Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 7 июня 2018 г. N 20АП-6447/17

г. Тула

7 июня 2018 г.

Дело N А09-4623/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 31.05.2018.

Постановление в полном объеме изготовлено 07.06.2018.

Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Сентюриной И.Г., судей Афанасьевой Е.И. и Волковой Ю.А., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Юрьевым Е.Ю., при участии в судебном заседании до перерыва Щербака Андрея Дмитриевича (паспорт), в отсутствие иных лиц, участвующих в деле о банкротстве, извещенных надлежащим образом после перерыва - в отсутствие лиц, участвующих в деле о банкротстве, извещенных надлежащим образом, рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу арбитражного управляющего Щербака Андрея Дмитриевича на определение Арбитражного суда Брянской области от 11.09.2017 по делу N А09-4623/2011 (судья Артемьева О.А.), принятое по заявлению кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Брянскгорстройсервис" к обществу с ограниченной ответственностью "РОСТ" г. Брянск, ИП Зубову Матвею Сергеевичу, с. Супонево Брянского района Брянской области, третьи лица: филиал ФГБУ "ФКП Росреестра" по Брянской области, Брянская городская администрация; Управление имущественных отношений Брянской области г. Брянск, Управление имущественных и земельных отношений Брянской городской администрации, г. Брянск, конкурсный управляющий ООО "Брянскгорстройсервис" Артамонов Сергей Васильевич, г. Брянск, о признании действий конкурсного управляющего ООО "Брянскгорстройсервис" Щербака А.Д. незаконными, применении последствий недействительности сделок, обязании освободить земельный участок, по делу по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Мир кровли", г. Брянск, о признании общества с ограниченной ответственностью "Брянскгорстройсервис", г. Брянск, несостоятельным (банкротом),

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Мир кровли" (далее - ООО "Мир кровли") обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании общества с ограниченной ответственностью "Брянскгорстройсервис" (далее - ООО "Брянскгорстройсервис") несостоятельным должником (банкротом).

Решением Арбитражного суда Брянской области от 14.12.2011 ООО "Брянскгорстройсервис" признано несостоятельным должником (банкротом), открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим должника утвержден Петрин Александр Иванович.

Определением арбитражного суда от 17.09.2012 арбитражный управляющий Петрин А.И. отстранен от исполнения обязанностей конкурсного управляющего должника, конкурсным управляющим ООО "Брянскгорстройсервис" утвержден Щербак Андрей Дмитриевич.

Определением арбитражного суда от 26.09.2016 арбитражный управляющий Щербак Андрей Дмитриевич отстранен от исполнения обязанностей конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Брянскгорстройсервис".

22.11.2016 в адрес арбитражного суда поступило заявление Шпаковой Светланы Борисовны, Степановой Эльфриды Николаевны, Гапоненко Николая Тарасовича, Антоненкова Александра Александровича, Антоненковой Любови Петровны, Антоненковой Елены Александровны, Волковой Юлии Федоровны, Годунова Игоря Борисовича, Девятченкова Сергея Владимировича, Девятченковой Ирины Анатольевны, Домокурова Валерия Викторовича, Домокуровой Ларисы Владимировны, Зимаковой Светланы Петровны, Игнатова Андрея Владимировича, Климовцовой Галины Петровны, Корябиной Светланы Николаевны, Кульбака Кирилла Викторовича, Логвинова Дмитрия Викторовича, Масаровой Натальи Алексеевны, Моисеева Владимира Валерьевича, Нешковой Марии Николаевны, Новосельцева Юрия Вячеславовича, Островской Яны Владимировны, Панковой Натальи Валериевны, Уткина Сергея Васильевича, Фатеевой Светланы Анатольевны:

- о признании незаконными действий конкурсного управляющего ООО "Брянскгорстройсервис" Щербака А.Д. по уточнению площади и границ земельного участка с кадастровым номером 32:28:0000000:19;

- о применении последствий недействительности сделок путем восстановления границ земельного участка площадью 6 533 кв. м. с кадастровым номером 32:28:0000000:19, расположенного по адресу: г. Брянск, пр-д. Ст. Димитрова, д. 14,16, в сведениях, содержащихся в государственном кадастре недвижимости, по состоянию на 09.06.2006;

- об обязании ИП Зубова М.С. освободить земельный участок площадью 6 533 кв. м. с кадастровым номером 32:28:0000000:19, расположенный по адресу: г. Брянск, пр-д. Ст. Димитрова, д. 14,16 согласно восстановленным границам путем демонтажа бетонного забора.

Определением от 11.09.2017 суд области принял отказ кредиторов ООО "Брянскгорстройсервис" Уткина Сергея Васильевича, Нешковой Марии Николаевны от заявленных требований. Производство по обособленному спору в части требований Уткина Сергея Васильевича и Нешковой Марии Николаевны о признании действий конкурсного управляющего ООО "Брянскгорстройсервис" Щербака А.Д. незаконными, применении последствий недействительности сделок и обязании освободить земельный участок по делу N А09-4623/2011 прекратил.

Указанным определением требования конкурсных кредиторов Шпаковой Светланы Борисовны, Степановой Эльфриды Николаевны, Гапоненко Николая Тарасовича, Антоненкова Александра Александровича, Антоненковой Любови Петровны, Антоненковой Елены Александровны, Волковой Юлии Федоровны, Годунова Игоря Борисовича, Девятченкова Сергея Владимировича, Девятченковой Ирины Анатольевны, Домокурова Валерия Викторовича, Домокуровой Ларисы Владимировны, Зимаковой Светланы Петровны, Игнатова Андрея Владимировича, Климовцовой Галины Петровны, Корябиной Светланы Николаевны, Кульбака Кирилла Викторовича, Логвинова Дмитрия Викторовича, Масаровой Натальи Алексеевны, Моисеева Владимира Валерьевича, Новосельцева Юрия Вячеславовича, Островской Яны Владимировны, Панковой Натальи Валериевны, Фатеевой Светланы Анатольевны удовлетворил частично. Признал незаконными действия конкурсного управляющего ООО "Брянскгорстройсервис" Щербака А.Д. по уточнению площади и границ земельного участка с кадастровым номером 32:28:0000000:19. В остальной части в удовлетворении требований отказал.

Не согласившись с судебным актом, от арбитражного управляющего Щербака Андрея Дмитриевича в Двадцатый арбитражный апелляционный суд поступила жалоба о его отмене. Жалоба мотивирована, в том числе безусловным основанием для отмены судебного акта, установленного в п.2 части 4 статьи 270 АПК РФ. Конкурсный управляющий указал, что судом не извещены: единственный участник ООО "Брянсгорстройсервис", представитель собрания должника Сергеев М.Р., СРО, Управление Росреестра. В представленных суду апелляционной инстанции материалах дела (приложение 255, тома 1 - 5) почтовые извещения (кроме Управления Росреестра) отсутствуют. Кроме того, заявитель считает, что суд первой инстанции превысил полномочия, переквалифицировав исковое заявление в жалобу на действия конкурсного управляющего. Помимо прочего, указывает на то, право собственности на земельный участок N 32:28:0000000:19 как принадлежало муниципальному образованию г. Брянск, так осталось за ним. Поскольку земельный участок, находящийся под объектом строительства был предоставлен ООО "Брянскгорстройсервис" в аренду, следовательно, сам земельный участок (принадлежащий г. Брянску) не может быть включен в конкурсную массу.

Конкурсные кредиторы Рябишин Андрей Михайлович, Степанова Эльфрида Николаевна, Лосев Александр Михайлович, Гапоненко Николай Тарасович, Кульбак Кирилл Викторович, Островская Яна Владимировна, Шпакова Светлана Борисовна, Зимакова Светлана Петровна, Игнатов Андрей Владимирович, Новосельцев Юрий Вячеславович, Годунов Игорь Борисович, Лексанова Нина Алексеевна, Фатеева Светлана Анатольевна, Антоненков Александр Александрович, Антоненкова Любовь Петрова, Антоненкова Елена Александровна, Девятченков Сергей Владимирович, Девятченкова Ирина Анатольевна, Домокуров Валерий Викторович, Домокурова Лариса Владимировна Корябина Светлана Николаевна, Логвинов Дмитрий Викторович, Масарова Наталья Алексеевна, Моисеев Владимир Валерьевич, Панкова Наталья Валериевна представили отзывы, в которых против доводов апелляционной жалобы возражали, просили обжалуемое определение оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения; против пересмотра судебного акта в обжалуемой части не возражали.

Управление имущественных отношений Брянской области в отзыве с доводами апелляционной жалобы не согласилось, при этом указало, что в результате уточнений, площадь земельного участка под жилыми домами по 1 проезду ст. Димитрова, 14-16 уменьшилась и составила 6210 кв. м. Просило обжалуемое определение оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции 24.05.2018 Щербак А.Д. поддержал доводы апелляционной жалобы, уточнил просительную часть апелляционной жалобы, просил отменить определение Арбитражного суда Брянской области от 11.09.2017 по делу N А09-4623/2011 в части признания незаконными действий конкурсного управляющего ООО "Брянсгорстройсервис" Щербака А.Д. по уточнению площади и границ земельного участка с кадастровым номеров 32:28:0000000:19. Пояснил, что в остальной части судебный акт не оспаривает (л.д.21, т.9).

В соответствии с пунктом 25 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.05.2009 N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции" при применении части 5 статьи 268 АПК РФ необходимо иметь в виду следующее: если заявителем подана жалоба на часть судебного акта, суд апелляционной инстанции в судебном заседании выясняет мнение присутствующих в заседании лиц относительно того, имеются ли у них возражения по проверке только части судебного акта, о чем делается отметка в протоколе судебного заседания.

Отсутствие в данном судебном заседании лиц, извещенных надлежащим образом о его проведении, не препятствует суду апелляционной инстанции в осуществлении проверки судебного акта в обжалуемой части.

При непредставлении лицами, участвующими в деле, указанных возражений до начала судебного разбирательства суд апелляционной инстанции начинает проверку судебного акта в оспариваемой части и по собственной инициативе не вправе выходить за пределы апелляционной жалобы, за исключением проверки соблюдения судом норм процессуального права, приведенных в части 4 статьи 270 АПК РФ.

От конкурсных кредиторов поступило заявление о согласии проверки судом обжалуемого судебного акта в части по доводам апеллянта (л.д.23-24, т.9).

В судебном заседании апелляционной инстанции 24.05.2018 в порядке статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) объявлялся перерыв до 31.05.2018. После перерыва судебное заседание продолжено.

После перерыва в судебное заседание лица, участвующие в деле о банкротстве, в рамках настоящего обособленного спора, в судебное заявление не явились, о времени и месте судебного разбирательства извещены надлежащим образом.

Управление Росреестра по Брянской области в ходатайстве просило провести судебное заседание в отсутствие своего представителя.

Дело рассмотрено в соответствии со статьями 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) в отсутствие лиц, участвующих в деле.

Суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для отмены обжалуемого определения в обжалуемой части по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом области, 29.06.2006 между Брянской городской администрацией в лице Комитета по земельным ресурсам и землеустройству Брянской городской администрацией (арендодатель) и ООО "Брянскгорстройсервис" (арендатор) был заключен договор аренды N 36450 земельного участка, находящегося в государственной собственности, в соответствии с которым арендодатель предоставляет, а арендатор принимает в аренду земельный участок площадью 6 533 кв. м, расположенный по адресу: г. Брянск, Советский район, проезд 1-й Станке Димитрова, 14, 16, кадастровый номер 32:28:03:00:00:0019:00, для строительства жилого дома переменной этажности (раздел I договора) (т. 3 л. д. 128 - 131).

В соответствии с п. 2.1 договора, срок аренды участка установлен 3 года с 01.07.2006 по 01.07.2009.

Дополнительными соглашениями к договору аренды N 36450 срок действия договора неоднократно продевался, последний раз - дополнительным соглашением от 15.11.2013 срок действия договора аренды земельного участка N 36450 от 29.06.2006 был продлен до 10.10.2015 (т. 1 л. д. 193).

22.10.2012 филиалом ФГБУ "ФКП Росреестра" по Брянской области принято решение N 32/701/12-49565 об осуществлении постановки на государственный кадастровый учет объектов недвижимости в связи с образованием трех земельных участков путем раздела земельного участка с кадастровым номером 32:28:0000000:19 (т. 3 л. д. 125 - 126).

Из межевого плана N 32-0-1-23/3001/2012-5904 от 12.10.2012 усматривается, что земельный участок с кадастровым номером 32:28:0000000:19 состоит из трех земельных участков с площадями 1 767 кв. м, 3 396 кв. м и 1 369 кв. м (т. 3 л. д. 108 - 121).

Согласно выписке из Единого государственного реестра прав на недвижимое имущество и сделок с ним от 16.05.2016 N 32/001/012/2016-626, площадь земельного участка с кадастровым номером 32:28:0000000:19, расположенного по адресу: Российская Федерация, Брянская область, г. Брянск, проезд 1-й Станке Димитрова, дома 14, 16, составляет 6 533 кв. м (т. 1 л. д. 26 - 57).

При этом на земельный участок с кадастровым номером 32:28:0000000:19 зарегистрировано ограничение (обременение) в виде ипотеки в пользу участников долевого строительства по договорам участия в долевом строительстве и ООО "Брянскгорстройсервис".

10.11.2015 между Брянской городской администрацией в лице Управления имущественных и земельных отношений Брянской городской администрации (Арендодатель) и ООО "Брянскгорстройсервис" в лице конкурсного управляющего Щербака А.Д. (Арендатор) был заключен договор аренды N 48597Г земельного участка, находящегося в государственной собственности, в соответствии с которым арендодатель предоставляет, а арендатор принимает в аренду земельный участок с кадастровым номером 32:28:0000000:19, расположенный по адресу: Брянская область, г. Брянск, проезд 1-й Станке Димитрова, 14, 16, для строительства жилого дома переменной этажности, общей площадью 6 210 кв. м (т. 4 л. д.118 - 124).

Согласно кадастровой выписке о земельном участке с кадастровым номером 32:28:0000000:19, площадь данного участка составляет 6 210 кв. м. При этом из данного земельного участка образованы земельные участки с кадастровыми номерами 32:28:0031101:2320, 32:28:0031103:302, 32:28:0031101:2319, сведения о которых носят временный характер (т. 1 л. д. 60 - 64).

Как следует из извещения N 2602 о зарегистрированных правах (обременениях прав) на земельный участок от 06.07.2006, 19.07.2006 Управлением Росреестра по Брянской области зарегистрировано право собственности ООО "РОСТ" на земельный участок с кадастровым номером 32:28:03 11 01:0097 площадью 2 960 кв. м, расположенный по адресу: Брянская область, г. Брянск, Советский район, ул. Красноармейская, уч.156А, о чем выдано свидетельство о регистрации права 32 АГ N 104905 (т. 3 л. д. 216).

09.04.2014 ООО "Брянскгорстройсервис" в лице Щербака А.Д. обратилось в филиал ФГБУ "ФКП Росреестра" по Брянской области с заявлениями об осуществлении государственного кадастрового учета изменений объектов недвижимости с кадастровым номером 32:28:0031101:2319 и 32:28:0031101:2320 в связи с изменением площади и (или) изменением описания местоположения границ земельного участка (т. 3, л. д. 183).

18.04.2014 филиалом ФГБУ "ФКП Росреестра" по Брянской области принято решение N 32/701/14-34970 об уточнении местоположения смежных земельных участков с кадастровыми номерами 32:28:0031101:2320, 32:28:0031101:2319, 32:28:0031101:103 и осуществления государственного кадастрового учета изменений объекта недвижимости с кадастровым номером 32:28:0031101:97 в связи с уточнением местоположения границы и площади земельного участка (т. 1 л. д.159 - 169).

В соответствии с актом определения кадастровой стоимости земельных участков N 32-0-1-23/3001/2014-3677 от 18.04.2014, в результате уточнения местоположения границ и площади земельного участка с кадастровым номером 32:28:0031101:97, его площадь изменилась с 2 960 кв. м до 3 175 кв. м.

Из межевого плана в отношении земельного участка с кадастровым номером 32:28:0031101:97, представленного ФГБУ "ФКП Росреестра" по Брянской области, усматривается, что данный земельный участок состоит из трех частей: N :97:ЗУ1 (1) площадью 1903,43 кв.м, N :97:ЗУ1 (2) площадью 1003,06 кв.м, N :97:ЗУ2 площадью 268 кв.м. (т. 3 л. д. 220 - 221).

11.06.2014 филиалом ФГБУ "ФКП Росреестра" по Брянской области принято решение N 32/701/14-53212 об осуществлении государственного кадастрового учета объекта недвижимости в связи с образованием двух земельных участков путем раздела земельного участка с кадастровым номером 32:28:0031101:97 (т. 3 л. д. 226 - 227).

Согласно акту 32-0-1-23/3001/2014-5715 определения кадастровой стоимости земельных участков, из исходного земельного участка с кадастровым номером 32:28:0031101:97 образованы два земельных участка с кадастровыми номерами 32:28:0031101:3131 площадью 2 906 кв. м и 32:28:0031101:3130 площадью 268 кв. м.

Как следует из свидетельства о государственной регистрации права 32-АЖ N 551294 от 29.07.2014, право собственности на земельный участок с кадастровым номером 32:28:0031101:3130 площадью 268 кв. м., местонахождение объекта: г. Брянск, ул. Красноармейская, зарегистрировано за Зубовым Матвеем Сергеевичем. Документы-основания: договор купли-продажи земельного участка от 11.07.2014, акт приема-передачи земельного участка от 11.07.2014 (т. 1 л. д. 93).

Полагая, что совершение арбитражным управляющим Щербаком А.Д. по уточнению границ и уменьшению площади земельного участка, находящегося в залоге участников долевого строительства, переоформление прав на него, являются незаконными, влекут недействительность сделки по отчуждению (купле-продаже) земельного участка площадью 268 кв. м с кадастровым номером 32:28:0031101:3130, расположенного по адресу: г. Брянск, ул. Красноармейская, кредиторы обратились в суд с настоящим заявлением.

Судом отказано в удовлетворении требований в части применения последствий недействительности сделок путем восстановления границ земельного участка площадью 6 533 кв.м. с кадастровым номером 32:28:0000000:19, в сведениях, содержащихся в государственном кадастре недвижимости, по состоянию на 09.09.2006 и об обязании ИП Зубова М.С. освободить земельный участок площадью 6 533 кв.м. с кадастровым номером 32:28:0000000:19 согласно восстановленным границам путем демонтажа бетонного забора, суд исходил из того, что кредиторами избран ненадлежащий способ защиты права.

Арбитражный управляющий Щербак А.Д. определение в данной части не оспаривает, о чем уточнил в судебном заседании суда апелляционной инстанции (л.д.21, т.9), в связи с чем, оно не подлежит проверке в чанной части на предмет обоснованности в соответствии с пунктом 25 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.05.2009 N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции".

Доводы управляющего об отсутствии у суда области оснований для удовлетворения жалобы в части признания незаконными действия конкурсного управляющего ООО "Брянскгорстройсервис" Щербака А.Д. по уточнению площади и границ земельного участка с кадастровым номером 32:28:0000000:19, Двадцатый арбитражный апелляционный суд отклоняет по следующим основаниям.

В соответствии со статьей 60 Федерального закона Российской Федерации от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) в рамках дела о банкротстве подлежат рассмотрению жалобы кредиторов, представителя учредителей (участников) должника, иных лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, на действия арбитражного управляющего, нарушающие их права и законные интересы.

Согласно указанной норме признание действий (бездействия) неправомерными возможно в том случае, если судом установлено, какими конкретными действиями арбитражного управляющего по неисполнению или ненадлежащему исполнению обязанностей, обжалуемыми заявителем, нарушены те или иные права подателя жалобы, и это неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей повлекло или могло повлечь за собой убытки должника либо его кредиторов.

Таким образом, лицо, обратившееся с жалобой, должно доказать наличие незаконного, недобросовестного или неразумного поведения арбитражного управляющего и то, что такое поведение нарушает права и законные интересы этого лица, а арбитражный управляющий обязан представить доказательства отсутствия его вины в этом поведении или обосновать соответствие его действий требованиям законодательства, добросовестности и разумности.

Согласно части 1 статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий (часть 2 статьи 9 АПК РФ).

Согласно части 8 статьи 31 Земельного кодекса Российской Федерации (далее - ЗК РФ) (в редакции, действующей на момент возникновения спорных правоотношений) решение о предварительном согласовании места размещения объекта является основанием последующего принятия решения о предоставлении земельного участка для строительства и действует в течение трех лет.

На основании статьи 32 ЗК РФ (в редакции, действующей на момент возникновения спорных правоотношений) установление границ земельного участка и его государственный кадастровый учет является необходимым условием для принятия соответствующим исполнительным органом решения о предоставлении земельного участка для строительства.

В силу части 2 статьи 32 ЗК РФ исполнительный орган государственной власти или орган местного самоуправления, предусмотренные ст. 29 настоящего Кодекса, в двухнедельный срок принимает решение о предоставлении земельного участка для строительства на основании заявления гражданина или юридического лица, заинтересованных в предоставлении земельного участка для строительства.

Судом первой инстанции установлено, что на основании договора аренды N 36450 от 29.06.2006 ООО "Брянскгорстройсервис" был предоставлен земельный участок для строительства жилого дома переменной этажности площадью 6 533 кв.м.

В соответствии с пунктом 1 статьи 11.2 ЗК РФ земельные участки образуются при разделе, объединении, перераспределении земельных участков или выделе из земельных участков, а также из земель, находящихся в государственной или муниципальной собственности.

Образование земельных участков допускается при наличии в письменной форме согласия землепользователей, землевладельцев, арендаторов, залогодержателей земельных участков, из которых при разделе, объединении, перераспределении или выделе образуются земельные участки (пункт 4 статьи 11.2 Земельного кодекса Российской Федерации).

Согласно части 3 статьи 5 ЗК РФ арендаторы земельных участков являются правообладателями земельных участков. Под понятием "арендаторы земельных участков" понимаются лица, владеющие и пользующиеся земельными участками по договору аренды, договору субаренды.

В соответствии с частями 1-3 статьи 39 Федерального закона от 24.07.2007 N 221-ФЗ "О государственном кадастре недвижимости", местоположение границ земельных участков подлежит в установленном настоящим Федеральным законом порядке обязательному согласованию (далее - согласование местоположения границ) с лицами, указанными в части 3 настоящей статьи (далее - заинтересованные лица), в случае, если в результате кадастровых работ уточнено местоположение границ земельного участка, в отношении которого выполнялись соответствующие кадастровые работы, или уточнено местоположение границ смежных с ним земельных участков, сведения о которых внесены в государственный кадастр недвижимости.

Предметом указанного в части 1 настоящей статьи согласования с заинтересованным лицом при выполнении кадастровых работ является определение местоположения границы такого земельного участка, одновременно являющейся границей другого принадлежащего этому заинтересованному лицу земельного участка. Заинтересованное лицо не вправе представлять возражения относительно местоположения частей границ, не являющихся одновременно частями границ принадлежащего ему земельного участка, или согласовывать местоположение границ на возмездной основе.

Согласование местоположения границ проводится с лицами, обладающими смежными земельными участками на праве: собственности (за исключением случаев, если такие смежные земельные участки, находящиеся в государственной или муниципальной собственности, предоставлены гражданам в пожизненное наследуемое владение, постоянное (бессрочное) пользование либо юридическим лицам, не являющимся государственными или муниципальными учреждениями либо казенными предприятиями, в постоянное (бессрочное) пользование); пожизненного наследуемого владения; постоянного (бессрочного) пользования (за исключением случаев, если такие смежные земельные участки предоставлены государственным или муниципальным учреждениям, казенным предприятиям, органам государственной власти или органам местного самоуправления в постоянное (бессрочное) пользование); аренды (если такие смежные земельные участки находятся в государственной или муниципальной собственности и соответствующий договор аренды заключен на срок более чем пять лет).

Если местоположение соответствующих границ земельных участков не согласовано заинтересованным лицом или его представителем и такое лицо или его представитель представили в письменной форме возражения относительно данного согласования с обоснованием отказа в нем, в акт согласования местоположения границ вносятся записи о содержании указанных возражений. Представленные в письменной форме возражения прилагаются к межевому плану и являются его неотъемлемой частью (пункт 4 статьи 40 названного Закона).

Споры, не урегулированные в результате согласования местоположения границ, после оформления акта согласования границ разрешаются в установленном Земельным кодексом Российской Федерации порядке (часть 5 статьи 40 Федерального закона от 24.07.2007 N 221-ФЗ).

Судом первой инстанции установлено, что в ЕГРП содержатся сведения о том, что площадь земельного участка с кадастровым номером 32:28:0000000:19 составляет 6 533 кв. м.

03.04.2014 конкурсным управляющим ООО "Брянскгорстройсервис" Щербаком А.Д. по результатам проведения кадастровых работ по уточнению границ кадастровым инженером Поспеловым И.А. были подписаны акты о согласовании местоположения границ земельных участков с кадастровыми номерами 32:28:0031101:2320, 32:28:0031101:2319, 32:28:0031101:103 и 32:28:0031101:97. В указанных актах площадь участка 32:28:0000000:19 составила 6210 кв.м., участка 32:28:0031101:97 - 3175 кв.м., участка 32:28:0031101:2319 - 2000 кв.м., и участка 32:28:0031101:2320 - 2841 кв.м. Указанные акты подписаны Щербаком А.Д. без разногласий (т. 1 л. д. 166 - 169).

В силу пункта 3 статьи 334 ГК РФ залог возникает в силу договора. Залог возникает также на основании закона при наступлении указанных в нем обстоятельств, если в законе предусмотрено, какое имущество и для обеспечения исполнения какого обязательства признается находящимся в залоге.

В соответствии с пунктом 1 статьи 13 Федерального закона от 30.12.2004 N 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" (далее - Закон об участии в долевом строительстве) обеспечение исполнения обязательств застройщика (залогодателя) по договору с момента государственной регистрации договора у участников долевого строительства (залогодержателей) считаются находящимися в залоге предоставленный для строительства (создания) многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости, в составе которых будут находиться объекты долевого строительства, земельный участок, принадлежащий застройщику на праве собственности, или право аренды, право субаренды на указанный земельный участок и строящиеся (создаваемые) на этом земельном участке многоквартирный дом и (или) иной объект недвижимости.

Пунктом 1 статьи 12.1 Закона об участии в долевом строительстве установлено, что залогом в порядке, установленном статьями 13 - 15 данного закона, должно обеспечиваться исполнение обязательств застройщика по всем договорам, заключенным для строительства (создания) многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости.

Таким образом, залог права аренды возникает в силу положений Закона об участии в долевом строительстве, и его обеспечительная функция направлена на достижение надлежащего исполнения застройщиком в период строительства принятых на себя обязательств по возведению многоквартирного жилого дома и передаче объектов лицам, заключившим с ним договоры, а также по исполнению предусмотренных этим Законом обязанностей, направленных на оплату денежных средств в случае нарушения сроков строительства (статья 6), при нарушении условий о качестве (статья 7), при расторжении договора (статья 9) и т.д.

Поскольку местоположение границ земельных участков и изменение их площадей согласовано арендатором - ООО "Брянскгорстройсервис" в лице конкурсного управляющего Щербака А.Д., 18.04.2014 филиалом ФГБУ "ФКП Росреестра" по Брянской области принято решение N 32/701/14-34970 об уточнении местоположения смежных земельных участков с кадастровыми номерами 32:28:0031101:2320, 32:28:0031101:2319, 32:28:0031101:103 и осуществлении государственного кадастрового учета изменений объекта недвижимости с кадастровым номером 32:28:0031101:97 в связи с уточнением местоположения границы и площади земельного участка.

Таким образом, в результате совершения указанных действий, площадь земельного участка с кадастровым номером 32:28:0000000:19, находящегося в залоге у участников долевого строительства, изменилась с 6 533 кв. м на 6 210 кв. м., вследствие чего была утрачена часть залогового имущества.

Поскольку ипотека права аренды в силу прямого указания в пункте 1 статьи 12.1 Закона об участии в долевом строительстве устанавливается в пользу залогодержателей - участников договоров по долевому участию в строительстве, обеспечивая исполнение именно этих договоров, суд первой инстанции пришел к правомерному выводу о том, что в результате действий арбитражного управляющего Щербака А.Д., направленных на уточнение площади и границ земельного участка с кадастровым номером 32:28:0000000:19, допущено нарушение прав и законных интересов кредиторов, в связи с чем признал незаконными действия конкурсного управляющего ООО "Брянскгорстройсервис" Щербака А.Д. по уточнению площади и границ земельного участка с кадастровым номером 32:28:0000000:19.

Щербак А.Д. в апелляционной жалобе указывает, что земельный участок, находящийся под объектом строительства был предоставлен ООО "Брянскгорстройсервис" в аренду, следовательно сам земельный участок (принадлежащий г. Брянску) не может быть включен в конкурсную массу, ввиду чего указывает на отсутствие нарушение прав кредиторов. Указанный довод подлежит отклонению, как основанный на неправильном токовании норм права.

Так, в силу положений статьи 131 Закона о банкротстве все имущество должника, имеющееся на дату открытия конкурсного производства и выявленное в ходе конкурсного производства, составляет конкурсную массу.

По смыслу указанной нормы, в состав конкурсной массы должника-застройщика входят также имущественные права должника (права аренды), объекты незавершенного строительства.

Довод о том, что право собственности на земельный участок N 32:28:0000000:19 как принадлежало муниципальному образованию г. Брянск, так осталось за ним, в связи с чем уточнения границ земельного участка проводились органами местного управления как собственником, подлежит отклонению на основании следующего.

Как указано ранее, 03.04.2014 конкурсным управляющим ООО "Брянскгорстройсервис" Щербаком А.Д. по результатам проведения кадастровых работ по уточнению границ кадастровым инженером Поспеловым И.А. были подписаны акты о согласовании местоположения границ земельных участков с кадастровыми номерами 32:28:0031101:2320, 32:28:0031101:2319, 32:28:0031101:103 и 32:28:0031101:97 (том 1 л. д. 167 - 169). Указанные акты подписаны Щербаком А.Д. без разногласий.

В силу пункта 4 статьи 11.2 ЗК РФ образование земельных участков допускается при наличии в письменной форме согласия землепользователей, землевладельцев, арендаторов, залогодержателей исходных земельных участков. Такое согласие не требуется в том числе в случае образования земельных участков на основании решения суда, предусматривающего раздел, объединение, перераспределение или выделе земельных участков в обязательном порядке.

Во исполнение определения Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.02.2018 об истребовании доказательств, ФГБУ "ФКП Росреестра"по Брянской области представлены в суд кадастровые дела на объекты недвижимости с кадастровыми номерами: 32:28:0031103:302, 32:28:0031101:2320, 32:28:0000000:19, 32:28:0031101:2319 (том 7, л. д. 69 - 180, том 8 л. д. 1 - 118).

Из представленной пояснительной записки к межевому плану земельного участка с кадастровым номером 32:28:0000000:19, составленной кадастровым инженером Поспеловым И.А. (том 8, л. д. 42 - 66) следует, что межевой план подготовлен в связи с исправлением кадастровых ошибок в местоположении границ:

- земельного участка для использования производственной базы с кадастровым номером 32:28:0031101:97 (входящий 32:28:0031101:95), расположенного: Брянская область, г. Брянск, ул. Красноармейская, 156,А, имеющего площадь 1957 кв. м., право собственности на который зарегистрировано за ООО "РОСТ" (дата внесения номера в государственный кадастр недвижимости - 10.03.2006);

- земельного участка для строительства жилого дома переменной этажности, с кадастровым номером 32:28:0031101:2319, расположенного: Брянская область, г. Брянск, проезд 1-й Станке Димитрова, д. 14,16, имеющего временный статус и площадь 1767 кв. м. (дата внесения номера в государственный кадастр недвижимости - 22.10.2012);

- земельного участка для строительства жилого дома переменной этажности, с кадастровым номером 32:28:0031101:2320, расположенного: Брянская область, г. Брянск, проезд 1-й Станке Димитрова, д. 14,16, имеющего временный статус и площадь 3396 кв. м. (дата внесения номера в государственный кадастр недвижимости - 22.10.2012);

- земельного участка площадью 6533 кв. м. для строительства жилого дома переменной этажности 32:28:0000000:19 (входящий 32:28:0031101:103), предоставленного в аренду на 3 года ООО "Брянскгорстройсервис" (дата внесения номера в государственный кадастр недвижимости - 09.06.2006), который являлся исходным для образования земельных участков с кадастровыми номерами 32:28:0031101:2319, 32:28:0031101:2320 и 32:28:0031103:302.

Согласно части 9 статьи 38 Федерального закона от 24.07.2008 N 221-ФЗ "О государственном кадастре недвижимости" при уточнении границ земельного участка их местоположение определяется, исходя из сведений, содержащихся в документе, подтверждающем право на земельный участок, или, при отсутствии такого документа, из сведений, содержащихся в документах, определявших местоположение границ земельного участка при его образовании.

Из представленных пояснений (том 8, л. д. 42 - 66) также следует, что кадастровый инженер, на основании писем Минэкономразвития России от 14.06.2013 N ОГ-Д23-3398 "О рассмотрении обращения на вх. N9993-ОГ" от 17.05.2013", от 16.09.2013 N ОГ-Д23-5116 "Об уточнении местоположения границ земельного участка и обосновании уточненных границ земельного участка", предпринял меры для получения вышеуказанных документов в отношении земельного участка с кадастровым номером 32:28:0031101:97 (входящий 32:28:0031101:95), направив соответствующий запрос от 27.12.2013 N38 в адрес Брянской городской администрации. Однако, ответа на запрос получено не было. На этом основании кадастровый инженер полагал, что документы, определявшие местоположение границы земельного участка с кадастровым номером 32:28:0031101:97 (входящий 32:28:0031101:95) не противоречили действующему законодательству, нормам и правилам, тогда как в настоящее время такие противоречия возникли.

Как указано инженером, на основании письма Минэкономразвития России от 19.06.2013 N Д23и-1606, приведение в разделе межевого плана "Заключение кадастрового инженера" в качестве обоснования местоположения уточнённых границ земельного участка иной информации, не указанной в письме Минэкономразвития России от 14.06.2013 NОГ-Д23-3398 "О рассмотрении обращения на вх. N9993-ОГ" от 17.05.2013", не может являться основанием для принятия органом кадастрового учёта решений о приостановлении государственного кадастрового учёта или отказе в осуществлении государственного кадастрового учёта.

В обоснование наличия кадастровых ошибок в местоположении границ земельных участков и необходимость их исправления по земельному участку с кадастровым номером 32:28:0000000:19 (входящий номер 32:28:0031101:103) кадастровым инженером указано следующее.

Земельный участок площадью 6533 кв. м. для строительства жилого дома переменной этажности 32:28:0031101:19 (входящий номер 32:28:0031101:103), предоставлен в аренду ООО "Брянскгорстройсервис" на период с 05.09.2006 по 10.10.2015 (дата внесения номера в государственный кадастр недвижимости - 09.06.2006), что подтверждается выпиской из Единого государственного реестра прав на недвижимое имущество и сделок с ним от 01.04.2014 N 90-701158. Указанный земельный участок являлся исходным для образования земельных участков с кадастровыми номерами 32:28:0031101:2319, 32:28:0031101:2320 и 32:28:0031103:302. Исправление кадастровой ошибки затрагивает только границу земельного участка с входящим номером 32:28:0031101:103. Граница земельного участка с кадастровым номером 32:28:0031101:19 была установлена без учёта отступа, необходимого для обслуживания капитального 2-х этажного здания, расположенного на смежном земельном участке с кадастровым номером 32:28:0031101:97 (входящий 32:28:0031101:95). Кроме того, при формировании границы земельного участка не была учтена трансформаторная подстанция (площадь застройки 58 кв.м.), находившаяся в собственности иного лица, ныне принадлежащая на праве собственности ООО "Городской свет" (свидетельство о государственной регистрации права 32-АЖ 489124, запись регистрации N 32-32-01/007/2014-529).

Инженер в пояснительной записке, указал, что настоящим межевым планом исправляется кадастровая ошибка - граница земельного участка устанавливается с учётом размещения трансформаторной подстанции, с возможностью организации к ней доступа (осуществления подъезда) от земель общего пользования, поскольку нарушено положение части 6 статьи 11 Земельного кодекса РФ ( образование земельных участков не должно приводить к вклиниванию, вкрапливанию, изломанности границ, чересполосице, невозможности размещения объектов недвижимости и другим препятствующим рациональному использованию и охране земель недостаткам, а также нарушать требования, установленные настоящим Кодексом, другими федеральными законами).

В настоящий межевой план также включён акт согласования местоположения границ, согласованный органом, осуществляющим распоряжение земельными участками, собственность на которые не разграничена (Управление имущественных отношений Брянской области), арендатором (ООО "Горстройсервис"), а также смежником - собственником участка (ООО "РОСТ").

Таким образом, по мнению Щербака А.Д. не усматривается его вины в уменьшении границ участка, поскольку была исправлена кадастровая ошибка.

Вместе с тем, согласно статьи 28 Федерального закона от 24.07.2007 N 221-ФЗ "О государственном кадастре недвижимости" (в редакции от 23.07.2013, действующей на момент подписания актов согласования местоположения границ земельных участков) кадастровая ошибка - это воспроизведенная в государственном кадастре недвижимости ошибка в документе, на основании которого вносились сведения в государственный кадастр недвижимости.

Как следует из положений части 4, 5 статьи 28 Федерального закона "О государственном кадастре недвижимости" (в редакции от 23.07.2013), исправление кадастровой ошибки осуществляется по заявлению заинтересованного лица либо на основании решения суда.

Таким образом, Закон предоставляет право заинтересованному лицу выбрать способ восстановления нарушенного права. Внесудебный порядок исправления кадастровой ошибки в сведениях возможен при отсутствии спора между сторонами.

Соответственно, если при выявлении кадастровой ошибки между смежными землевладельцами существует (возникает) спор о границах, то спор разрешается в рамках такого способа защиты, как иск об установлении границ земельного участка. При этом требование об исправлении кадастровой ошибки может быть заявлено как дополнительное.

Согласно пункта 4 статьи 61 Федерального закона от 13.07.2015 N 218-ФЗ "О государственной регистрации недвижимости" в случаях, если существуют основания полагать, что исправление технической ошибки в записях и реестровой ошибки может причинить вред или нарушить законные интересы правообладателей или третьих лиц, которые полагались на соответствующие записи, содержащиеся в Едином государственном реестре недвижимости, такое исправление производится только по решению суда. В суд с заявлением об исправлении технической ошибки в записях и реестровой ошибки также вправе обратиться орган регистрации прав.

Согласно пункту 4 статьи 20.3 Закона о банкротстве при проведении процедур банкротства арбитражный управляющий обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества.

С учетом изложенного, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что арбитражный управляющий Щербак А.Д., осуществляя в порядке статьи 129 Закона о банкротстве полномочия руководителя должника, действуя в интересах кредиторов и подписав акты согласования местоположения границ земельного участка, не проверив данные указанные кадастровым инженером как кадастровая ошибка (в пояснительной записке межевого плана участка ООО "Рост") нарушил требования статьи 28 Федерального закона "О государственном кадастре недвижимости", поскольку в данном случае ему необходимо было обратиться в суд с иском.

Довод арбитражного о том, что судом первой инстанции не извещены: единственный участник ООО "Брянсгорстройсервис", представитель собрания должника Сергеев М.Р., СРО, Управление Росреестра, подлежат отклонению на основании следующего.

Определениями от 30.11.2017 от 18.01.2018 Двадцатый арбитражный апелляционный суд определил направить в Арбитражный суд Брянской области запросы относительно предоставления информации, документов, подтверждающих извещение единственного участника ООО "Брянсгорстройсервис", представителя собрания должника Сергеева М.Р., СРО, Управления Росреестра по Брянской области о начавшемся процессе в рамках настоящего обособленного спора в рамках дела о банкротстве.

22.12.2017 в суд апелляционной инстанции поступили сведения, касающиеся извещения о времени и месте судебного разбирательства лиц, участвующих в рассмотрении обособленного спора в деле о банкротстве ООО "Брянсгорстройсервис".

Так, согласно отчету об отправке суда первой инстанции определение от 23.11.2016 о назначении судебного заседания по рассмотрению заявления кредиторов было отправлено, в том числе ООО "Брянсгорстройсервис" и НП СРО АУ "ПАУ ЦФО" (том 6, л. д. 101).

Определением от 01.02.2017 об отложении судебного разбирательства по рассмотрению заявления кредиторов и о привлечении к участию в рассмотрении обособленного спора в деле о банкротстве в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора: - филиала ФГБУ "ФКП Росреестра" по Брянской области, конкурсного управляющего ООО "Брянскгорстройсервис" Артамонова Сергея Васильевича было направлено заявителям по делу, а также Управлению Росреестра по Брянской области.

Кроме того, в суд апелляционной инстанции представлен протокол первого собрания кредиторов N 1 ООО "Брянсгорстройсервис" от 30.11.2011, на котором, согласно повестке дня, в том числе решался вопрос об избрании представителя собрания кредиторов для участия в арбитражном процессе по делу о банкротстве (вопрос N 9) (том 6, л. д.140 - 149). По результатам голосования по вопросу N 9, собрание кредиторов принято решение об избрании Сергеева М.В. представителем собрания кредиторов для участия в арбитражном процессе по делу о банкротстве.

В подтверждение в получении судебной корреспонденции представителем собрания кредиторов ООО "Брянсгорстройсервис" Сергеевым М.Р. в материалах дела имеются почтовые уведомления N 24105006236375, N 24105006236740 с отметкой о личном получении 10.01.2017 (том 3, л. д. 39 - 40).

Довод о том, что суд первой инстанции превысил полномочия, переквалифицировав исковое заявление в жалобу на действия конкурсного управляющего, подлежит отклонению поскольку как следует из требования поданного конкурсными кредиторами (л.д.7, т.1) они первоначально обращались с требованием о признании незаконными действий конкурсного управляющего Щербака А.Д. по уточнению площади и границ земельного участка с кадастровым номером 32:28:0000000:19

Таким образом, все доводы и аргументы заявителя апелляционной жалобы проверены судом апелляционной инстанции, признаются несостоятельными и не подлежащими удовлетворению, поскольку не опровергают законности принятого по делу судебного акта и основаны на неверном толковании норм действующего законодательства и обстоятельств дела.

Нарушений процессуальных норм, влекущих отмену судебного акта (часть 4 статьи 270 АПК РФ), не установлено.

При таких обстоятельствах определение суда первой инстанции в обжалуемой части следует оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В соответствии с пунктом 25 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.05.2009 N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции" по результатам рассмотрения апелляционной жалобы, поданной на часть определения суда первой инстанции, суд апелляционной инстанции выносит судебный акт, в резолютивной части которого указывает выводы относительно обжалованной части судебного акта. Выводы, касающиеся необжалованной части судебного акта, в резолютивной части судебного акта не указываются.

Руководствуясь статьями 110, 266, 268, 269, 270, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Двадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Брянской области от 11.09.2017 по делу N А09-4623/2011 в обжалуемой части оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Центрального округа в течение одного месяца со дня его изготовления в полном объеме. В соответствии с частью 1 статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации кассационная жалоба подается через суд первой инстанции.

Председательствующий судья

И.Г. Сентюрина

Судьи

Е.И. Афанасьева Ю.А. Волкова