Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 20 июля 2018 г. N 07АП-4383/18

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 16 октября 2018 г. N Ф04-4198/18 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Томск

20 июля 2018 г.

Дело N А67-744/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 13 июля 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 20 июля 2018 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Фертикова М.А.,

судей Захарчука Е.И., Полосина А.Л.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Мозгалиной Н.Н. с использованием средств аудиозаписи, рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу муниципального образования "Город Томск" в лице администрации Города Томска (N 07АП-4383/2018) на решение от 11.04.2018 Арбитражного суда Томской области по делу N А67-744/2016 (судья С.Г. Аксиньин)

по иску муниципального образования "Город Томск" в лице администрации Города Томска (ИНН 7017004461, ОГРН 1037000087706)

к индивидуальному предпринимателю Насибову Гасану Бабаджан оглы (ИНН 701900427300, ОГРНИП 304701720101082)

о сносе самовольной постройки, освобождении земельного участка

третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора: Барейша Валерий Константинович, общество с ограниченной ответственностью "Шина", по встречному иску о признании за Насибовым Гасаном Бабаджан оглы права собственности на нежилое здание с кадастровым номером 70:21:0100004:3804 общей площадью 135 кв.м., количество этажей 2, расположенном на земельном участке по адресу Томская область, город Томск, ул. Профсоюзная, 20 б, с кадастровым номером 70:21:0100004:319

В судебном заседании приняли участие:

от истца: не явился (извещен);

от ответчика: А.М. Жбанков, по доверенности от 13.06.2018 (сроком на 3 года), паспорт;

от третьих лиц: без участия (извещены),

УСТАНОВИЛ:

муниципальное образование "Город Томск" в лице администрации Города Томска обратилось в Арбитражный суд Томской области с иском к индивидуальному предпринимателю Насибову Гасану Бабаджан оглы с требованиями:

признать нежилое здание, расположенное на земельном участке по адресу: г. Томск, ул. Профсоюзная, 20б, с кадастровым номером 70:21:0100004:319, самовольной постройкой;

обязать Насибова Гасана Бабаджан оглы в течение месяца с момента вступления решения в законную снести самовольную постройку, расположенную на земельном участке по адресу: г. Томск, ул. Профсоюзная, 20б, кадастровый номер 70:21:0100004:319;

обязать Насибова Гасана Бабаджан оглы в течение месяца с момента вступления решения в законную силу освободить самовольно занятый земельный участок площадью 15 кв.м., прилегающий к земельному участку по адресу: г. Томск, ул. Профсоюзная, 20б, кадастровый номер 70:21:0100004:319, ограниченный точками 3,11,10,9,8,7,4,3 согласно топографической съемке, выполненной МБУ "Архитектурно-планировочное управление" от 18.12.2015;

указать в решении суда, что в случае неисполнения ответчиком решения суда в установленный срок истец вправе совершить действия по сносу самовольной постройки, расположенной на земельном участке по адресу: г. Томск, ул. Профсоюзная, 20б, кадастровый номер 70:21:0100004:319, а также действия по освобождению земельного участка, прилегающего к земельному участку по адресу: г. Томск, ул. Профсоюзная, 20б, кадастровый номер 70:21:0100004:319, за счет ответчика с взысканием с него необходимых расходов.

Определением суда принято встречное исковое заявление о признании за Насибовым Гасаном Бабаджан оглы права собственности на нежилое здание с кадастровым номером 70:21:0100004:3804 общей площадью 135 кв.м., количество этажей: 2, расположенном на земельном участке по адресу Томская область, город Томск, ул. Профсоюзная, 20б, с кадастровым номером 70:21:0100004:319.

Решением Арбитражного суда Томской области от 11.04.2018 в удовлетворении первоначальных исковых требований отказано. Встречные исковые требования удовлетворены. Признано за Насибовым Гасаном Бабаджан оглы право собственности на нежилое здание с кадастровым номером 70:21:0100004:3804 общей площадью 135 кв.м., количество этажей 2, расположенное на земельном участке по адресу Томская область, г. Томск, ул. Профсоюзная, 20 б, с кадастровым номером 70:21:0100004:319.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, истец обратился с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить и принять новый суд акт, в котором первоначальный иск удовлетворить, во встречном иске отказать.

По мнению заявителя, суд не дал оценку тому обстоятельству, что целевой назначение земельного участка, на котором возведено спорное строение, не допускает возведение на нем объекта капитального строительства. Суд не принял во внимание, отсутствие доказательств, свидетельствующих о надлежащем обращении за разрешением на строительство/ввод объекта в эксплуатацию. На момент возведения спорной постройки были нарушены требования целевого использования земель.

Ответчик в отзыве на апелляционную жалобу просит оставить решение без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения. Решение считает законным и обоснованным.

В отзыве на возражения ответчика на апелляционную жалобу истец указал, что судом не учтен факт незаконного получения Насибовым Г.Б. права собственности на земельный участок, который является предметом спора по делу N А67-1635/2016. Имеются основания для приостановления производства по делу до рассмотрения дела N А67-1635/2016.

От истца в материалы дела поступило ходатайство о приостановлении производства по делу.

Суд апелляционной инстанции отказал в удовлетворении ходатайства о приостановлении производства по делу в виду его необоснованности и отсутствия оснований, предусмотренных статьей 143 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Судебное разбирательство по делу откладывалось.

Представитель ответчика просил суд в удовлетворении апелляционной жалобы отказать, поддержал доводы отзыва на нее.

Будучи надлежащим образом извещенными о времени и месте проведения судебного заседания, истец, третьи лица своих представителей в заседание суда апелляционной инстанции не направили.

На основании пункта 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассматривается в отсутствие представителей указанных лиц, по имеющимся материалам.

Заслушав представителя ответчика, исследовав материалы дела, проверив в соответствии со ст. 268 АПК РФ законность и обоснованность решения от 11.04.2018 Арбитражного суда Томской области апелляционный суд считает, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом, постановлением Мэра Города Томска от 10.02.1997 N 161-3 частному предпринимателю А.А. Соломину предоставлен в аренду сроком на два года земельный участок площадью 56 кв.м. по ул. Профсоюзной, 20 для размещения торгового комплекса.

Между мэрией Города Томска и частным предпринимателем Соломиным А.А. был заключен договор N ТО-21-5267 аренды земельного участка в районе ул. Профсоюзной, 20 для размещения торгового комплекса "Дуэт".

В соответствии с условиями соглашения об условиях перемены стороны в договоре аренды земельного участка, частный предприниматель Соломин А.А. уступает, а частный предприниматель Пенкина Г.Д. принимает права и обязанности в объеме и на условиях по договору N 5267 до 10.02.1999.

Постановлением Мэра Города Томска от 07.09.2000 N 2012-3 продлено действие постановления Мэра Города Томска от 10.02.1997 N 161-3 на срок два года.

Между администрацией Города Томска и частным предпринимателем Пенкиной Г.Д. заключен договор N ТО-21-9964 аренды земельного участка в районе ул. Профсоюзной, 20, для эксплуатации торгового киоска.

В соответствии с условиями соглашения об условиях перемены стороны в договоре аренды земельного участка, частный предприниматель Пенкин Г.Д. уступает, а предприниматель Барейша В.К. принимает права и обязанности в объеме и на условиях по договору N 9964 до 10.12.2000.

Между администрацией Города Томска и частным предпринимателем Барейшей В.К. был заключен договор N ТО-21-10384 аренды земельного участка в районе ул. Профсоюзной, 20 для эксплуатации торгового киоска.

Постановлением Мэра Города Томска от 26.03.2001 N 784-3 внесены изменения в постановление Мэра Города Томска от 10.02.1997 N 161-3, а именно: в преамбуле и тексте постановления слова "торговый комплекс" заменены словами "временное сооружение - магазин розничной торговли с комбинированным ассортиментом товаров".

Постановлением Мэра Города Томска от 01.10.2002 N 3206-3 продлен срок действия постановления Мэра Города Томска от 10.02.1997 N 161-3 и постановления Мэра Города Томска от 07.08.2000 N 2012-3 сроком до 10.02.2005.

Срок действия договора N ТО-21-103 84 аренды земельного участка продлен до 10.02.2005 в соответствии с Дополнительным соглашением N 2 к договору N ТО-21-10384.

31.10.2003 Барейше В.К. выдан паспорт N 18 размещения временного (некапитального) объекта по адресу: г. Томск, ул. Профсоюзная, 206, которым подтверждено соответствие временного объекта требованиям, предъявляемым к его размещению в соответствии с постановлением Мэра Города Томска от 07.04.2003 N 1018.

Актом приемки и ввода в эксплуатацию законченного строительством объекта приемочной комиссией от 30.12.2003, магазин по адресу: г. Томск, ул. Профсоюзная, 206 введен в эксплуатацию.

Постановлением Мэра Города Томска от 12.03.2004 N 853-в Барейше В.К. разрешено ввести в эксплуатацию временное сооружение - магазин розничной торговли с комбинированным ассортиментом товаров по ул. Профсоюзной, 206, площадью 53,6 кв.м.

24.03.2004 Барейше В.К. выдано временное регистрационное свидетельство на временный магазин розничной торговли по адресу: г. Томск, ул. Профсоюзная, 206 сроком действия с 07.08.2000 по 10.02.2005.

Письмом департамента недвижимости администрации Города Томска от 01.02.2005 N 2001-15/782 Барейша В.К. уведомлен о том, что договор аренды N ТО-21-10384 земельного участка считается незаключенным как не прошедший государственную регистрацию.

Постановлением Мэра Города Томска от 26.09.2005 N 3688-3 признано утратившим силу постановление Мэра Города Томска от 10.02.1997 N 161-3, образован земельный участок по адресу: г. Томск, ул. Профсюзная, 206, площадью 75,5 кв.м. для эксплуатации временного сооружения - магазина розничной торговли.

Между муниципальным образованием "Город Томск" и Барейшей В.К. заключен договор от 09.02.2006 N ТО-21-15825 аренды земельного участка по адресу: г. Томск, ул. Профсоюзная, 206, для эксплуатации временного сооружения - магазина розничной торговли.

Приказом департамента экономического развития и управления муниципальной собственностью администрации Города Томска от 16.05.2011 N 756 договор аренды N ТО-21-15825 от 09.02.2006 признан незаключенным как не прошедший государственную регистрацию.

Между муниципальным образованием "Город Томск" и Барейшей В.К. заключен договор N ТО-21-19417 от 17.06.2011 аренды земельного участка по адресу: г. Томск, ул. Профсоюзная, 206, для эксплуатации временного сооружения - магазина розничной торговли.

06.02.2013 от Барейши В.К. поступил запрос на имя начальника департамента архитектуры и градостроительства администрации Города Томска о предоставлении на праве собственности земельного участка площадью 75,5, с кадастровым номером 70:21:0100004:0319, расположенного по адресу: г. Томск, ул. Профсоюзная, 206. В запросе указывалось, что на испрашиваемом земельном участке расположено нежилое здание площадью 53,6 кв.м.

Постановлением администрации Города Томска от 15.07.2013 N 1364-3 Барейше В.К. предоставлен в собственность за плату земельный участок по адресу: г. Томск, ул. Профсоюзная, 206, площадью 75,5 кв.м. для эксплуатации нежилого здания (магазин). Между муниципальным образованием "Город Томск" и Барешей В.К. заключен договор N 14713/2013 от 05.09.2013 купли-продажи земельного участка по адресу: г. Томск, ул. Профсоюзная, 206 для эксплуатации нежилого здания (магазин).

Согласно акта установления выкупной цены, который является приложением к договору купли-продажи земельного участка N 14713/2013 от 05.09.2013, выкупная цена земельного участка составила 64 013,20 рублей.

17.07.2015 в администрацию Города Томска поступило требование прокурора Ленинского района N 461ж-2015 о предоставлении разрешительной документации на строительство объекта недвижимости по адрес: г. Томск, ул. Профсоюзная, 20б.

21.07.2015 в администрацию Города Томска поступило письмо ГИ ГСН Томской области N С-0131 "О строительстве по ул. Профсоюзной 20б в г. Томск", с просьбой организовать и провести проверку строительства объекта недвижимого имущества по указанному адресу.

В ходе проведенной департаментом архитектуры и градостроительства администрации города Томска проверки установлено, что на земельном участке по адресу: г. Томск, ул. Профсоюзная, 20б находится объект капительного строительства.

Полагая, что спорный объект - нежилое здание с кадастровым номером 70:21:0100004:3804 общей площадью 135 кв.м., количество этажей: 2, расположенное на земельном участке по адресу Томская область, город Томск, ул. Профсоюзная, 20б, с кадастровым номером 70:21:0100004:319 имеет признаки самовольной постройки, оно подлежит сносу, истец обратился с настоящим иском в суд.

Ответчик в свою очередь обратился со встречным исковым заявлением о признании за Насибовым Гасаном Бабаджан оглы права собственности на нежилое здание с кадастровым номером 70:21:0100004:3804 общей площадью 135 кв.м., количество этажей: 2 расположенном на земельном участке по адресу Томская область, город Томск, ул.Профсоюзная, 20б, с кадастровым номером 70:21:0100004:319.

В обоснование встречный исковых требований Насибов Гасан Бабаджан оглы сослался на положения статьи 222 ГК РФ, указав, что поскольку спорный объект находится на земельном участке, территориальное зонирование которого позволяет возводить на нем здания с эксплуатационным значением магазин и в силу пункта 3 статьи 222 ГК РФ право собственности на самовольную постройку может быть признано судом за лицом, в собственности, пожизненном наследуемом владении, постоянном (бессрочном) пользовании которого находится земельный участок, на котором создана постройка.

Отказывая в удовлетворении первоначальных исковых требований и удовлетворяя встречные исковые требования, суд первой инстанции принял по существу законное и обоснованное решение, при этом выводы арбитражного суда первой инстанции соответствуют фактическим обстоятельствам дела и основаны на правильном применении норм действующего законодательства Российской Федерации.

Апелляционный суд находит выводы суда первой инстанции законными и обоснованным, и при этом исходит из следующего.

В соответствии с пунктом 1 статьи 222 Гражданского кодекса Российской Федерации самовольной постройкой является жилой дом, другое строение, сооружение или иное недвижимое имущество, созданное на земельном участке, не отведенном для этих целей в порядке, установленном законом и иными правовыми актами, либо созданное без получения на это необходимых разрешений или с существенным нарушением градостроительных и строительных норм и правил.

Согласно пункту 2 статьи 222 Гражданского кодекса Российской Федерации лицо, осуществившее самовольную постройку, не приобретает на нее право собственности. Оно не вправе распоряжаться постройкой - продавать, дарить, сдавать в аренду, совершать другие сделки.

В соответствии со статьей 51 Градостроительного кодекса Российской Федерации и статьи 3 Федерального закона от 17.11.1995 N 169-ФЗ "Об архитектурной деятельности в Российской Федерации" строительство, реконструкция объектов капитального строительства, а также их капитальный ремонт осуществляются на основании разрешения на строительство, которое выдается органом местного самоуправления по месту нахождения земельного участка, где планируется строительство. К заявлению о выдаче разрешения в обязательном порядке должны прилагаться правоустанавливающие документы на земельный участок, градостроительный план земельного участка, материалы проектной документации, а также иные предусмотренные статьей 51 названного Кодекса документы.

Как следует из материалов дела, двухэтажное нежилое здание, площадью 135 кв.м. расположенное по адресу: Томская область, г. Томск, ул. Профсоюзная, 20б, кадастровый номер 70:21:0100004:3804 (свидетельство о государственной регистрации права 70-0/001-70/001/117/2015-1397/1, л.д. 16, т. 2) возведено на земельном участке общей площадью 75,5 кв.м. категория земель: земли населенных пунктов, разрешенное использование: для эксплуатации нежилого здания (магазин), который принадлежит Насибову Гасану Бабаджан оглы на праве собственности.

Между тем, как установлено судом и не отрицается ответчиком, возведение спорного объекта недвижимости было осуществлено без получения необходимых разрешений.

Исходя из положений статьи 222 Гражданского кодекса Российской Федерации, в предмет доказывания по иску о признании постройки самовольной и ее сносе входят следующие факты: установление лица, которое возвело постройку; наличие у этого лица прав на земельный участок, на котором возведена постройка; создание объекта недвижимости на земельном участке, не отведенном в установленном порядке для этих целей, либо создание объекта без получения необходимых разрешений или с существенным нарушением градостроительных и строительных норм и правил; наличие у истца права на обращение в суд с требованием о сносе самовольной постройки.

Согласно разъяснениям Конституционного Суда Российской Федерации, изложенным в постановлении от 11.03.1998 N 8-П, определениях от 25.03.2004N , от 13.10.2009N , от 03.07.2007N , от 19.10.2010N , самовольное строительство представляет собой правонарушение, которое состоит в нарушении норм земельного законодательства, регулирующего предоставление земельного участка под строительство, либо градостроительных норм, регулирующих проектирование и строительство. Осуществление самовольной постройки является виновным действием, доказательством совершения которого служит установление хотя бы одного из трех условий, перечисленных в пункте 1 статьи 222 ГК РФ.

В пункте 26 постановления Пленумов Верховного Суда и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 29.04.2010 N 10/22 "О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при разрешении споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав" (далее - постановление N 10/22) разъяснено, что при отсутствии разрешения на строительство суду необходимо установить, предпринимало ли лицо, создавшее самовольную постройку, надлежащие меры к ее легализации, в частности к получению разрешения на строительство и/или акта ввода объекта в эксплуатацию, а также правомерно ли отказал уполномоченный орган в выдаче такого разрешения или акта ввода объекта в эксплуатацию.

Из представленных в материалы дела документов, а также результатов проведенной судебной экспертизы следует, что спорный объект недвижимости возведен с соблюдением строительных норм и правил, сохранение постройки не нарушает права и охраняемые законом интересы других лиц и не создает угрозу жизни и здоровью граждан.

Доказательств обратного истцом в материалы дела не представлено.

Ответчиком предпринимались меры по легализации вновь созданного объекта недвижимости путем обращения в Департамент архитектуры и градостроительства администрации города Томска с запросом на получение разрешения на ввод объекта расположенного по адресу: г. Томск, ул. Профсоюзная, 20б, кадастровый номер: 70:21:0100004:319 в эксплуатацию. Запрос был получен Департаментом архитектуры и градостроительства администрации города Томска 17.05.2016 вх. N 73/19.

Однако, до настоящего времени решения Департамента архитектуры и градостроительства администрации города Томска по рассмотрению заявления Насибова Гасана Бабаджан оглы не принято.

Таким образом, суд первой инстанции обоснованно указал, что ответчиком добросовестно предпринимались соответствующие меры на получение разрешения на ввод спорного объекта в эксплуатацию.

Отказ в признании права собственности на самовольную постройку, согласно абзаца 11 пункта 9 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 09.12.2010 N 143, допускается только в случае, когда лицо, осуществившее постройку, не предпринимало никаких мер к получению разрешения на строительство как до начала строительства спорного объекта, так и во время проведения работ.

Более того, на основании распоряжения Департамента архитектуры и градостроительства администрации города Томска N 40 от 03.04.2017 о выдаче Г.Б. Насибову разрешения на использование земель, местоположение которых: г. Томск, ул. Профсоюзная, 20 б Назипову Гасану Бабаджан оглы предоставлен земельный участок площадью 41 кв.м. для размещения элементов благоустройства территории, усовершенствования покрытия и сопряжения поверхностей, размещения малых архитектурных форм.

Исследовав представленные в материалы дела документы, в том числе экспертное заключение, и оценив их по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судебная коллегия соглашается с выводом о наличии оснований для признания права собственности на самовольную постройку и неправомерности требования администрации о ее сносе.

Принимая во внимание, что самовольно возведенный объект расположен на земельном участке, принадлежащем предпринимателю на праве собственности, соответствует градостроительным, строительным, санитарно-эпидемиологическим, противопожарным нормам и правилам и не нарушают прав и охраняемых интересов других лиц, предпринимателем принимались меры к его легализации, суд первой инстанции пришел к обосновнному выводу о наличии оснований для удовлетворения встречных исковых требований.

Выводы суда не противоречат правовой позиции, изложенной в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 29.03.2011 N 14057/10.

То обстоятельство, что ответчиком дополнительно используется часть земельного участка площадью 15 кв.м. без оформленных в установленном порядке правоустанавливающих документов за земельный участок, не является основанием для отказа в удовлетворении встречного иска предпринимателя, поскольку на основании распоряжения Департамента архитектуры и градостроительства администрации города Томска N 40 от 03.04.2017 предоставлен земельный участок площадью 41 кв.м. для размещения элементов благоустройства территории, усовершенствования покрытия и сопряжения поверхностей, размещения малых архитектурных форм, посредством чего могут быть устранены недостатки по озеленению земельного участка по адресу Томская область, г. Томск, ул. Профсоюзная, 20 б, с кадастровым номером 70:21:0100004:319.

Довод истца о том, что земельный участок предоставлялся предпринимателю для размещения и использования не для возведения на нем объекта капитального строительства, также не является основанием для удовлетворения иска администрации, поскольку доказано, что нежилое здание возведено с соблюдением с соблюдением градостроительных, строительных норм и правил, технических регламентов, не создает угрозу жизни и здоровью граждан.

Доводы, изложенные в апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем, признаются апелляционным судом несостоятельными и не могут служить основанием для отмены оспариваемого судебного акта.

Принятое арбитражным судом первой инстанции определение является законным и обоснованным, судом полно и всесторонне исследованы имеющиеся в материалах дела доказательства, им дана правильная оценка, нарушений норм материального и процессуального права не допущено, оснований для отмены решения суда первой инстанции, установленные статьей 270 АПК РФ, а равно принятия доводов апелляционной жалобы у суда апелляционной инстанции не имеется.

Руководствуясь статьей 110, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской федерации, апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

решение от 11.04.2018 Арбитражного суда Томской области по делу N А67-744/2016 оставить без изменения, апелляционную жалобу муниципального образования "Город Томск" в лице администрации Города Томска - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления его в законную силу, путем подачи кассационной жалобы через Арбитражный суд Томской области.

Председательствующий

М.А. Фертиков

Судьи

Е.И. Захарчук А.Л. Полосин