Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 5 июня 2018 г. N 09АП-7809/18

г. Москва

05 июня 2018 г.

Дело N А40-158290/16

Резолютивная часть постановления объявлена 10 мая 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 05 июня 2018 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи П.А. Порывкина,

судей А.С. Маслова, М.С. Сафроновой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Е.А.Ежовой, М.Д. Раджабовой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы Иностранной компании Тринадио Груп Инк. и генерального директора ОАО "Зеленый град" Степанова Н.М. на определение Арбитражного суда г.Москвы от 02.02.2018 г.

по делу N А40-158290/16, вынесенное судьей А.А. Сафроновой

об отказе во включении требования Иностранной компании Тринадио Груп Инк. в размере 30 995 957, 98 рублей основного долга, 177 980, 00 рублей расходов по уплате государственной пошлины в реестр требований кредиторов ООО "Зеленый град", по делу о признании несостоятельным (банкротом) ООО "Зеленый град" (ОГРН 1027700032601, ИНН 7735091825; 124482, г.Москва, г.Зеленоград, проезд Савелкинский, 4, этаж 28),

при участии в судебном заседании:

от АКБ Инвестиционный Торговый Банк - Шилова Ю.Л., по дов. от 28.04.2018 г., Куликов А.В., по дов. от 28.12.2017 г., Гусаров М.В. по дов. от 29.12.2017 г.

от в/у АО "Зеленый град" - Петров А.Л., по дов. от 23.03.2018 г.

от АО "Зеленый град" - ген.директор Степанов Н.М. паспорт, решение N 01-12 от 22.12.2016 г.

от компании Тринадио Груп Инк. - Трубихин О.А., по дов. от 22.03.2018 г.

от ООО "НИКА" - ген.директор Обухов В.В., приказ от 01.08.2017 г.

УСТАНОВИЛ:

28.07.2016 г. (согласно штампа канцелярии) в Арбитражный суд г.Москвы поступило заявление АКБ "ИНВЕСТИЦИОННЫЙ ТОРГОВЫЙ БАНК" (ОГРН 1027739543182, ИНН 7717002773; 115054, г.Москва, ул.Дубининская, д.45) о признании несостоятельным (банкротом) ОАО "Зеленый град" (ОГРН 1027700032601, ИНН 7735091825; 124482, г.Москва, г.Зеленоград, проезд Савелкинский, 4, этаж 28). Указанному заявлению присвоен порядковый регистрационный номер N А40158290/16-66-207.

Определением Арбитражного суда г.Москвы от 04.08.2016 г. заявление АКБ "ИНВЕСТИЦИОННЫЙ ТОРГОВЫЙ БАНК" о признании несостоятельным (банкротом) ОАО "Зеленый град" принято к производству как заявление о вступление в дело N А40-158290/16-66-207 по заявлению Федеральной налоговой службы (ИФНС N 35 по г.Москве) о признании несостоятельным (банкротом) ОАО "Зеленый град", рассмотрение данного заявление отложено до рассмотрения заявления Федеральной налоговой службы (ИФНС N 35 по г.Москве) о признании несостоятельным (банкротом) ОАО "Зеленый град" по делу по делу N А40-158290/16-66-207.

Определением Арбитражного суда г.Москвы от 12.10.2016 г. по делу N А40-158290/16-66-207 заявление Федеральной налоговой службы (ИФНС N 35 по г.Москве) о признании несостоятельным (банкротом) ОАО "Зеленый град" оставлено без рассмотрения.

Определением Арбитражного суда г.Москвы от 10.03.2017 г. (дата объявления резолютивной части) в отношении должника ОАО "Зеленый град" введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Гордеев А.В. (ИНН 773576502417; адрес для направления корреспонденции: 124365, г.Москва, г.Зеленоград, корп.1614, кв.109), являющийся членом Ассоциации "Московская саморегулируемая организация профессиональных арбитражных управляющих" (адрес: 125362, г.Москва, ул.Вишневая, д.5).

Сообщение о введении в отношении должника процедуры наблюдения и утверждении временного управляющего опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 51 от 25.03.2017 г.

Определением Арбитражного суда г.Москвы от 02.02.2018 г. по делу N А40-158290/16 отказано во включении требования Иностранной компании Тринадио Груп Инк. в размере 30 995 957,98 рублей основного долга, 177 980,00 рублей расходов по уплате государственной пошлины в реестр требований кредиторов ОАО "Зеленый град".

Не согласившись с определением суда, Иностранная компания Тринадио Груп Инк. обратилась с апелляционной жалобой, в которой просит отменить определение Арбитражного суда г.Москвы от 15.01.2018 г., включить в реестр требований кредиторов ОАО "Зеленый град" (ИНН 7735091825) требования Иностранной компании Тринадио Груп Инк в размере: 30 995 957,98 рублей основного долга.

В жалобе заявитель указывает, что между ООО "Дедал-строй" и Тринадио Груп Инк. был заключен договор уступки права требования (цессия) N 14/31 от 07.07.2014 г., в соответствии с условиями которого Тринадио Груп Инк. было уступлено право требования денежных средств к ОАО "Зеленый град" в размере 30 995 957,98 рублей, в т.ч. НДС 18% 4728196,98 рублей.

Задолженность ОАО "Зеленый град" перед первоначальным кредитором ООО "Дедал-строй" возникла на основании заключенного сторонами контракта N ЗГ-Д-2/04 от 09" апреля 2004 г. на строительство объекта "Сервис-Центр", адрес объекта: 103482, г.Москва, г.Зеленоград, Савелкинский проезд, 4, заключенного между ООО "Дедал-строй" и ОАО "Зеленый град" по актам выполненных работ КС-2 и справке о стоимости N 62 от 30.12.2007 г. Задолженность также подтверждается актом сверки, подписанным между ООО "Дедал-строй" и ОАО "Зеленый град" по состоянию на 07.07.2014 г.

Данная задолженность ОАО "Зеленый град" на данный момент исполнена не была, а соответственно, у ОАО "Зеленый град" имеется задолженность перед правопреемником ООО "Дедал-строй" Тринадио Груп Инк. в размере 30 995 957,98 руб.

13.11.2016 г. Тринадио Груп Инк. была направлена претензия в адрес ОАО "Зеленый град" с требованием об уплате суммы задолженности. Ответ на претензию в адрес Тринадио Груп Инк. не поступил.

Иностранная компания Тринадио Груп Инк. обратилась в Арбитражный суд г.Москвы с исковым заявлением о взыскании суммы задолженности с ОАО "Зеленый град". Решением Арбитражного суда г.Москвы от 29.03.2017 г. по делу N А40-3595/17 с ОАО " Зеленый град" ( ИНН 7735091825) в пользу Иностранной компании Тринадио Групп Инк. ( регистрационный номер 144 514) была взыскана сумма задолженности в размере 30 995 957,98 руб.

Генеральный директор ОАО "Зеленый град" Степанов Н.М. также обратился с апелляционной жалобой, в которой просит определение Арбитражного суда г.Москвы от 02.02.2018 г. по делу А40-15 8290/16-66-207 по требованию Компании Тринадио Груп Инк. в размере 30 995 957,98 рублей отменить, принять новый судебный акт - включить требование Компании Тринадио Груп Инк. в размере 30 995 957,98 рублей в реестр, указывая, что последний акт выполненных работ по договору подряда датирован 30.12.2007 г.

По договору срок оплаты (раздел 13 договора) подряда составляет 5 дней с даты приемки работ.

Соглашением об отсрочке исполнения обязательств от 30.12.2007 г. стороны установили новый срок (п.2 соглашения) - 31.12.2010 г.

Соглашением от 31.12.2010 г. стороны зафиксировали размер задолженности в сумме 30 995 957 руб. и п.2 оговорили отсрочку по возврату указанной суммы на срок 3 года.

Таким образом, согласованный сторонами новый срок заканчивался 31.12.2013 г. И только с 01.01.2014 г. начинает течь срок исковой давности.

До окончания срока исковой давности сторонами подписан акт сверки взаимных расчетов на 07.07.2014 г., которым подтверждена задолженность в указанной сумме. Настоящим актом сверки срок исковой давности прерывается и начинает течь заново, то есть, с 07.07.2014 г., и истекает 07.07.2017 г. Требование кредитора было подано в апреле 2017 года, то есть до истечения срока исковой давности.

Суд не учел п.2 соглашения об отсрочке от 31.12.2010 г. и ошибочно посчитал, что срок исковой давности истек 31.12.2013 г., хотя 31.12.2013 г. наступил срок исполнения обязательств по предоставленной отсрочке и только начал течь срок исковой давности, в связи с этим суд принял ошибочное определение.

Кроме того, имеются возражения в отношении всех иных возражений временного управляющего по существу требования.

Временный управляющий АО "Зеленый град" Гордеев Л.В. представил письменный отзыв н апелляционные жалобы, указывая, что просит в удовлетворении апелляционных жалоб отказать, во включении требований иностранной компании Тринадио Груп Инк. в размере 30 995 957, 98 руб. задолженности отказать.

Проверив доводы апелляционной жалобы, изучив материалы дела, выслушав представителей АКБ Инвестиционный Торговый Банк, временного управляющего АО "Зеленый град", АО "Зеленый град" ген.директора Степанова Н.М., компании Тринадио Груп Инк., ООО "НИКА", суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения требований апелляционной жалобы и отмене решения суда первой инстанции.

Постановлением Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 22.06.2012 г. N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве" в п.26 даны разъяснения, согласно которым в силу п.п.3-5 ст.71 и п.п.3-5 ст.100 Закона о банкротстве, проверка обоснованности и размера требований кредиторов осуществляется судом независимо от наличия разногласий относительно этих требований между должником и лицами, имеющими право заявлять соответствующие возражения, с одной стороны, и предъявившим требование кредитором - с другой стороны. При установлении требований кредиторов в деле о банкротстве судам следует исходить из того, что установленными могут быть признаны только требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности.

В связи с изложенным при установлении требований в деле о банкротстве не подлежит применению ч.3.1 ст.70 АПК РФ, согласно которой обстоятельства, на которые ссылается сторона в обоснование своих требований, считаются признанными другой стороной, если они ею прямо не оспорены или несогласие с такими обстоятельствами не вытекает из иных доказательств, обосновывающих представленные возражения относительно существа заявленных требований; также при установлении требований в деле о банкротстве признание должником или арбитражным управляющим обстоятельств, на которых кредитор основывает свои требования (ч.3 ст.70 АПК РФ), само по себе не освобождает другую сторону от необходимости доказывания таких обстоятельств.

Согласно материалам дела, между ООО "Дедал-строй" и Тринадио Груп Инк. был заключен договор уступки права требования (цессия) N 14/31 от 07.07.2014 г., в соответствии с условиями которого Тринадио Груп Инк. было уступлено право требования денежных средств к ОАО "Зеленый град" в размере 30 995 957,98 рублей, в т.ч. НДС 18% 4728196,98 рублей.

Задолженность ОАО "Зеленый град" перед первоначальным кредитором ООО "Дедал-строй" возникла на основании заключенного сторонами контракта N ЗГ-Д-2/04 от 09 апреля 2004 г. на строительство объекта "Сервис-Центр" адрес объекта: 103482, г.Москва, г.Зеленоград, Савелкинский проезд, 4, заключенного между ООО "Дедал-строй" и ОАО "Зеленый град" по актам выполненных работ КС-2 и справке о стоимости N 62 от 30.12.2007 г. Задолженность также подтверждается актом сверки, подписанным между ООО "Дедал-строй" и ОАО "Зеленый град" по состоянию на 07.07.2014 г.

Согласно ст.195 ГК РФ исковой давностью признается срок для защиты права по иску лица, право которого нарушено.

В соответствии с п.2 ст.199 ГК РФ, исковая давность применяется судом по заявлению стороны в споре, сделанному до вынесения судом решения.

Истечение срока исковой давности, о применении которой заявлено стороной в споре, является основанием к вынесению судом решения об отказе в иске.

Согласно п.1 ст.200 ГК РФ, если законом не установлено иное, течение срока исковой давности начинается со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права и о том, кто является надлежащим ответчиком по иску о защите этого права.

Согласно п.2 ст.200 ГК РФ, по обязательствам с определенным сроком исполнения течение срока исковой давности начинается по окончании срока исполнения.

Согласно материалам дела, между сторонами было заключено соглашение об отсрочке исполнения обязательств от 31.12.2010 г. по контракту N ЗГ-Д-2/04 от 09 апреля 2004 г. Соглашением от 31.12.2010 г. стороны зафиксировали размер задолженности в сумме 30 995 957 руб. и п.2 оговорили отсрочку по возврату указанной суммы на срок 3 года.

Таким образом, судом первой инстанции верно установлено, что срок исковой давности по контракту N ЗГ-Д-2/04 от 09 апреля 2004 г. был пропущен, поскольку срок истек 31.12.2013 г.

Согласно п.20 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29.09.2015 г. N43 "О некоторых вопросах, связанных с применением норм Гражданского кодекса Российской Федерации об исковой давности" течение срока исковой давности прерывается совершением обязанным лицом действий, свидетельствующих о признании долга (ст.203 ГК РФ).

К действиям, свидетельствующим о признании долга в целях перерыва течения срока исковой давности, в частности, могут относиться: признание претензии; изменение договора уполномоченным лицом, из которого следует, что должник признает наличие долга, равно как и просьба должника о таком изменении договора (например, об отсрочке или о рассрочке платежа); акт сверки взаимных расчетов, подписанный уполномоченным лицом. Ответ на претензию, не содержащий указания на признание долга, сам по себе не свидетельствует о признании долга.

Признание части долга, в том числе путем уплаты его части, не свидетельствует о признании долга в целом, если иное не оговорено должником.

В тех случаях, когда обязательство предусматривало исполнение по частям или в виде периодических платежей и должник совершил действия, свидетельствующие о признании лишь части долга (периодического платежа), такие действия не могут являться основанием для перерыва течения срока исковой давности по другим частям (платежам).

Судом первой инстанции установлено, что в приложенном к материалам дела акте сверок взаимных расчетов за период с 31.12.2010 г. по 07.07.2014 г. между ОАО "Зеленый град" и ООО "Дедал-строй" отсутствует дата составления указанного расчета, а вся задолженность содержится в едином документе.

Таким образом, суд пришел к правильному выводу, что акт сверки взаимных расчетов был составлен не ранее 07.07.2014 г., учитывая период расчетов, то есть после истечения срока исковой давности.

Согласно п.21 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29.09.2015 г. N43 "О некоторых вопросах, связанных с применением норм Гражданского кодекса Российской Федерации об исковой давности", перерыв течения срока исковой давности в связи с совершением действий, свидетельствующих о признании долга, может иметь место лишь в пределах срока давности, а не после его истечения.

Таким образом, суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу, что договор уступки N 14/31 от 07.07.2014 г. был заключен по обязательству с истекшим сроком исковой давности, что является самостоятельным основанием для отказа в удовлетворении требования.

Кроме того, судом первой инстанции установлено, что в материалы дела не представлены акты приемки выполненных работ по форме КС-2, справки о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3.

Таким образом, судом первой инстанции заявленное требование Иностранной компании Тринадио Груп Инк. правомерно признано необоснованным и в его удовлетворении обоснованно отказано.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции полагает, что определение суда принято в соответствии с действующим законодательством, с учетом всех обстоятельств дела, доводы апелляционных жалоб по существу направлены на переоценку доказательств по делу, поэтому оснований для отмены или изменения обжалуемого определения не имеется.

Руководствуясь ст.ст. 266-269, 271 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г.Москвы от 02.02.2018 г. по делу N А40-158290/16 оставить без изменения, а апелляционные жалобы Иностранной компании Тринадио Груп Инк. и генерального директора ОАО "Зеленый град" Степанова Н.М. - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

П.А. Порывкин

Судьи

А.С. Маслов М.С. Сафронова