30 м2, этаж 2, кад. N77:10:0004006:1519; помещение, площадью 2 487,40 м2, этаж 3, кад. N77:10:0004006:1504; помещение, площадью 14,70 м2, этаж 4, кад. N77:10:0004006:1517; помещение, площадью 5,30 м2, этаж 3, кад. N77:10:0004006:1516; помещение, площадью 1 741,50 м2, этаж 4, кад. N77:10:0004006:1505; помещение, площадью 14,70 м2, этаж 4, кад. N77:10:0004006:1517; помещение, площадью 7,60 м2, этаж 4, кад. N77:10:0004006:1515; помещение, площадью 279,90 м2, этаж -2. -4, кад. N77:10:0004006:1521; помещение, площадью 217,70 м2, этаж -2, -4, кад. N77:10:0004006:1520; помещение, площадью 665,80 м2, этаж -2, -4, кад. N77:10:0004006:1531; помещение, площадью 55,50 м2, этаж 4 технический, кад. N77:10:0004006:1529; помещение, площадью 46,40 м2, этаж 4 технический, кад. N77:10:0004006:1530; право аренды земельного участка, общей площадью 5 241м2, категория земель - земли населенных пунктов, разрешенное использование: для завершения строительства и последующей эксплуатации бизнес-центра, имеющий адресные ориентиры: г.Зеленоград, Савелкинский пр., кад. N77:10:004006:42.

В жалобе заявитель указывает, что 03 ноября 2011 г. между АКБ "Инвестторгбанк" (ПАО) и АО "Зеленый Град" заключены кредитный договор N 11/кл-151, согласно условиям которого банк предоставил должнику кредитную линию в размере 300 000 000 руб. и договор залога недвижимости (ипотеки) N 11/зкл-151, согласно условиям которого должник в обеспечение своих обязательств по кредитному договору передал в залог банку объект незавершенного строительства назначение: нежилое, 4-этажный (подземных этажей -2), площадь застройки 2 574,60 м2, степень готовности 93%, инв. N 45:272:002:000179600, адрес объекта: г.Москва, г.Зеленоград, Савелкинский пр., 4, стр. 1, условный N 77-77-17/001/2011-535 (предмет залога 1) и право аренды земельного участка общей площадью 5 241 м2, категория земель земли населенных пунктов, разрешенное использование: для завершения строительства и последующей эксплуатации бизнес-центра, имеющий адресные ориентиры: г.Зеленоград, Савелкинский пр., кад. N 77:10:004006:42 (предмет залога 2).

Дополнительным соглашением от N 6 к договору ипотеки предмет залога 1 изменен на: нежилое здание, 6-этажный (подземных этажей 2, общая площадь 15 075, 90 м2, адрес (местоположение) объекта: г.Москва, г.Зеленоград, Савелкинский пр., 2, кад. N 77:10:0004006:1403.

Впоследствии предмет залога 1 фактически стал представлять собой 26 нежилых помещений общей площадью 15 075,90 м2, что соответствует общей площади предмета залога 1.

В настоящий момент в реестр требований кредиторов должника включены денежные требования банка в общем размере 526 437 841, 82 руб.

Судом первой инстанции не учтено то обстоятельство, что к заявлению банка о признании за ним статуса залогового кредитора был приложен акт проверки залогового обеспечения, согласно которому перечень заложенного имущества представляет собой 26 нежилых помещений общей площадью 15 075,90 м2, что соответствует общей площади предмета залога 1 как здания. Кроме того, в Едином государственном реестре недвижимости в отношении каждого из 26 нежилых помещений имеется запись об обременении - ипотеке в пользу банка.

Проверив доводы апелляционной жалобы, изучив материалы дела, выслушав представителей АКБ Инвестиционный Торговый Банк, в/у АО "Зеленый град", АО "Зеленый град", ООО "НИКА", суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения требований апелляционной жалобы и отмене решения суда первой инстанции.

Как следует из материалов дела, определением Арбитражного суда г.Москвы от 14.03.2017 г. по делу N А40-158290/16-66-207 требования АКБ "ИНВЕСТТОРГБАНК" (ПАО) в размере 340 291 397,04 рублей включены в реестр требований кредиторов ОАО "Зеленый град".

Определением Арбитражного суда г.Москвы от 02.08.2017 г. по делу N А40-158290/16-66-207 требования АКБ "ИНВЕСТТОРГБАНК" (ПАО) в размере 186 146 444,78 рублей включены в реестр требований кредиторов ОАО "Зеленый град".

Как было установлено судом первой инстанции, задолженность ОАО "Зеленый град" перед АКБ "ИНВЕСТТОРГБАНК" (ПАО) образовалась в результате неисполнения должником своих обязательств по кредитному договору N 11/кл-151 от 03.11.2011 г., в соответствии с которым банк предоставил заёмщику транши в виде кредитной линии с лимитом задолженности в размере 300 000 000 рублей до 30.09.2015 г., с процентной ставкой: 14,5% с даты выдачи кредита; 16,5% с 29.09.2014 г.; 22% с 10.02.2015 г.; 16% с 01.03.2015 г.

03.11.2011 г. в обеспечение исполнения обязательств по кредитному договору между ОАО "Зеленый град" и АКБ "ИНВЕСТТОРГБАНК" (ПАО) был заключен договор залога недвижимости (ипотеки) N 11/зкл-151.

Согласно п.п.1.2 и 1.2.1 договора, залогодатель передал залогодержателю в залог объект незавершенного строительства, принадлежащий ему на праве собственности на основании разрешения на строительство, выданного Москомархитектурой, от 12.09.2005 г. N Р-0869/98, договора аренды земельного участка от 18.01.1999 г. N М-10-013333 и дополнительных соглашений N 1 от 12.08.1999 г., N 2 от 30.10.2002 г., N 3 от 09.08.2005 г., N 4 от 10.05.2007 г., распоряжения префекта Зеленоградского АО г.Москвы от 29.07.2005 г. N 780-РП, о чем в ЕГРН 10.09.2011 г. сделана запись о регистрации N 77-77-17/001/2011-535, что подтверждается свидетельством о государственной регистрации права серии 77-АН N 153364, выданным 20.09.2011 г. Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Москве.

По соглашению сторон, залоговая стоимость указанного объекта определена в размере 429 277 000 рублей.

Кроме того, должник передал в залог право аренды земельного участка, общей площадью 5241 кв.м., категория земель - земли населенных пунктов, разрешенное использование: для завершения строительства и последующей эксплуатации бизнес-центра, имеющий адресные ориентиры: г.Зеленоград, Савелкинский проезд, кадастровый номер 77:10:004006:42, принадлежащий залогодателю на праве аренды на основании договора аренды земельного участка от 18.01.1999 г. N М-10-013333 и дополнительных соглашений N 1 от 12.08.1999 г., N 2 от 30.10.2002 г., N 3 от 09.08.2005 г., N 4 от 10.05.2007 г., зарегистрированного Главным управлением Федеральной регистрационной службы по Москве 16.11.2005 г. за N 77-77-14/011/2005-88. Залоговая стоимость установлена в размере 23 000 000 рублей.

Согласно п.5 ст.334 ГК РФ, если иное не вытекает из существа отношений залога, кредитор или иное управомоченное лицо, в чьих интересах был наложен запрет на распоряжение имуществом (ст.174.1), обладает правами и обязанностями залогодержателя в отношении этого имущества с момента вступления в силу решения суда, которым требования таких кредитора или иного управомоченного лица были удовлетворены. Очередность удовлетворения указанных требований определяется в соответствии с положениями ст.342.1 настоящего Кодекса по дате, на которую соответствующий запрет считается возникшим.

Согласно разъяснениям, изложенным в п.3 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 23.07.2009 г. N 58 "О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя", если кредитор при установлении требований не ссылался на наличие залоговых отношений, в результате чего суд установил данные требования как не обеспеченные залогом, то впоследствии кредитор вправе обратиться с заявлением о признании за ним статуса залогового кредитора по делу в соответствии со ст.138 Закона о банкротстве. С учетом первоначально вынесенного определения суда о включении требований кредитора в третью очередь такое заявление не является повторным и направлено на установление правового положения кредитора как залогового кредитора. Рассмотрение заявления осуществляется арбитражным судом в порядке, предусмотренном для установления требований кредиторов. Определение суда, устанавливающее наличие права залога, является основанием для внесения изменений в реестр требований кредиторов.

Возражения относительно части указанного требования в размере 429 277 000 рублей заявлены должником, согласно возражениям должника, из представленной в материалы дела выписки ЕГРН следует, что здание общей площадью 15075,9 кв.м., расположенное по адресу г.Зеленоград, Савелкинский проезд, д.2, кадастровый номер 77:10:0004006:1403 не имеет обременений, таким образом, АКБ "ИНВЕСТТОРГБАНК" (ПАО) может быть признан залоговым кредитором только на сумму 23 000 000 рублей.

Суд первой инстанции обоснованно принял доводы возражений представителя должника, поскольку обременение на здание не зарегистрированы.

В соответствии с п. 1 ст. 71 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", для целей участия в первом собрании кредиторов кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в течение тридцати дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения.

Согласно разъяснениям, изложенным в п.2 Информационного письма Высшего Арбитражного Суда РФ от 26.07.2005 г. N 93 "О некоторых вопросах, связанных с исчислением отдельных сроков по делам о банкротстве", при рассмотрении споров необходимо учитывать, что в названный тридцатидневный срок включаются нерабочие дни, возможность его восстановления Законом о банкротстве не предусмотрена.

Сообщение о введении в отношении должника процедуры наблюдения и утверждении временного управляющего опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 51 от 25.03.2017 г. Следовательно, реестр требований кредиторов ОАО "Зеленый град" был закрыт 24.04.2017 г.

Заявление АКБ "ИНВЕСТТОРГБАНК" (ПАО), согласно штампу канцелярии поступило в Арбитражный суд г.Москвы 24.04.2017 г.

Таким образом, требование АКБ "ИНВЕСТТОРГБАНК" (ПАО) было заявлено в срок, предусмотренный ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Срок на предъявление возражений относительно требований кредиторов ОАО "Зеленый град" истек 09.05.2017 г.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции полагает, что определение суда принято в соответствии с действующим законодательством, с учетом всех обстоятельств дела, доводы апелляционной жалобы по существу направлены на переоценку доказательств по делу, поэтому оснований для отмены или изменения обжалуемого определения не имеется.

Руководствуясь ст.ст. 266-269, 271 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г.Москвы от 04.10.2017 г. по делу N А40-158290/16 оставить без изменения, а апелляционную жалобу АКБ "Инвестторгбанк" (ПАО)- без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

П.А. Порывкин

Судьи

А.С. Маслов М.С. Сафронова